7. Главные веши (prinсipes) и их принадлежности (accesores).

Классификационный критерий - функциональная связь между вещными объектами.

Главные вещи обладают самым функциональным назначением.

Принадлежность не носит самостоятельного назначения (обслуживает главную

вещь, процесс ее использования)

Данная функциональная связь обусловила принцип: Принадлежность следует

юридической судьбе главной вещи.

При отчуждении главной вещи принадлежность отчуждается автоматически,

8. Вещи простые, составные и сложные

Основа - философское стоическое учение.

Стоическое учение видит весь мир объективной реальности состоящим из двух элементов - материя (форма) и дух (сущность). Таким образом, простые вещи представляют собой единую сущность» которая выражается в естественном органичном соединении разнородных элементов. Сложные вещи - вещи, которые представляют собой хозяйственно-функциональное целое {правовую совокупность). Сочетание разнородных и разновидных объектов охватывается общим наименованием и функциональным назначением.

9. Вещи в обороте (оборотноспособные) и вне оборота (изъятые из оборота)

оборотноспособными признавались вещи, которые могли быть объектами частной собственности и предметами частных сделок. признаки все вещи оборотноспособны. Вещи изъятые из оборота - это исключение из общего правила

a. «естественные вещи» - никому не могли принадлежать, достояние общины - дикие звери, птицы, вода, публичные вещи (земельный фонд, недра земли, публичные дороги)

b. вещи муниципии - городские, общественные здания и сооружения

c. сокральные места - места погребений

d. вещи манципальные и не машинальные,

Это древняя классификация, закрепленная в цивильном праве. Данная классификация не была рецепиирована, представляет собой только истинные интересы. В основе лежит критерий ценности вещи для хозяйственной - гражданской общины. Манципальными признавались вещи, наиболее ценные для римского сельхоз оборота. К ним относились земельные участки в Италии, здания и сооружения на этих участках квиритское имение (bonis), вьючные и тягловые животные, рабы. Данный перечень исчерпывающий, остальные вещи неманцшгарованы. Данная классификация утратила свое практическое значение в конце доклассического периода с установлением института бонитарной собственности. В первой половине классического периода данная классификация рассматривалась юристами как правовой архаизм, и уже в позднем классическом периоде о данной классификации и не вспоминалось.

[25] Понятие права собственности, содержание субъективного права собственности. Ограничения права собственности,

Право собственности является абсолютным вещным правом, является одним из наиболее разработанных институтов РЧП (известен еще законам 12ти таблиц).

Цивильное

В доклассовый период право собственности являлось строго персонифицированным правоотношением, т.е. у одной вещи мог быть только 1 собственник. Единственным законным и охраняемым видом права собственности являлась квиритская собственность.

Режим квиритской собственности возникал при совокупном наличии 3-ех элементов:

• Субъектами квиритской собственности могли быть только римские граждане

• Объектом могли быть только манципиальные вещи (классифицированные)

• Единственным законным способом переноса права квиритской собственности от одного лица к другому являлся обряд манципадии. (Провинциальное право защищалось местными обычаями)

Право собственности в доктрине гражданского нрава в 2-ух значениях:

* В объективном смысле

* В субъективном смысле

В объективном - представляет собой совокупность правовых норм и обычаев, которые устанавливали правовой режим владения, пользования и распоряжения имуществом и устанавливали способы и средства защиты права собственности.

В субъективном смысле - характеризовалось наличием у собственника как у управомоченного лица отдельных правомочий в отношении принадлежащей ему вещи.

Правомочия:

• Владеть, обладать, присваивать

• Пользоваться (плоды, продукция)

• Распоряжаться (своими действиями определять юридическую судьбу вещи: продавать, дарить, обменивать, завещать, обременять залогом или иным вещным правом в пользу другого лица, уничтожить)

• Истребовать свое имущество из чужого незаконного владения любого лица

Все эти правомочия основаны на титуле имел 2 значения:

1. правовое основания для приобретения права собственности

2. правоподтверждающим основанием

[26] Основания и способы приобретения права собственности. Основания прекращения права собственности.

Делили все основания и способы на 2 категории:

1. первоначальные (оригинальные)

2. производные (деревативные)

Первоначальные - имели место в тех случаях, когда право собственности возникало у лица впервые независимо от воли и прав прежнего собственника.

Производные - имели место в тех случаях, когда право собственности вместе с вещью переходило от одного лица к другому.

Первоначальные:

1. «первоначальный захват» - подлежали:

• бесхозяйные вещи

• веши врагов

• вещи, которые никогда никому не принадлежали, собственником становился тот, кто первый удерживал вещь. Частным случаем являлась находка клада - т.е. ценностей, сокрытых «в земле, в стене дома, на дне водоема, в дупле дерева», Если лицо обнаружило клад на собственном земельном участке, то приобретало на него право собственности в полном объеме. Если же на чужом земельном участке, которым лицо правомерно пользовалось, то этот клад подлежал разделу между ними. При отсутствии соглашения между ними клад делился поровну.

2. переработка (спецификация) - изготовление новой вещи из чужого материала без ведома и согласия собственника. Форма неизменна. Форма определяется содержанием, а содержание есть функция. Если вновь изготовленной вещи нельзя вернугь форму и функцию, то переработку следует считать состоявшейся, а судьбу новой вещи на праве собственности спецификанту следует решать в зависимости от 2-х факторов:

* добросовестность переработчика

* стоимость переработки

Если спецификант добросовестно заблуждался относительно собственника материала, и при этом стоимость переработки была значительной, то право собственности следует признавать за ним, а он обязан возместить собственнику материала его стоимость.

3. смешение, соединение имело место в тех случаях, когда в единую массу смешивались родовые веши разных собственников. Соединение - возникновение острова при намыве берега.

4. приобретательская давность. В цивильном праве возникала давность владения, устанавливающаяся еще законами 17 таблиц.

Сроки:

1. год - для движимых;

1. года - для недвижимых. Этот срок позволял участникам оборота преодолеть дефект титула, когда манципиальная вещь передавалась без обряда манципации. Приобретательская давность как институт преторского права сложилось лишь в 1-й половине классового периода. Оно позволяло преодолеть не только «дефект титула», но и дефект волевого основания;

3 года - для движимых вещей; Для неподвижных - 2 категории:

• 10 лет (для присутствующих) когда собственник, утративший владение, и беститульный владелец проживали в одной местности.

• 20 лет (среди отсутствующих) для возникновения права собственности условия:

добросовестность приобретения;

открытость обладания (скрытость обладания свидетельствовала о недобросовестности; непрерывное истечение срока.

Если все условия соблюдались, беститульный приобретатель приобретал право собственности.

Производные:

• по договору

• в порядке наследования. В них большое значение имела форма передачи вещи.

Манцииальные вещи могли быть переданы посредством 2-х форм:

• обряд манципации

• «фиктивный виндикационный процесс». Стороны являлись к претору, покупатель заявлял о своих правах на вещь, продавец либо молчал, либо подтверждал.

Уже в 1-ой половине классового периода манципация рассматривалась римскими юристами как правовой архаизм и практически не применялась. Для перехода права собственности использовалась упрощенная форма традиции. Виды:

* Передача короткой рукой. Непосредственное вручение вещи покупателю или указанному им лицу.

• Передача длинной рукой. Допущение покупателя к распоряжению вещью (передача веши в месте ее нахождения).

• Символика. Покупателю вручался символ вещи (ключи от дома).

Передача вещи покупателю и переход к нему права собственности одновременно означал, что на покупателя возлагался риск случайной гибели вещи. Приобретатель лично нес все убытки, связанные со случайной гибелью или повреждением вещи,

[27] Особенности правового режима общей собственности

Общая собственность - это отношение, в силу которого несколько лиц, собственников, сообща владеют, пользуются и распоряжаются одной и той же вещью, имуществом, таким образом общая собственность не является отдельным видом собственности, это специальный режим частной собственности, характеризуемой единством материального объекта вещи и множество субъектов доклассического цивильному праву был незнаком режим частной собственности, поскольку законы 12 таблиц устанавливали персонифицированный режим собственности» иначе право собственности могло принадлежать только одному.

Режим общей собственности - это явление преторской практики и классической доктрины. С развитием товарно-денежных отношений, с распадом патриархальной семьи, в практике имущественного оборота, начинают объективно складываться ситуации возникновения режима общности группового имущества

Ситуации;

a, приобретение неделимой вещи несколькими лицами, сопокупателями, за счет общих средств ио единому договору

b, создание неделимой вещи несколькими лицами за счет общих средств и усилий

c, совместное принятие несколькими лицами неделимого наследства

d, заключение между несколькими лицами договора товарищества socitas для осуществления совместной хоздеятельности по достижению совместного результата,

В основе преторской практики лежит учение римских юристов Цельзов о кондоминиуме (учение о господстве). Основной данного учения является категория идеальной доли.

Идеальная доля - арифметический показатель объема правомочий каждого собственника в отношении общего имущества, исчисляется в дробном выражении по отношению к стоимости общего имущества, взятой за унцию-единицу. Таким образом, часть общего имущества нельзя отождествлять с ее долей в натуре.

Категория идеальной доли использовалась в отношении общей собственности для:

1. распределения между сособственниками плодов продукции и доходов от использования общего имущества;

2. в целях распространения между сособственниками расходов и издержек по содержанию общего имущества;

3. в целях распространения между сособственниками убытков, которые могли образоваться вследствие повреждения общего имущества.

Идеальная доля могла принести доход, следовательно, могла вызвать экономический интерес у других участников оборота.

Римские юристы рассматривали идеальную долю в качестве бестелесной вещи, Сособственник вправе был продать идеальную долю без согласия других владельцев, но обязан был уведомить их об этом.

Прекращение общей собственности:

• гибель всего имущества в целом;

• раздел общего имущества между всеми сособетвенниками по обоюдному соглашению посредством выделения долей в натуре. Только в том случае, когда имущественный комплекс являлся делимым;

• слияние долей в лице одного из сособетвенников, С этого момента возникал режим персонифицированной собственности.

[28] Бонитарная ответственность. Сущность и значение иска Публициана

Бонитарная собственность На смену маниципации приходит традиция без громоздкой процедуры. В 1 в, до н.э. получает защиту Публициановым иском. Переходит в квиритскую через I г для движимого и через 2г для недвижимого имущества. Бывший собственник имел голое квиритское право. По истечению приобретательской давности он становится квиритским собственником. При Юстиниане бонитарная = квиритской собственности.

В интересах покровительства так называемой, "бонитарной собственности" создается специальный публициев иск (actio Publiciana), в котором истец формулой претора ставится в положение давностного владельца, хотя в его лице давность и не истекла еще. Развитие института bonorum possessio в значительной мере опирается на actkmes ficticiae. Владелец наследства трактуется в судебных формулах по отношению ко всем третьим лицам, интересы которых сталкиваются с интересами владельца, как наследник. Таким образом путем actiones ficticiae защищаются целые новые институты права. Аналогичные примеры во множестве встречаются в истории английского права.

Собственность, получившую защиту из рук претора, стали называть преторской, или бонитарной- от латинского in bonus habere (иметь в своем добре), т. е. вещь, приобретенная покупателем, становится его имуществом. Введением этого правила, претор признал утратившим значение деление вещей на манципные и неманципные, поскольку манципация как способ приобретения права собственности также фактически упраздняется.

Таким образом, были устранены формальные ограничения квиритской собственности. Параллельно возникла преторская собственность. Для ее защиты учреждается специальный публицианский иск. Римляне вынуждены были вступать в гражданско-правовой оборот с лицами, заселявшими территорию вокруг Рима и не имевшими статуса римского гражданина. Это так называемые перегрины, т. е. неримские граждане. Их длительное бесправие, в конце концов, оказалось невыгодным прежде всего римским гражданам, послужив причиной предоставления перегринам определенной правоспособности. В сфере гражданско-правовой перегрины подчинялись местным правовым системам.

[29] Защита права собственности. Виндикационный и негаторный иски.

Абсолютный характер права собственника означает, что любое третье лицо обязано воздерживаться от установления какой-либо связи с чужой вещью без согласия собственника. Любое нарушение третьим лицом прав собственника порождает на его стороне требования к нарушителю. Если собственник утратил «корпус» в обладании вещью, то в этом случае при обнаружении этой вещи его претензия к незаконному владельцу воплощалась в виндикационном иске. Если же собственник не утрачивал корпуса, а нарушения со стороны 3-его лица выражались в посягательствах на правомочия собственника в целом, то его претензия выражалась в негаторном иске.

Титул - это правовое основание владения, пользования, распоряжения.

Корпус - это физическая связь собственника с вещью (тело).

Виндикационый иск - это требования не владеющего собственника к владеющему не собственнику о возврате имущества в натуре от незаконного владельца. При предъявлении данного иска, истец обязан был сначала установить тождество, т. е, отождествить искомую и спорную вещи по известным ему индивидуальным признакам. Вот почему предметом виндикационного иска могли выступать только индивидуально определенные вещи. Затем истец должен был доказать титул. Ответчику предоставлялись следующие возражения:

Ответчик мог оспорить первоначальный титул собственника» т. е. подвергнуть сомнению правомерность приобретения вещи самим собственником. С момента введения в нреторское право института приобретатедьной давности, данный вид возражения утратил процессуальное значение. Защитой ответчика от необоснованных требований истца являлась его добросовестность как приобретателя, это предполагало, что ответчик не знал, что обладает чужой вещью. Его добросовестность предполагалась, а опровергал ее истец, собственник. Признание ответчик добросовестный либо недобросовестным приобретателем имело значение при определении объема расчетов между истцом и ответчиком и при распределении риска случайной гибели или повреждения вещи. Добросовестный владелец не отвечал за случайную гибель вещи, если эти факты имели место до момента «засвидетельствования» спора (тяжбы). Если гибель или повреждение вещи произошли после засвидетельствования тяжбы, то ответчик обязан «вознаградить собственника в утешение».

Недобросовестный владелец нес риск гибели или повреждения вещи в течение всего периода незаконного владения. Добросовестный владелец, возвращая вещь собственнику, обязан был вернуть только те плоды и доходы от использованной чужой вещи, которые он извлек с момента засвидетельствования тяжбы. Недобросовестный должен был вернуть все плоды и доходы. Вместе с тем собственник обязан был возместить добросовестному владельцу все расходы и издержки, которые тот понес при содержании чужой вещи, включая стоимость улучшений; недобросовестный мог претендовать только лишь на возмещение ему необходимых издержек.

Кроме того, добросовестный приобретатель имел право на возмещение ему «полезных издержек», т.е. стоимости улучшения вещи. Срок исковой давности по виндикационному иску, по времени составлял 30 лет, если в качестве истца - церковь, то 40 лет.

Негаторный иск - представлял собой требования владеющего собственника к третьему лицу, которое своими противоправными действиями препятствовало собственнику в осуществлении его правомочий. Истец должен был доказать:

• Наличие у него титула права собственности

• Факт противоправных препятствующих действий

• Невозможность для него владеть, пользоваться, распоряжаться своим имуществом

Ответчику предоставлялись следующие возражения:

• Собственник - истец не дает ему согласия на осуществление им самим каких- либо полезных действий на своей территории

• Те действия, которые он учиняет в качестве препятствующих, на самом деле совершаются им вынужденно, исключительно с целью удовлетворить свои хозяйственные нужды и невозможность их удовлетворить иным способом

• Ответчик, возражая против данного иска, может доказать отсутствие в его действиях какой-либо противоправности.

[30] Понятие, значение и виды сервитутов. Установление, прекращение и защита сервитутов

Сервитут - представляет собой производное от права собственности вещное право, которое носит характер допускаемого закона обременения чужого имущества, И в этом смысле сервитут представляет собой право на чужую вещь. Вещное обременение чужого имущества следует отличать от договорного обязательственного обременения (например, право нанимателя). Суть отличия в следующем: наниматель, владея и пользуясь чужой вещью, делится с собственником частью дохода в виде наемных платежей, т.о. компенсируя ему возможные издержки, вызванные чужим использованием. Сервитутом же вещь обременяется не по воли собственника вследствие судебного решения. Такое обременение являлось безвозмездным. Право нанимателя в отношении чужой вещи прекращается с истечением срока действия договора найма и возобновляется исключительно по воли собственника, Сервитугаое же право в отношении вещи по воли собственника не прекращалось, оно прекращалось или с гибелью самой вещи, или с отказом пользователя от своего права.

Сервитут - это древнейшее вещное обременение, известное еще с 4-го века до н.э. Сам термин по смысловому значению переводится как «рабство вещи». Римскому праву были известны такие виды сервитутов:

1 Земельные - объектом обременения здесь всегда выступал земельный участок, в более позднее время - строение или сооружение.

Категории: сельские (дорожные право прохода по чужому земельному участку; водные - право забора воды с чужого земельного участка, право проведения канала; пастбищные — право выпаса скота на чужом земельном участке и заготовки сена; позднее городские - право пристраиваться к стене соседа, опирать балку на стену соседа, право проведения сточной канавы).

Хозяйственное значение земельных сервитутов заключалось в особенностях римской агрокультуры» вызванной недостатком полезных для обработки земель.

Также по мысли римских юристов, земля представляла собой «полезную общую площадь», а земельный участок, как часть этой площади, поэтому этот участок мог представлять собой интерес для собственников других участков как территория, способная нести определенные коммуникации или содержать другие полезные виды выгоды.

2 Личные - с земельным сервитутом их роднило только то, что они являлись вещными. Все личные сервитуты характеризовались единой особенностью: тесная связь с личностью пользователя вещи. Вследствие этого, личные сервитуты в отличие от земельных не могли отчуждаться вместе с обремененной вещью. Если продавцом выступал собственник, т.к. вещь обременялась вещным сервитутом исключительно по воли собственника, а в основе лежал акт проявления щедрости.

Пользование плодами по правомочии пользователя являлось наиболее значительным среди других личных сервитутов. По сути пользователь мог не только пользоваться плодами вещи в целях личного потребления, но и в целях извлечения дохода. Он мог даже допускать к использованию других третьих лиц. Его обязанность - не изменять хозяйственное назначение вещи, переданной в «узуфрукт» и не ухудшать ее свойств.

Узус - пользование плодами.

Опере - пользование рабочей силой чужого раба или вьючного, тяглого животного.

Хабитация - право пожизненного проживания в чужом доме или его части (не прекращался с отчуждением жилого дома).

Установление, прекращение и защита сервитутов.

Земельные сервитуты, как сельские, так и городские, устанавливались по следующим основаниям:

* Соглашение с собственником участка

* Сервитутная оговорка имела место при продаже земельного участка, на котором могли находиться недвижимости объекты.

В римском праве закреплялся принцип «Созданное над поверхностью следует за поверхностью». В тех случаях, когда продавец по соглашению с покупателем участка оставлял за собой на праве собственности какой-либо объект недвижимости, созданный на участке, то территория, необходимая для обслуживания данного объекта и прохода к нему, обременялась сервитутом.

• Судебное решение

• По давности пользования (в течение 10 лет)

Прекращались земельные сервитуты по следующим основаниям;

1. слияние прав (конфузия) — собственник обремененного участка выкупал земельный участок, выкупал господствующий участок

2, отказ пользователя от своих прав, или не использование сервитута в течение 2-ух лет подряд

Личные сервитуты устанавливались:

1. дар

1. завещательный отказ — вид завещательного распоряжения, в силу которого наследодатель тексте завещания поручал своему наследнику совершить в пользу третьего лица благодеяние в виде сервитута за счет наследственной массы.

Прекращение:

• гибель вещи

• отказ пользователя от своих прав

• нарушение пользователем своих обязанностей перед собственником.

Права пользователей по любым сервитутам защищались особой категорией исков – конфессорные иски. Этот иск сервитугарий мог заявить не только любому третьему лицу, но и самому собственнику, если он препятствовал осуществлению сервитута.

[31] Эмфитевзис (насаждение) и Суперфиций. Понятие и хозяйственное значение. Содержание, основания установления и прекращения.

Эмфитевзис.

Был заимствован римлянами из греческого права. В Греции эмфитезис представлял собой бессрочную аренду, на условиях которой бывшим рабам предоставлялись земельные участки из земельного фонда «Полиса». В римском праве эмфитезис был преобразован в вещное право. Эмфитезис - это пожизненное, наследуемое право сельскохозяйственной фискальных землях (пустующих). В последствии эмфитезис был распространен на церковные, а позднее и на частные земли.

Возникал:

Сначала собственник участка заключал с пользователем договор найма сроком на ! год, затем в течение года наниматель обязан распахать и засеять земельный участок и лишь при этом условии у него возникало эмфитеорное право. Эмфитевт обязан был использовать земельный участок исключительно в целях сельскохозяйственного производства. Он не должен был ухудшать свойства участка. При нарушении его право прекращалось, и он обязан был возместить собственнику убытки.

За пользование участка эмфитевт не платил наемную плату, а платил ренту нормативную цену земельного участка,

Эмфитевт присваивал себе все плоды, продукцию и доходы. Он мог продать свое право любому третьему лицу, при этом согласие собственника не требовалось, но требовалось уведомить собственника о продаже. Собственник имел право преимущественной покупки (выкуп обременения) при продаже эмфитевта любому третьему лицу. Эмфитевт обязан был выплатить собственнику не менее 2% от суммы сделки,

Не уплата ренты в течение 3 лет подряд, а на церковных - 2 лет, лишала эмфитевта нрава пользоваться участком.

Суперфиций.

Суперфиций - это (сделать над чем-то) вещное право пользования постройкой на чужой земле. Институт суперфицирования возникает в начале 1 в, н. э. Предпосылками возникновения его являются:

* массовое разорение мелких землевладельцев и вследствие этого приток значительного «Н» в крупные города

* связанное с этим расширение городской застройки.

В основе возникновения суперфицима, как конкретного субъектного права лежал срочный состав юридических фактов: «застройщик» заключал с собственником городского земельного участка договор найма, затем застройщик обязывался в течение года возвести на данном участке инсулу - коммунальный жилой дом. Затем данная постройка передавалась в собственность собственнику земельного участка. При этом у собственника участка в отношении этой постройки возникало «голое право», т.е. ничем не обеспеченный титул. Фактически владел и пользовался застройщик. Застройщик жилые помещение сдавал в наем всем желавшим. Все доходы от использования инсулой причитались застройщику. Застройщик платил собственнику земельную ренту, т.е. нормативную цену той части участка, которая находилась в границах данного здания. Застройщик мог продать свое право любому лицу без согласия собственника, предварительно его уведомив о предстоящей продаже, так же как и в эмфитезисе собственник обладал правом преимущественной покупки. Это право было наследуемое. Суперфитерию предоставлялись все средства защиты, которые обычно предоставлялись собственнику. И эти средства он мог обратить против любого третьего лица, но и самого.

[32] Владение, Отличие владения от права собственности и титульного держания. Виды владеющих состояний. Защита владения и виды владельческих интердиктов.

Status possessio - владение.

Possidere - прав-ие владения.

Субъективные права, которые принадлежали конкретному лицу.

Владение - это фактическое состояние обладания вещью, В составе владения принято было выделять 2 основных элемента:

• аними (душа) - это воля лица обладать вещью для себя, не признавая господства третьих лиц, в этом смысле вор являлся владельцем

• корпус (тело)

Т. о. Отличие владения от права собственности.

В составе права собственности выделяли 2 элемента:

• правовое основание

• корпус - имел определяющее значение: как только лицо утрачивало корпус, то владение прекращалось.

Владение отличалось отсутствием титула (беститульное владение).

Отличие владения от титульного держания: титульный держатель не собственник и в то же время не владелец. Это лицо, которое признает господство над обладаемой им вещью другого лица - собственника. Самой обязанностью вернуть вещь по истечению срока действия договора титульный держатель признавал господство над вещью другого лица. Поэтому титульный держатель не мог сам защищать свое титульное держательство с помощью вещных исков.

Виды владетельных состояний:

1. законное (титульное)

2. незаконное (беститульное)

Законная вещь покупалась вне обряда монсипации. покупатель не являлся собственником вследствие отсутствия у него цивильного титула. Законное основание - сам договор,

Незаконное делилось на 2 вида: А) незаконное добросовестное владение Б) незаконное недобросовестное владение.

Добросовестным признавался то незаконный владелец, который не знал и не мог знать, что владеет чуткой вещью. При этом его добросовестность презюмировалась.

Установление, прекращение и защита владения. Виды владетельных интердиктов.

Поскольку специфика владения заключалась в наличии корпуса, т.е. физической связи с вещью, соответственно владение устанавливалось либо прекращалось 2-мя способами:

Оккупация - (захват) прекращалось в любом случае утраты самой вещи. Более актуальным являлся вопрос о владетельной защите. В то время, как право собственности и другие права защищались в судебном порядке, посредством исков, владетельное, не будучи правом, защищалось средствами преторской защиты - интердиктами.

Интердикт - это письменный приказ претора. Гай выделяет следующие виды:

1. адипиеиенторные - эти интердикты были направлены для установления владения впервые, т.е. лицо, которое держало у себя вещь без какого-либо титула, собственник которой был неизвестен, могло просить прегора выдать ему интердикт, который подтверждал бы состояние владения и смог бы оградить владельца от безосновательных притязаний со стороны третьих лиц,

2. ретененандорные - это приказы о сохранении существенного влияния в целях «гражданского мира». Чаще всего эти приказы выдавались тем лицам, которые утверждали, что они являются титульными собственниками, но вследствие какого-либо гражданского волнения утратили правоустанавливающие документы,

3. рецеперандорные - это письменные приказы, направленные на восстановление утраченного владения. Выдавались в тех случаях, когда вещь изымалась у беститульного владельца насильственным захватом.

[33] Понятие, сущность и значение обязательства. Содержание обязательства. Основание возникновения и виды обязательств.

В доктрине современного частного права под обязательством понимается относительное гражданское правовое отношение, в силу которого одна сторона, должник, обязуется совершить определенное полезное действие либо воздержаться от определенного действия в отношении другой стороны, кредитора. Обязательное право получило свое развитие в римской правовой науке на рубеже доклассического и классического периодов, когда в полном объеме'стали развиваться товарно-денежные отношения и хозяйский оборот. По определению Гоше: «Обязательство - это правовые оковы, в силу которых мы принуждаемся что-либо сделать в пользу какого-либо лица по законам нашей гражданской общины». По определению Навла: «Сущность обязательства состоит не в том, чтобы сделать какую-либо вещь нашей или установить в нашу пользу сервитут, а в том, чтобы связать относительно нас определенное лицо для доставления нам известного удовлетворения». Из анализа этих определений можно выделить следующие элементы обязательства: объект, субъектный состав, права и обязанности сторон. Под объектом обязательства понимается поведение обязанного лица - должника, субъектный состав - управомоченное лицо-кредитор, обязанное лицо - должник. Субъективное право кредитора представляет собой меру возможного поведения в отношении должника, ограниченного либо соглашением сторон, либо законом. Обязанность должника - мера должного поведения, предписанного соглашением либо законом. Основанием возникновения любого обязательного правового отношения является юридическое явление реальной действительности, с которым право связывает возникновение, изменение или прекращение обязательств. В зависимости от основания возникновения обязательств их можно разделить на 2 группы:

1. обязательства из договора

2. обязательства из нарушения

Юридическим фактом в договорных обязательствах выступает добрая воля самих участников, которые взаимосогласованно устанавливают в отношении друг друга правовую связь в своих личных интересах для доставления друг другу обусловленных выгодой или пользой. Деликтные обязательства - юридическим фактом выступает «вред» фактически причиненный противоправными действиями деликвента потерпевшему. Вследствие чего, потерпевший приобретает право требовать равноценного возмещения. С развитием системы судебный фикций, которые допускали выносить решение на основании допущений и предположений, возникают новые юридические факты как бы из договора, как бы из деликта. В зависимости от характера правовой защиты все обязательства делились на цевильные и преторские. Основное возникновение цивильных обязательств предусматривалось законами 12 таблиц, преторских обязательств -преторскими эдиктами. Особую группу составляют натуральные обязательства, в которых дом не сопровождался юридической ответственностью, и искового притязания на стороне кредитора не возникало. Правовой эффект этих обязательств заключался в следующем: если должник добровольно (исполнял) предоставлял исполнение кредитору, то такое исполнение признавалось законным, и должник не мог уже вернуть исполненное обратно, как неосновательное обогащение.

[34] Исполнение обязательств. Требования, предъявленные к исполнению обязательств. Ответственность сторон при просрочке исполнения.

От должника требовалось надлежащее исполнение обязательств. Любое обязательство считалось исполненным надлежащим образом, если исполнение было произведено, во-первых, надлежащим предметом, в надлежащем месте, надлежащему кредитору и в надлежащий срок. Надлежащий - соответствующий всем требованиям.

Наиболее важное значение имеет предмет исполнения. В зависимости от характера предмета исполнения можно выделить 3 группы обязательств:

1. обязательство «дать». Должник обязуется передать кредитору вещь на право собственности либо во временное пользование;

2. обязательство «сделать». Либо оказать кредитору полезную услугу, либо выполнить в отношении кредитора определенную работу;

3. обязательство «предоставить». 1) Предоставить должник обязан равноценное возмещение в случае нанесения вреда. 2) предоставить возмещение.

Также в зависимости от определенности предмета исполнения можно выделить альтернативные обязательства, родовые, видовые. Альтернативное обязательство возникало в том случае, когда стороны заранее предусматривали возможность гибели вещи, которая должна быть передана, либо объективно сомневались в возможности исполнения требования. В этом случае предметом исполнения становится несколько альтернативных предоставлений. Сущность альтернативного обязательства состоит в том, что предметом его исполнения является либо два, либо несколько возможных предоставлений, но при этом само альтернативное обязательство прекращается, если должник передал только один из предметов. Право выбора предмета исполнения принадлежало должнику и сохранялось до момента востребования со стороны кредитора. При просрочке исполнения со стороны должника право выбора переходило к кредитору. Предметом исполнения в родовом обязательстве являлись вещи, определенные родовыми признаками (деньги, продукты). По мысли римского юриста: «Родовые вещи не погибали, они заменимы». Раз вещи незаменимы, то гибель этих вещей освобождает должника от их предоставления. Если такая гибель произошла по вине должника, либо на должнике лежал риск случайной гибели, то соответственно должник обязан предоставить равноценное возмещение. Если вещь погибала случайно, и должник не нес такого риска, то такая гибель являлась личным убытком кредитора.

Место исполнения - определенный пункт, в котором должник обязан произвести исполнение, а кредитор должен бьш его принять. Место исполнения обычно определялось соглашением сторон, если в договоре отсутствовало указание на место исполнения, применялись следующие правила: денежные обязательства, а также обязательства по передаче родовых вещей должны исполняться по месту жительства кредитора; обязательства, связанные с передачей индивидуально-определенных вещей должны были исполняться по месту их фактической передачи; обязательства, связанные с объектами недвижимости должны исполняться по месту фактического нахождения - любое обязательство можно было использовать непосредственно в Риме, передав предмет исполнения на хранение в казну римской муниципии, либо в кассу храма Юпитера.

Срок исполнения - период времени, в течение либо по истечении которого должник обязан был предоставить исполнение, а кредитор должен бьш его принять. Обычно срок исполнения предусматривался соглашением сторон. В тех случаях, когда срок указывался в договоре, он мог быть определен либо наказанием на период времени. Срок мог быть определен на указанное событие, которое должно было наступить. Если стороны не определили срок исполнения, то должник обязан бьш исполнить обязательство по первому требованию кредитора. Подобная практика не всегда отвечала интересам должника, поскольку теоретически кредитор мог потребовать выполнение обязательства после заключения договора. В первой половине классического периода римская правовая доктрина выработала категорию «Разумных сроков». Под «разумным сроком» понимается период «нормально-необходимого времени», до истечения которого кредитор не мог заявить требования об исполнении. Для определения сроков использовались 2 концепции: 1. концепция Юлиана: «разумный срок» определяется различием между местом заключения и местом исполнения договора;

2. концепция Марцелина: определять разумный срок особенностями исполнения (обязательные сделки).

В просрочке может оказаться виноват как должник, так и кредитор.

Последствия просрочки должника:

• если денежное обязательство являлось процентньм, то в период просрочки возврата денежной суммы взыскивались сложные %;

• на должника мог перейти риск случайной гибели вещи, если до момента просрочки такой риск лежал на кредиторе;

• должник обязан был возместить все убытки, причиненные просрочкой, как реальный ущерб, так и упущенную выгоду;

Просрочка кредитора:

• если денежное обязательство являлось %-ным, то в период просрочки кредитора %-ные суммы долга не начислялись;

• кредитор обязан был возместить все убытки, вызванные просрочкой. В частности, выплатить должнику разницу в уменьшении цены товара;

• на кредитора мог перейти риск случайной гибели вещи, если до момента просрочки такой риск лежал на должнике.

Исполнение. Должник был обязан исполнить обязательство тому лицу, которое было указано, при этом кредитор до момента исполнения мог поручить должнику произвести исполнение третьему лицу, уведомив должника в необходимый срок и указав реквизиты третьего лица. В тех случаях, когда к моменту исполнения кредитор отсутствовал по месту исполнения, и его место нахождения было неизвестно, должник мог по своему выбору либо передать предмет исполнения в кассу муниципий, либо в кассу храма Юпитера, либо частному банкиру, который обслуживал кредитора. Во всех этих случаях обязательство считалось исполненным. На свой риск должник мог передать предмет исполнения другому частному банкиру, но обязательство не считалось исполненным, и риск должника выражался в том, что если выбранный им частный банкир не передавал предмет исполнения кредитору, то тот сохранял требования к должнику как в пределах суммы долга, так и в пределах суммы возмещения убытков.

[35] Исполнение обязательств со множественностью лиц. Основания возникновения и порядок исполнения долевых и солидарных обязательств.

В любом обязательстве две стороны: кредитор и должник. Множественностью лиц в обязательном праве называется ситуация, когда на стороне кредитора либо на стороне должника одновременно присутствует несколько субъектов. При этом множественность может быть активной или пассивной. Активная множественность - несколько сокредиторов при одном общем должнике. Пассивная - несколько со должников при одном общем кредиторе. Основаниями возникновения множественности являлись следующие случаи:

1. заключение несколькими лицами одного договора;

2. заключение несколькими лицами договора товарищества, в силу которого эти лица не только совместно действуют для достижения единого результата, но и обязываются сообща отвечать перед кредитором по общим долгам;

3. сонаследники, совместно принявшие наследство также сообща отвечали перед кредитором по всем долгам наследства;

4. сообща несли имущественную ответственность перед потерпевшим лицом совместно причинившие вред;

5. поручитель либо несколько сопоручителей, представлявшие кредитору гарантию за основного должника, также сообща отвечали перед кредитором, если основной должник не исполнял обязательство.

Во всех этих случаях необходимо было определить объем исполнения в каждом из содолжников и соответственно объем заявляемых требований в каждом из сокредиторов. В зависимости от такого объема выделяли долевые и солидарные обязательства. Долевыми обязательства были в любом случае, если предмет исполнения был деликтным. Солидарные обязательства имели место во всех случаях, когда предмет исполнения являлся неделимым, т.н. «неделимое предоставление» не могло быть исполнено либо истребовано по частям. В этом случае закреплялся принцип «избирательного солидаритета». При активной множественности каждый из сокредиторов мог заявить общему должнику требование в полном объеме. При пассивной - кредитор мог потребовать исполнение в полном объеме от любого из содолжников. «Избирательный солидаритет» применялся в договорах обязательств. Если один из содолжников производил исполнение общему кредитору в полном объеме, то обязательство в отношении остальных содолжников прекращалось, но при этом у исполнившего должника возникало право регрессного требования к остальным содолжникам за вычетом своей доли. При активной множественности также, если один из сокредиторов получал от общего должника исполнение в полном объеме, то обязательство прекращалось, но при этом, кредитор, получивший исполнение, обязан другим сокредиторам передать из долю. В т.н. деликтных обязательствах с участием нескольких сопричинителей применялся «кумулятивный солидаритет». Каждый из сопричинителей отвечал перед потерпевшим в полном объеме, при этом возмещение, предоставленное одним из сопричинителей, не прекращало требование потерпевшего в отношении остальных.

В цивильных обязательствах со множественностью лиц применялся принцип «корреального исполнения» - как только кредитор заявлял исковое требование одному из содолжников, обязательство в отношении остальных содолжников прекращалось. При этом кредитор даже мог не получить исполнение в судебном порядке, потому что в легисакционном процессе был такой принцип - по одному обязательству нельзя подавать два иска. Преторские обязательства являлись солидарными в собственном смысле слова.

[36] Способы обеспечения обязательств. Личные и вещные гарантии. Залог и его формы.

Способы обеспечения исполнения обязательств (гарантии) - это правовые меры, установленные в законе или договоре, побуждающие должника к надлежащему исполнению обязательства. В доклассическую эпоху, когда ответственность и долг могли не совпадать в одном лице, никаких гарантий исполнения в законодательстве не устанавливалось. Это объяснялось тем, что исполнение обязательства обеспечивалось личной свободой должника либо его близких. С принятием в середине II века до н.э. закона Петелия, запретившего продавать квиритов в рабство за долги, а также с развитием товарно-денежных отношений личная ответственность становится имущественной, а любое обязательство становится гомогенным (долг и ответственность совпадают в одном лице)

С этого же момента преторская практика изобретает систему гарантий: личные и вещные.

Личные гарантии.

При установлении личных гарантий кредитор получил возможность обращать взыскание не только на имуществе основного должника, но и на имущество дополнительных субсидиарных должников. В теории частного права личные гарантии носят, как правило, акцессорный характер, т.е. тесно связаны с юридической судьбой

основного обязательства. Субсидиарный должник выступал, как правило, содолжником по отношению к основному должнику.

Формы поручительства (личных гарантий)

Спонсио устанавливалось в виде дополнительных спекуляций третьего лица на стороне основного должника. Кредитор-спекулянт задавал привлеченным гарантам тот же самый вопрос, который он предварительно задавал основному должнику: «Обещаешь дать?» Ответ: «Обещаю». Гарантируя исполнение основным должником, гарант также брал ответственность в полном объеме и на себя. В этой связи спонсио не носило акцессорного характера. Если даже требование к основному должнику прекращалось, гаранты также несли ответственность в полном объеме. Гарант, который предоставил исполнение в полном объеме, первоначально даже не имел права регресса к основному должнику. И только в конце IV века до н.э. законом Публилия была установлена возможность гаранта требовать от основного должника возмещения расходов при исполнении обязательств. С III века до н.э. появляется параллельная форма личных гарантий. В основных элементах она была сходна со зропзю.

Единственное отличие - по закону Аппулея - была установлена возможность регресса в отношениях между согарантами и основным должником. А позже, в конце II века до н.э. закон Фурия вводит давностное ограничение на требование кредитора к гаранту. Только в течение 2-х лет. Этим же законом была установлена долевая ответственность гаранта. В тот же период был принят закон Циссерия, в силу которого допускалось привлечение новых гарантов по истечении определенного времени с момента заключения договора. При этом кредитор обязан был сообщать новым гарантам о полной сумме долга, включая %, о количестве всех согарантов. Если кредитор скрыл эти сведения от нового гаранта либо обманул его, то гарант в течение 70 дней с момента заявления к нему иска мог противопоставить ему возражении в своей эксцепции. Начиная с I половины классического периода две формы вытесняются третьей формой - гЫезиззю. Это уже было поручительство в современном значении этого термина. Устанавливались определенные ограничения в поручительстве - не допускалось принимать на себя гарантии в пользу одного кредитора на сумму более чем 20 тысяч цестерциум в год.

Согаранты отвечали солидарно перед кредитором с правом регресса либо друг к другу, либо к основному должнику. При Юстиниане было установлено правило, согласно которому гарант, которому были заявлены ... чтобы кредитор сначала провел процесс против основного должника и взыскал с него хотя бы часть долга. При этом сам гарант отвечал только в неисполненной части долга.

Вещные гарантии.

При установлении вещных гарантий, у кредитора есть возможность обращать дополнительное взыскание на имущество должника сверх суммы долга и причиненных убытков. Задаток - это денежная сумма, либо индивидуально определенная ценная вещь, которая передавалась в обеспечение исполнения обязательств. Задаток выполнял три основные функции:

1. платежная: сумма задатка включалась в цену договора;

2. доказательственная, т.е. переданный задаток доказывал наличие договорного отношения;

3. обеспечительная: если лицо, которое передавало задаток (задаткодатель) не исполнял обязательство, то задаток считался утраченным, если же обязательство не исполнялось лицом, принявшим задаток, обязательно было вернуть сумму задатка в двойном размере.

Неустойка (пени) - представляла собой денежную сумму, которая устанавливалась в процентах к сумме основного долга и взыскивалась за каждый день просрочки исполнения обязательства нарастающим итогом.

Залог - право кредитора-залогодержателя обратить взыскание на имущество должника-залогодателя при неисполнении последним обязательства преимущественно перед другими кредиторами. В римском праве не было единого института залога. На протяжении всего периода развития римского права выделяли следующие формы залога.

гМшла - «доверительная продажа». Должник в обеспечении исполнения обязательства передавал кредитору индивидуально определенную ценную вещь в собственность, а затем выкупал эту вещь надлежащим исполнением обязательства. При этом у кредитора не было юридической обязанности вернуть эту вещь. Т.е возврат заложенной вещи зависит от честности и порядочности кредитора. Вместе с тем, практика доклассического периода выявляет несостоятельность федуции. В случае неисполнения обязательства должником, кредитор, который понес убытки, мог эту вещь продать, но если вырученная от продажи сумма не покрывала всех убытков кредитора, то он не мог обратить дополнительное взыскание на имущество должника. Как собственник заложенной вещи, кредитор нес риск ее случайной гибели, и поэтому, если эта вещь погибала, по обстоятельствам, не зависящим от кредитора, то залоговое правовое отношение прекращалось, и должник уже не обязан бьш предоставлять новое залоговое обеспечение. Поэтому к концу доклассического периода федуции вытесняются второй формой залога.

ручной заклад

«ручной заклад» - это залог в полном смысле этого слова. В силу «ручного заклада» должник-залогодатель передавал кредитору вещь на ответственное хранение. И кредитор обязан бьш хранить эту вещь до момента исполнения обязательства должником. При этом кредитор обязан бьш проявлять при хранении вещи «ту степень заботливости и осмотрительности, которую проявляет добрый хозяин». Если вещь погибала по вине кредитора, то во-первых, залоговое обеспечение прекращалось, во-вторых, должник мог потребовать зачесть стоимость погибшей вещи в сумму долга. Кредитор не имел права пользоваться заложенной вещью без согласия должника. Подобные действия кредитора рассматривались как «кража пользования». Если кредитор пользовался вещью и извлекал из такого использования плоды, продукцию или доходы, то должник мог потребовать либо возврата всех извлеченных доходов, либо потребовать зачесть стоимость доходов в сумму долга. Если должник не исполнял обязательство в обусловленный срок, то кредитор мог удерживать у себя предмет залога. Он был вправе в течение 3-х раз предупредить должника о необходимости исполнения обязательства, каждый раз назначая ему соразмерный срок. Если должник все же не исполнял обязательство, то кредитор мог обратить взыскание на стоимость заложенной вещи путем продажи ее с публичных торгов. Сам он в этих торгах участвовать не мог. В том случае, если в течение 3-х раз торги были признаны не состоятельными, кредитор мог обратить эту вещь в свою собственность с зачетом ее стоимости в сумму долга. Если вырученная от продажи сумма превышала сумму долга, то кредитор обязан бьш вернуть остаток этой суммы должнику, а если вырученной суммы было недостаточно для покрытия долга, то кредитор мог обратить дополнительное взыскание в пределах недостающей разницы на остальное имущество должника. Параллельно с «ручным закладом» развивалась третья форма, заимствованная из греческой практики.

ипотека

(пуро1еса) - камень. Первоначально ипотека применялась главным образом для обеспечения своевременных выплат при договоре найма земельного участка. В договор вносилась «залоговая оговорка», в силу которой все имущество, которое принес с собой наниматель, автоматически все попадало под залог обеспечения. В первой половине классического периода ипотека стала распространяться исключительно на недвижимые вещи и служила средством обеспечения исполнения денежного обязательства. В преторской практике появляется т.н. генеральная ипотека - объектом взыскания становится не только земельный участок, но также все движимое и недвижимое имущество должника, которое находится на земельном участке к моменту взыскания. Генеральная ипотека возникала только в силу закона. Случаи возникновения:

• ею обеспечивались все денежные требования фиска к частным лицам;

• ею обеспечивались все требования жены к мужу о возврате приданого;

• ею обеспечивались все требования опекаемого к опекуну в случае, если опекун не сохранил имущество опекаемого.

Специфика ипотеки заключалась в том, что предмет залога не передавался кредитору, он оставался в фактическом владении и пользовании должника. При том должник мог распорядиться им или установить повторный залог. При продаже он должен быть предупредить покупателя о наличии залогового обременения, в противном случае покупатель мог потребовать расторжения договора и полного возмещения убытков. К концу классического периода в восточной части империи необходимым условием ипотеки становится антихрезис («пользование вместо использования») - если должник своевременно не мог вернуть долг по денежному обязательству и при этом ссылался на уважительные причины (засуха, неурожай), то он получал по суду отсрочку исполнения денежного обязательства на 1 год. В течение этого срока % за просрочку не начислялся, кредитор в этом случае получал возможность пользоваться предметом ипотеки по своему усмотрению. При этом стоимость такого использования засчитывалась в сумму долга. Например, все плоды земельного участка кредитор мог продавать самостоятельно, если предметом ипотеки являлось здание, то кредитор мог жить в этом здании.

[37] Перемена лиц в обязательствах. Уступка права требования (цессия) и перевод долга.

Первоначальные участники обязательства, как кредитор, так и должник, могут, как и в порядке услуг требования, так и в порядке услуг долга. В доклассическую эпоху римским юристам был знаком только один способ перемены лиц в обязательстве, в порядке наследственного правопреемства, когда наследник, принявший наследство, заменял умершего во всех его обязательствах.

Договорный способ перемены лиц в обязательстве. Уступка права требования (замена кредитора).

Историческим прообразом договорной цессии являлся институт процессуального представительства (процессуальная цессия). Суть - кредитор, который желал уступить свое право требования определенному лицу, заранее получал с этого лица сумму номинала обязательства, а взамен выдавал этому лицу мандат, т.е. письменное уполномочие, которое позволяло этому лицу от имени кредитора возбуждать судебное производство против должника.

При этом в силу выданного мандата представитель кредитора (когнитор) все полученное по иску должника оставлял себе. Недостаток процессуальной цессии заключался в личном характере мандата. Это означало, что если кредитор умирал, то мандат утрачивал свою силу. Преторская практика устранила этот недостаток: интенция исковой формулы составлялась от имени кредитора, кондемнация исковой формулы составлялась на имя кредитора. В середине классического периода процессуальная цессия

заменяется договорной. Стороны, прежний кредитор (цедент) и новый кредитор (цессионарий) заключали между собой договор цессии, в силу которого цедент передавал цессионарию свое право требования к должнику, а цессионарий выплачивал цеденту сумму номинала обязательства. Т.о. цедент выбывал из этого обязательства. По общему правилу, цедировать (уступать) можно было любые имущественные права, за исключением тех прав, которые были тесно связаны с личностью кредитора либо должника. Не допускалась уступка прав, основанных на договоре поручения и по алиментарным обязательствам, которые возникали либо по поводу возмещения вреда жизни и здоровью либо по поводу уплаты алиментов бывшим рабам вольноотпущенникам своему патрону. По общему праву к цессионарию переходило право в полном объеме, вместе со всеми преимуществами прежнего кредитора. Стороны обязаны были уведомить должника о состоявшейся цессии. При этом согласия должника не требовалось. Цессия тем самым считалась совершенной с момента уведомления должника. Если должник не был уведомлен о состоявшейся сделке или цессии, то он мог исполнить обязательство в отношении прежнего кредитора-цедента, и такое исполнение признавалось законным. Цессия представляла собой алиаторную (рисковую) сделку.

1. Цедент отвечал перед цессионарием только за действительность уступаемого права требования, но он не отвечал за реальное исполнение со стороны должника. В частности, он не нес никакой ответственности за возможную нецелесообразность должника.

2. Должник сохранял против цессионария все возражения, которые он мог бы заявить против исковых требований цедента.

Интерцессия или перевод долга.

1. Интерцессия - сделка между кредитором и третьим лицом, в силу которого третье лицо обязуется вернуть кредитору долг за должника в полном объеме.

2. Договор заключался между прежним и новым должником. Но при этом необходимо было получить согласие кредитора, т.к. ему была небезразлична личность нового должника.

Независимо от формы интерцессии к ней применялись одинаковые требования:

1. Долг должен быть чужим.

2. Лицо, принимавшее на себя чужой долг, должно было быть полностью правосубъектным.

3. Обязательное согласие кредитора.

Новый должник также имел против кредитора те же возражения, которые мог бы ему противопоставить прежний должник, особым образом регулировались вопросы интерцессии подвластных и женщин. Подвластные, а также лица, состоящие под опекой, могли принимать на себя чужие долги только с согласия домовладык и опекунов. Замужние женщины, которые состояли в свободном браке, могли принимать на себя чужие долги, за исключением долгов своего мужа. Женщины-миноры вообще не могли совершать интерцессии. Стороны приводились в «первоначальное положение» -раституция. Из этого правила были исключения:

1. если кредитор сумел доказать, что женщина его обманула, что он, действуя в состоянии «извинительного заблуждения», не знал о том, что женщина совершает интерцессию;

2. если в качестве кредитора выступал мужчина-минор. Минорный статус мужчины считался более привилегированным, и такая интерцессия считалась состоявшейся;

3. если женщина совершала интерцессию исключительно с целью установления приданого.

Начиная с постклассического периода императивное законодательство вносит некоторые изменения в институты цессии и интерцессии.

1. В 433 г. Императоры Гонорий и Феодосии II устанавливают запрет на совершение цессии в отношении «сильных мира сего» (т.е. не допускалось уступать право требования сенаторам, вельможам и высшим чиновникам, если должник по своему социальному положению был им неравен).

2. В 506 г. Император Анастасий издал эдикт, в силу которого цессионарий не мог предъявить к должнику требование, в объеме большем, чем сам цессионарий заплатил за это требование. Этот запрет был обусловлен финансовым кризисом, который имел место в первой половине XVI в., когда банкиры армментарии ниже номинала обязательства скупали требования разорившихся мелких предпринимателей, а затем уже предъявляли требования к должнику в полном объеме, извлекая прибыль из образовавшейся разницы. Участники оборота стали обходить данный запрет, совершая цессию в двух видах: в продаже и дарении.

Юстиниан в своей 134 новелле установил запрет на совершение цессии в отношении язычников - евреев и еретиков, если должником являлся ортодокс. Одновременно в этой же новелле Юстиниан узаконил интерцессию женщин, постановив, что договор интерцессии, в котором участвовала женщина, должен быть заверен подписями не менее трех незаинтересованных свидетелей.

[38] Ответственность за неисполнение обязательств и причинение вреда. Личная и имущественная ответственность должника. Условия ответственности.

В частном праве ответственность представляет собой обязанность должника или причинителя вреда нести дополнительное обременение вследствие неисполнения обязательства ли причинения вреда (имущественная санкция). В древний период ответственность должника носила исключительно личный характер. Отвечал личной свободой. На неисправного должника кредитор накладывал цепи, затем выставлял его на публичные торги. При этом неопределенному кругу лиц предлагалось заплатить за должника долг. Если в течение 60 дней желающих не находилось, то должника продавали в рабство. В середине 3 века до н.э. был принят закон Петелия, запретивший долговое рабство между квиритами, ответственность приобретает имущественный характер, т.е. должник отвечал исключительно своим имуществом. При этом закрепляется принцип: «нет имущества - нет и ответственности». При отсутствии у должника имущества, на которое можно было обратить взыскание, требования кредитора были погашены.

Ответственность за неисполнение обязательства или причинение вреда сама по себе не возникала. Основанием ответственности являлся сложный юридический состав. Элементами этого состава являлся доказанный факт неисполнения обязательства или причинения вреда, во-вторых, вьшесенное судебное решение. Условия ответственности: 1. Наличие убытков у кредитора. Убытки в свою очередь бывают 2-х видов:

• - реальный ущерб

• - упущенная выгода

В состав реального ущерба включались все расходы, которые кредитор фактически понес вследствие неисполнения должником обязательства. Ульпиан определял «упущенную выгоду» как «то, чего мне положительно не достает, но я мог бы выгадать». С точки зрения Павла упущенная выгода - это «то, что я мог выгадать, если бы должник исполнил обязательство». Упущенная выгода -интерес, стоимостная разница между тем имущественным состоянием, которое

кредитор имеет, и тем, которое он мог бы иметь, если бы должник исполнил обязательство.

2. Каузальная (причинная) связь между противоправным поведением должника и образовавшимися убытками. Каузальная связь - это такая необходимая связь явлений реальной действительности, в силу которой одно явление (следствие) прямо и неизбежно вытекает из другого явления (причины). Взыскивались только те убытки, которые находились в прямой причинной связи с поведением должника. Косвенные убытки по общему правилу не взыскивались

3. Вина должника. По общему правилу, вина - это всегда психологическое отношение лица к содеянному и к последствиям своей деятельности. Формы вины:

• - умысел. При его наличии должник сознательно желал наступления противоправных последствий. При наличии «злого умысла» взыскивались не только прямые, но и косвенные убытки. Но в договорных обязательствах умысел присутствовал редко. Чаще всего говорили не об умысле, а о форме вины

• - неосторожность. Существует три разновидности:

А. грубая небрежность В. легкая небрежность С. наимягчайшая небрежность

Для определения в действиях лица той или иной формы вины, использовались абстрактные понятия: «разумный человек», «добрый хозяин», «добрый поверенный». В действиях лица присутствовала грубая небрежность, если лицо поступало так, как не поступит ни один «разумный человек». В действиях лица присутствовала легкая небрежность, если лицо поступало так, как не поступит ни один «добрый хозяин». Должник обязан был относиться к чужой вещи так, как он относился к своей. Наимягчайшая небрежность не являлась общим правилом. Ответственность за легкую небрежность устанавливалась только в договоре, и по сути это означало повышенную ответственность, поскольку лицо обязано проявлять ту степень заботливости и осмотрительности при ведении чужого дела, «как если бы оно вело свое дело». Лицо, которое осуществляло кредиторскую деятельность, брало на себя риск. Если оно поручало вести дело другому, то возлагало риск на него.

Основаниями, которые освобождали должника от ответственности, являлись несчастный случай и непреодолимая сила. При этом эти обстоятельства должен был доказывать ответчик. Несчастный случай означает субъективную непредвиденность какого-либо события. При непреодолимой силе сохранялся принцип непредвиденности и непредотвратимости. И поэтому чаще всего в категорию непреодолимой силы включали стихийные бедствия, нападения варваров.

[39] Прекращение обязательств.

Любое обязательство характеризуется срочностью существования. Оно прекращается либо по истечении дня договора, либо надлежащим исполнением со стороны должника. Вместе с тем преторская практика выработала ряд случаев, когда обязательства прекращаются до момента их исполнения в чрезвычайных или экстраординарных обстоятельствах.

1. Замена исполнения - должник мог заменить предмет исполнения, предусмотренный первоначальным соглашением, на другой предмет, как то деньги вместо вещи, вещи вместо денег, услуга вместо вещи или денег, вещи или деньги вместо услуг. Во всех этих случаях требовалось согласие кредитора, при этом предоставить взамен первоначально предполагалось равноценный предмет, если в соглашении между кредитором и должником не предусматривалось другое.

2. Зачет. Появляется в середине классического периода. Для того, чтобы обязательство прекращалось зачетом, требовалось наличие комплекса необходимых услуг:

• наличие встречных требований, наличие не менее двух обязательств с одинаковым субъектным составом, при этом кредитор по одному обязательству одновременно выступал должником по другому обязательству;

• предметы встречных требований должны были быть однородными, т.е. совпадать по родовым признакам;

• срок исполнения двух встречных обязательств должен был хотя бы примерно по времени совпадать.

При наличии всех этих признаков соответствующее обязательство могло прекратиться и в одностороннем порядке.

3. Новация — обновление обязательств. По определению Ульпиана «новация - это преобразование и перенос прежнего долга в другое обязательство, когда из предшествующего основания новое устанавливается так, что прежнее прекращается». В классическую эпоху элементами новации являлись:

А. идентичность предмета исполнения;

В. замена одного из существенных элементов в прежнем обязательстве; С. при Юстиниане к этому добавляется намерения сторон поверовать принятию обязательства

Второе условие заключается в добавлении или изменении какого-либо из существенных условий исполнения. Чаще всего занимает Кауза - основное обязательство. Классические юристы считали новацией замену прежнего обязательства на новое в стипуляционной форме, которая прекращала прежние обязательства. Такую поверяющую стипуляцию часто называли титулированной (казуальной).

Пример: был заключен договор найма вещи сроком на 1 год. Наниматель принял на себя обязанность ежемесячно вносить наемную плату. Через 2 месяца после заключения договора-найма наимодатель предложил нанимателю купить данную вещь, на что получил согласие. В силу достигнутого соглашения -стипуляции - прекратилось прежнее обязательство найма, и возникло обязательство купли-продажи, в силу которого наимодатель утратил право собственности на вещь, а наниматель обязан внести полную сумму, составляющую цену вещи. В конце классического периода в Риме развивается второй тип новации - долгозаемное обязательство. Делегация - передача. Она представляла собой многостороннее соглашение, в силу которого одно лицо -делегант - переносило свою выгоду от сделки с другим лицом - делегатом - на третье лицо - делегаталия. При этом взаимные обязательства прекращались полностью либо в части.

4. Слияние прав и обязанностей. Это имело место в двух случаях:

• слияние;

• покупка наследства.

5. Депозиция - передача предмета на хранение. Обычно депозиция предусматривала соглашение сторон. При его отсутствии обязательство по данному основанию прекращалось передачей предмета исполнения на хранение в кассу храма Юпитера или в кассу Муниципия.

6. Невозможность исполнения. Два вида:

• физическая;

• юридическая.

Физическая невозможность имела место в тех случаях, когда погибала индивидуально определенная вещь, являвшаяся предметом исполнения.

[40] Договоры в римском праве. Классификация договоров. Условие действительности и содержание договоров.

С точки зрения Павла, договор - соглашение двух лиц об одном и том же. В доктринальном смысле договор - это соглашение двух и более лиц о взаимном установлении, изменении либо прекращении субъективных прав и обязанностей. Римские юристы не выработали единого родового понятия договора, поэтому для определения этого понятия использовались 2 термина: контракт и пакт.

Контракт - это не любой договор, а только такое соглашение, участники которого могли впоследствии получать иски друг против друга при неисполнении взаимных обязанностей. Т.о. контракт - это, прежде всего, юридически обеспеченное соглашение, исполнение по которому возможно было и в принудительном судебном порядке.

Пакт первоначально рассматривался как неформальное соглашение и порождал натуральное обязательство.

Классификация.

Первая классификация была Лабиона, основанная на характере юридической связи между контрагентами. В этой связи Лабион различал 2 категории: односторонние и синолагматические. Односторонние обязывающие договоры устанавливали одностороннюю правовую связь, в силу которой один контрагент являлся только лишь кредитором, а другой - только должником. К таким договорам относились:

• договор займа;

• договор ссуды;

• договор хранения;

• договор поручения.

Синолагматические договоры устанавливали двустороннюю правовую связь, в силу которой оба контрагента одновременно выступали по отношению друг друга в качестве кредитора и должника.

Классификация Гая основана на т.н. «моменте возникновения обязательств»:

• «момент заключения договора»;

• «момент вступления договора в силу»;

• «момент возникновения обязательства». Все три фразы имели один смысл.

Четырехструктурная система договоров:

1. Вербальные. Моментом заключения договора являлось произнесение контрагентами установленных словесных формул, совпадающих в буквальной редакции.

2. Литеральные - считались заключенными с момента установленных записей.

3. Консенсуальные - договор считался заключенным с момента достижения контрагентами соглашения по всем существующим условиям.

4. Реальные. Договор считался заключенным только лишь с момента передачи одним контрагентом другому обусловленной вещи или денежной суммы. Т.о. для заключения консенсуального договора достаточно соглашения между участниками. При этом вещь или деньги передаются во исполнение уже заключенного договора. Классическим консенсуальным договором являлась купля-продажа. Для того, чтобы реальный договор был заключен, соглашения

недостаточно. Требуется фактическая или реальная передача вещи или денег. Классическим реальным договором является договор займа. Пока заимодавец не передаст заемщику обусловленную сумму, договор не считается заключенным.

Условия действительности и содержание договора.

Договор рассматривается как основной юридический факт, порождающий, изменяющий или прекращающий обязательные отношения. Но для того, чтобы иметь значение юридического факта, любой договор должен был отвечать определенным условиям действительности:

1. надлежащий субъектный состав

2. надлежащее соотношение воли и волеизъявления контрагента

3. надлежащее содержание договора.

По общему правилу контрагенты по любому договору должны были обладать качеством римской правосубъектности. В противном случае договор был недействительным либо условно действительным (оспоримым). Контрагенты при заключении договора выражали свою волю. Воля - внутреннее намерение лица заключить договор, обусловленное внутренними мотивами и потребностями. Сами мотивы и потребности не имели принципиального значения. Эта воля формализованная, внешне выраженная, воплощенная в действиях «в письме». Она имела принципиальное значение.

В доклассическую эпоху при толковании договоров юристы исходили лишь из внешне выраженной воли. Исследования внутренней воли лица не производилось. «Что записано - то записано, что сказано - сказано...» Но уже в классическую эпоху, благодаря взглядам прокурианцев, преторская практика исходит из того, что внешнее выражение воли, закрепленное в слове, письме либо действии не, должно иметь принципиальное значение и вытеснять подлинную волю лица. Договор, по мнению Ульпиана, должен толковаться не по букве, а по скрывающейся за буквой мысли. Поэтому выявленное расхождение между волей и волеизъявлением может отразиться на судьбе заключенного договора.

Виды расхождений.

1. Аррор (ошибка, заблуждение)

В широком значении это - неправильное понимание фактов или их незнание, которое побудило заблуждающиеся стороны заключить договор. Для того, чтобы заблуждение отразилось на юридической судьбе договоров, оно должно было быть извинительным и существенным. Извинительное заблуждение имело место в тех случаях, когда лицо не знало или не могло знать о каком-либо факте либо разумно не могло его оценить в силу отсутствия специальных познаний. Существенное заблуждение имело место в тех случаях, когда было установлено, что контрагенты никогда не заключили договор, если бы знали об определенных фактах. В этом случае стороны либо одна из сторон могли просить претора провести раституцию двухстороннего договора - возврат сторон в первоначальное положение.

2. Обман или злонамеренное введение в заблуждение. Факт обмана должен был доказывать потерпевший контрагент.

3. Угроза, насилие. Факт этого должен был доказывать потерпевший. В этих случаях применялась односторонняя раституция - только потерпевшему доставлялось по такой сделке, все, что причиталось виновной стороне, взыскивалось в доход фиска.

Содержание договора должно быть законным и реально осуществимым. «Законным» понималось достаточно широко. С точки зрения Павла: «Мы не можем

заключить договор ни в нарушении закона, ни в нарушении добрых римских нравов». Любой договор не должен был противоречить публичным предписаниям и нормам морали и нравственности. В любом случае договор с незаконным содержанием является ничтожным.

Договор состоял из определенных элементов - условий, на которых стороны исполняли свои договорные обязанности и осуществляли свои договорные права.

Виды условий.

1. Существенные. Таковыми признавались условия, при отсутствии которых договор не считался заключенным: собственно соглашение - предмет договора - имело место в тех случаях, когда на оферту одного контрагента был получен акцент другого контрагента. Оферта - предложение заключить договор на определенных условиях. Акцепт - полное и безоговорочное согласие принять предложенные условия. Полный акцепт означал, что акцентующая сторона была согласна со всем комплексом предложенных условий. Безоговорочный акцент означал, что акцептующая сторона не выдвигала собственных контрусловий. Если акцептант принимал все условия оферента, но при этом выдвигал хотя бы одно свое условие, то такие действия отказ от акцента и новую оферту. Т.е. имело место не консенсус, а разногласие. Под предметом договора выступало то имущественное благо, которое включалось в предмет исполнения обязательств.

[41] Вербальные и титтеральные договоры.

Вербальные договоры.

Не возвращаясь ни к понятию договора, ни к классификации договоров в римском праве, посмотрим на те же вопросы иначе — с точки зрения права требования.

По справедливому замечанию Зомма, право требования есть наше право на чужое действие, имеющее имущественный интерес. Это действие всегда направляется на опреде­ленное лицо, на должника-дебитора. Исходя из этой посылки, присмотримся к тому, каким будет наше требование к лицу, неправомерно владеющему нашей вещью. Вытекает ли оно из соглашения? Разумеется, нет! Из деликта? Не обязательно. Это требование есть, как выражается Р. Зомм, «простое следствие моего вещного права».

Другое дело— обязательство из договора. Здесь ранее всего выступают наружу два обстоятельства: обязательства возникают по обоюдному соглашению сторон, при этом обе эти стороны равны между содой. Ни одна из сторон не обладает—по крайней мере в праве — возможностями непосредственного насильственного воздействия на другую. Во всех соответствующих случаях она прибегает к содействию государства, его администрации (претор, курульный эдил), его суда. Хотя говорят о «цепях», которыми связывают себя кредитор и должник, должно помнить, что с тех пор, как был отменен нексум (долговое рабство), речь идет только о «цепях», налагаемых на имущество просро­чившей стороны.

Равенство сторон правоотношения, имущественная ответственность для неисправного контрагента и абстрактный товар, выступающий на арене спроса и предложения,— вот что надо иметь в виду, трактуя римское обязательственное право и в особенности римский контракт.

Римским считался только такой договор, который снабжался исковой (правовой) защитой. Не было «подходящего» иска — не было и договора (ни цивильного, ни преторского).

Что касается классификации контрактов, то она зависела от того, что может быть названо основанием контракта. Таких оснований было четыре: вербис — контракты, основанные на произнесенных традиционных формулах (отсюда— вербальные); литтерис, т. е. занесенные в домовые книги — контракты писаные, литтеральные; реальные (от «рее» — «вещь»), требующие для своей действительности передачи вещи; наконец,

консенсус — согласие, контракты консенсуальные, основанные на соглашении сторон и тем «довольствующиеся».

Древнейшим из этих специфически римских контрактов была и оставалась уже знакомая нам стипуляция, что значит «выговаривание», «испрашивание» (выгод). То был старинный, освященный религией и традицией акт, который, скорее всего, в начале пути сопровождался какими-нибудь обрядовыми клятвами-заклинаниями и, быть может, требовал присутствия жрецов. Естественно, что стипуляция была долгое время доступна единственно римским гражданам, а уже затем и перегринам.

О перегринах может быть сказано, что их домовые книги (хотя и учитывались) долгое время не принимались в качестве судебных доказательств.

Гай с характерной для него простотой и ясностью изложения пишет о стипуляции, что она есть словесное (вербальное) обязательство, возникающее посредством вопроса и ответа. Например: обещаешь ли дать 100? — Обещаю, ручаешься ли (за кого-нибудь в долговом обязательстве) ? — Ручаюсь. Сделаешь ли? — Сделаю (3.92).

Следовало, чтобы ответ точно соответствовал вопросу, и стипуляция считалась несостоявшейся, если на вопрос «Обещаешь ли 100?» должник отвечал: «Дам 50» или «Постараюсь».

По уже упомянутому отрывку из Гая мы знаем, что стипуляция была занесена в Законы XII таблиц. Но в какой форме? Если бы на вопрос «Обещаешь ли дать 100?» следовал ответ: «Обещаю, если получу», договор был бы типичным двусторонним обязательством. Но в той форме, в которой стипуляция дошла до нас, создавался договор с односторонним обязательством. Этот факт резко отличает договор займа от всех других: кредитор ничем не обязывается, но право требования приобретает.

По мере развития оборота строгости первоначальной стипуляции смягчались, однако ни глухой, ни немой не могли быть участниками вербального обязательства, один не мог произнести, другой не мог слышать обещания.

С той поры как (первоначально в сфере юс генциум) стипуляция сделалась доступной и перегринам, стали допускать произнесение стипуляционного обязательства на греческом, а затем и других языках.

Расширение сферы действия стипуляции

Как бы ни рассуждали о той сакрально-правовой стадии стипуляции, которая выражалась словами «Спондее? — Спондео», в римском классическом праве стипуляция выступает в качестве универсальной юридической формы, пригодной для самых разных сделок, когда на одной стороне находился будущийкредитор, а на другой - будущий должник (дебитор).

Это значит, что с помощью стипуляции можно было передавать не только определённое определенное количество вещей, совершать новацию обязательства с перестановкой должника или кредитора, с изменением самой суммы долга и даже фиктивным формальным признанием .исполнения обязательства.

Все это благодаря тому, что стипуляция представляла в основе своей договор абстрактный. Это значит, что с произнесением «слов» никто не мог доискиваться до основания обязательства, до тех личных или хозяйственных целей, которые при этом преследовались. Никто, правда, не мешал контрагентам ссылаться на эти цели или включить в формулу стипуляции то или иное условие, делающее исполнение условным, как никто не мешал стипулянтам, скажем, переводить договор купли-продажи в заемное обязательство, если они считали это выгодным, как обоюдно, так и по настоянию кредитора, заинтересованного в стипуляции благодаря такому удобству, как быстрота и неотвратимость уплаты.

Стипуляция допускалась и для установления- ответственности на случай невыполнения, или недолжного выполнения обязательства: «Обещаешь ли ты заплатить 100, если дом не будет тобою построен к назначенному сроку?»

Стипуляцией можно было установить процентную ставку на долг: «Обещаешь ли еще и уплатить максимальный 1% месячных (т. е. 12% годовых)?» (1/2%—т. е. 6% го­довых и пр.). И так — до Юстиниана, который установил предельную 8-процентную ставку. Проценты на проценты не допускались.

Благодаря одному этому стало выгодным переводить долг по купле-продаже или другим вещным обязательствам в вербальное обязательство. В республиканское время сумма обязательства была строго установленной, с империей (может, и незадолго до нее), стала допускаться сти-пуляция и по неопределенному количеству вещей (как ин­дивидуальных, так и родовых) и денег.

Стипуляция требовала от должника дисциплины, и если оказывалось, например, что вещь погибла, и даже не по небрежности, должник платил, как обещал. Оговорка об ответственности должника за любой долюс (коварство, обман) вносилась в обязательство, чтобы облегчить судье защиту интересов кредитора.

Связанные с тем выгоды способствовали появлению каутио — письменного акта, который удостоверял свершившийся словесный акт. Это оказалось настолько удобным, что формализм классической стипуляции стал сходить со сцены. «Если, — констатирует Павел, — в документе написано, что некто обещал нечто (что-то), написанное должно считаться равносильным тому, что на заданный об этом вопрос был дан соответствующий ответ» (Сентенции, 5.7.1).

Поручительство

Речь идет о третьем лице, ручающемся — в том же стипуляционном производстве (процессе) —уплатить долг в случае просрочки исполнения главным должником. Например, кредитор Тит: «Тиберий (главный должник), обещаешь ли дать мне 100?» — «Обещаю». Тит: «Сей, обещаешь ли ты дать мне 100 по этому же обязательству, если оно не будет выполнено?» — «Обещаю».

Существует достаточное основание для утверждения, что в качестве добавочных поручителей-промиссоров выступали зажиточные представители римского общества, для которых такая «услуга» становилась формой влияния на несостоятельные слои и даже формой установления определенной зависимости.

Кредитору не возбранялось обратить взыскание, когда наступала просрочка должника, не только против него, но и против поручителя. Оба отвечают в равной мере.

Освобождает ли должника уплата его долга поручителем? Нет. Во всех таких случаях поручитель получал регрессный иск к основному должнику, и этот иск давал ему — по закону Публия — вознаграждение в двойном размере против уплаченного (III в. до н. э.).

Литтерные договоры.

Литерные договоры представляют собой по сущности письменный способ фиксации волеизъявления сторон. Во второй половине доклассического периода единственной формой литерного договора являлась запись в так называемых приходно-расходных книгах, которые вели участники товарно-денежного оборота. Приходно-расходная книга состояла из двух частей. Одна часть - приход, другая - расход(кредит). Сами же хоз. операции по перемещению товаров, работ и услуг в этих книгах не отражались. В них заносились только взаимные платежи, если один из контрагентов давал другому товар, то передающий субъект совершал запись в приходе, по истечению каждого периода записи обобщались и возникало обязательство производить платежи в силу самих записей. К середине классического периода приходно-расходные книги утрачивают свое значение договорной формы и преобразуются в форму внутреннего учета хозяйственной деятельности предпринимательских субъектов. К концу классического периода основной

формой литерального договора становится взаимствованный из греческой практики письменный докомент. Известны две формы:

1. синграфа;

2. хирографа.

Синграфа представляла собой единый документ составленный от третьих лиц и подписанных обеими сторонами.

Хирографа представляла собой односторонний документ составленный от первого лица, подписывался должником и передавался кредитору.

[42] Договор купли-продажи. (emptio-venditio).

emptio-venditio - это классический консенсуальный контракт, в силу которого одна сторона - venditor (продавец) обязуется передать в собственность другой стороне -покупателю обусловленный товар, а покупатель обязуется принять товар и заплатить за него обусловленную цену (ргеtium).

С древнейших времен договор купли-продажи является универсальной правовой формой товарно-денежных отношений, опосредующей обращение и распределение материальных благ. Исторически договор купли-продажи был основан на отношениях товарного обмена, которые складывались в период перехода от натурального хозяйства к меноаому. В тот период (VIII - VII вв. до н. э.) поисходил одномоментный переход права собственности на обмениваемые товары, а следовательно стадии заключения и исполнения договора совпадали со временем. С появленеием денег как условного товарного эквивалента становится возможной ситуация, когда товар оплачивается до передачи, либо после его передачи через определенный промежуток времени. Т. О. складывается консенсуальная конструкция договора, в силу которой не требуется немедленное исполнение договора со стороны продавца. Становится достаточным для заключения договора, если стороны с соблюдением установленной формы принимают на себя взаимные обязанности по передаче материальных благ. Т. о. выделение купли-продажи как самостоятельной формы идет двумя путями:

1. стимуляционная формы ("Обещаешь дать?" - "Обещаю").

Эта форма купли-продажи является более универсальной, т. к. ее предметом могли быть как родовые, так и индивидуально-определенные вещи.

2. форма манципации ("тупиковый путь", т. к. цивильное право сошло на нет)

С момента соблюдения обряда, только индивидуально-определенная вещь, только манципируемые.

Существенными условиями данного договора являлись предмет и цена. Предметом договора купли-продажи могли быть любые вещи, неизъятые из оборота. Не имел значения тот факт, что товара у продавца на момент заключения договора могло и не быть. Предметом договора купли-продажи могли быть бестелесные вещи. Как экзотическая разновидность купли-продажи выделялась продажа надежды, риска (договор о покупке того, что попадется в сеть рыбаку).

По мнению Гая договор купли-продажи считался заключенным с того места, когда достигнута договоренность о цене.

Цена могла быть определена твердой суммой или путем ссылки на мнение инспектора (оценщика) или любого другого незаинтересованного лица. В классический период в силу развитой ценовой конъюктуры цена определялась свободно, путем соотношения спроса и предложения. Начиная с пост-классического периода публичная власть делает попытки нормативного регулирования цен. В 285 г. н. э. император Дионистиан издает рескрипт о справедливых и разумных ценах. В силу данного рескрипта продавец, который вынужден был продавать вещь покупателю по цене в половину ниже

реальной стоимости вещи, получал право либо требовать доплаты до разумной цены, либо требовать расторжения договора и возврата товара.

Обязанности сторон по договору купли-продажи. Момент перехода права собственности и риска случайной гибили вещи по договору купли-продажи. Ответственность продавца за недостатки проданной вещи.

Договор купли-продажи является синолагматическим, следовательно обязанными по отношению друг к другу выступает как продавец, так и покупатель.

Основная обязанность продавца выражается в передаче товара покупателю. С момента передачи продавец считался исполнившим свою обязанность, и на стороне покупателя возникало встречное денежное обязательство по оплате товара.

При исполнение обязательства продавцом возникал вопрос о моменте перехода на покупателя права собственности на товар и риска случайной гибели.

В классический период вопрос о моменте перехода права собственности решалось двояко. В зависимости от того, какие вещи выступали предметом договора. Если предметом договора купли-продажи выступали манципиальные вещи, то перенос на покупателя права собственности осуществляется в момент совершения манципации. Поскольку к моменту совершения данного обряда был приурочен по времени момент достижения соглашения относительно товара, то считалось, что покупатель становится собственником манципиальной вещи с мамента заключения договора, даже если вещь еще не существует в объективной реальности.

Если предметом данного договора выступали вещи не манципиальные, то покупатель становился их собственником с момента их фактической передачи - традиции.

При Юстениане, когда осуществлялась кодификация классических источников, деление вещей на манципиальные и неманципиальные уже не имело рпактического значения. Поэтому члены кодификационной комиссии повсеместно проводили замену термина "манципация" на термин "традиция". Эта система перехода права собственности с момента передачи вещи товара называлась традиционная система, которая была рецепиирована теми государствами, которые относятся к "германской ветви" романо-германской системы частного права. Государства "романской ветви ", которые традиционно ориентировались в рецепции на классические источники, рецепиировали консенсуальную систему перехода права собственности. Продавец был обязан обеспечить покупателю спокойное обладание вещью. Т. е. продавец был обязан передать покупателю товар свободным от прав и притязаний третьих лиц, возникших до момента заключения договора. Здесь надо различать принцип: право третьего лица и притязания третьего лица. Если говорить о праве третьего лица на товар, то это значит, что продавец передавал покупателю вещь, собственником которой он не является. Под притязанием третьего лица понималась возможность судебного взыскания на проданную вещь по иску третьего лица. Изъятие вещи у покупателя в пользу третьих лиц осуществлялось на основании иска об эвикции вещи. Покупатель, к которому было заявлено требование об эвикции обязан был уведомить об этом продавца и обеспечить его участие в процессе в качестветретьего лица на стороне ответчика. После изъятия товара у покупателя, покупатель получал право на регрессное требование к продавцу о возмещении убытков, вызванных эвикцией. В качестве выражения против регрессного требования покупателя продавцу предоставлялась пресекательная эксцепция, в которой он мог доказать, что он надлежащим образом уведомил покупателя о том, что вещь обременена притязаниями третьих лиц, либо покупатель обязан был знать об этом в силу сложившейся обстановки.

Продавец обязан был передать покупателю товар надлежащего качества. Неисполнение этой обязанности влекло за собой имущественную ответственность продавца за некачественный товар. Размер, пределы данной ответственности, хороктер имущественных санкций определялись в зависимости от того знал покупатель или не знал

о наличии недостатков. Если недостатки товара были явными, т. е. их можно было обнаружить при первом же осмотре и покупатеь принимал товар с этими недостатками, то он утрачивал право предъявлять требование к продавцу. Те же последствия имели место в тех случаях, когда продавец при свидетелях заранее сообщал обо всех имеющихся недостатках. Если покупатель был слеп, то продавец уже обязан был при свидетелях сообщить как о явных, так и о скрытых недостатках. Скрытыми признавались такие недостатки товара,, о которых продавец не сообщил покупателю, либо они не могли быть обнаружены при первом осмотре и проявивших себя лишь в последствии при использовании товара.

Покупатель мог заявить требования к продавцу о скрытых недостатках, если доказывал, что продавец, расхваливая товар, ввел его в заблуждение. В этом случае стороны приводились к первоначальному положению (покупателю возвращалась денежная сумма, продавцу - товар).

На стороне покупателя была только одна обязанность: при передаче товара, либо в обусловленный срок поизвести его оплату. Если покупатель отказывался принять товар, то продавец не мог его к этому принудить. В этом случае продавец мог продать товар любому третьему лицу и если цена такой продажи была меньше по размеру, чем цена первоначального договора, то продавец мог потребовать взыскание недостающей разницы с покупателя, как упущенной выгоды.

[43] Договор найма вещей (location-conductio rem). Понятие и содержание. Обязанности сторон. Пролонгация.

Это консенсуальный контракт в силу которого одна сторона (наймодатель) обязуется передать другой стороне (нанимателю) индивидуально-определенную, непотребляемую вещь во временное пользование, а наниматель обязуется:

• использовать имущество в соответствии с условиями договора, либо в соответствии с его функциональным назначением;

• производить выплату наемных платежей;

• по истечении срока действия договора либо, если срок не определен, по первому требованию вернуть то же самое имущество в состаянии, пригодном для дальнейшего использования.

Предметом договора найма вещей могли быть как движимые, так и недвижимые вещи, но при этом относящиеся к категории индивидуально-определяемых и непотребляемых.

Договор найма вещей являлся консенсуальным и вступал в силу с того момента, когда стороны достигли соглашения относительно наемной платы.

Обязанности наймодателя:

- наймодатель обязан был передать нанимателю имущество, обусловленное соглашением и предоставить ему правомочия пользования, т. е. обеспечить нанимателю возможность присваивать плоды, продукцию и доходы от эксплуатации вещи;

в течение всего срока действия договора обеспечить нанимателю «спокойное» использование вещи, т. е. он должен был не только воздерживаться от каких-либо собственных действий, препятствующих нанимателю в использовании имущества, но и пресекать подобные действия со стороны любых третьих лиц;

предоставить имущество в исправном состоянии, пригодном для использования, без каких-либо недостатков. Характер обнаруженных недостатков определял дальнейшие правовые последствия. В частности: на наймобателя возлагалась ответственность за любые недостатки в имуществе, переданном для использования, но если наниматель знал или должен был знать о наличии недостатков, то ответственность наймодателя

исключалась. Речь идет о таких явных недостатках , которые могли быть обнаружены при осмотре передаваемого нанимателю имущества, а также о тех недостатках, о которых наймодатель сообщил нанимателю при заключении договора. Если недостатки являются «скрытыми», обнаружить которые можно было лишь при использовании имущества, то наймодатель нес за них ответственность, независимо оттого знал он сам об этих недостатках или нет. Если вследствие обнаруженных недостатков имущество невозможно было использовать по его функциональному назначению, то наниматель мог требовать расторжения договора и взыскания всех убытков, вызванных невозможностью использования, включая такие, как упущенный интерес (выгоду). При этом вопрос о возврате уже выплаченных сумм наемной платы решался в зависимости от того, успел ли наниматель воспользоваться имуществом или нет. Т. о. возврату подлежала только та часть наемной платы, которая была пропорциональна периоду не использования вещи. Бремя доказывания данного обстоятельства лежало на нанимателе. Если обнаруженные недостатки все же позволяли пользоваться имуществом, но с меньшим эффектом, то наниматель, не отказываясь от договора мог потребовать уменьшения наемной платы пропорционально недополучаемой выгоде, либо возмещение либо возмещение собственных расходов на устранение недостатков. В последнем случае на нем лежало бремя доказывания хозяйственной необходимости произведенных расходов. Если обнаруженные недостатки и связанная с ними невозможность использования были вызваны обстоятельствами, за которые никто не отвечал, то ответственность наймодателя исключалась, но при этом наймодатель не мог требовать взыскания наемной платы за тот период, в течение которого «негодная» вещь находилась у нанимателя и он фактически не мог ею пользоваться. Наймодатель так же нес риск случайной гибели вещи, бремя содержания этого имущества, а так же сам пес все публичные повинности, связанные с этим имуществом.

Обязанности нанимателя:

обязан был вносить обусловленную наемную плату за использование имущества. Размер наемной платы определялся либо в твердой сумме, либо в процентах от объема предполагаемых доходов нанимателя. Периодичность внесения наемной платы определялась соглашением сторон. Если иного не было определено договором, то наемные платежи вносились за определенный промежуток времени использования вещи.

Периодичность платежей могла отражаться на последствиях досрочного расторжения договора. В частности, если сумма платежей была выплачена сразу, до начала соответствующего периода использования, а затем договор расторгался через определенное время по вине наймодателя, то наниматель мог истребовать часть наемной платы как неосновательное обогащение.

В тех случаях, когда предметом договора выступал сельскохозяйственный земельный участок, наемная плата могла отражаться в натуральных показателях. В этом случае выплата наемной платы могла быть приостановлена вследствие неурожая. Но т.к. «неурожай» рассматривался римскими агрономами как цикличное, естественное явление, то наниматель обязан был в следующем году при получении урожая выплатить двойную часть с учетом предыдущего года.

Наниматель должен был использовать исключительно в соответствии с условиями договора и назначением вещи. При этом он отвечал за любые убытки, вызванные не целевым использованием. Наниматель отвечал при наличии умысла, грубой и легкой небрежности, но не отвечал за нечаянную небрежность.

По окончании срока действия договора наниматель обязан был вернуть имущество в надлежащем состоянии с учетом его нормального износа. При просрочке в возврате имущества устанавливались санкции.

В классический период наниматель обязан был возместить все убытки, вызванные просрочкой возврата вещи, включая платежи за период фактического использования вещи за пределами договора. Бремя доказывания убытков, вызванных просрочкой возлагалось на наймодателя и в ряде случаев наймодатель не мог доказать наличие данных убытков, то императорское законодательство с начала пост классического периода заменило взыскание убытков штрафными санкциями. Штраф составлял полную оценочную стоимость имущества.

Прекращение договора найма:

1. Договор прекращался по истечении срока действия, предусмотренного в соглашении.

Наниматель должен напомнить о необходимости возврата вещи. Но если по истечении срока действия договора наймодатель не напоминал, а наниматель продолжал использовать имущество, перечислять платежи, которые принимались наймодателем, то договор считался возобновленным на тех же условиях - пролонгированным.

2. Условия о сроке действия не оговаривались, поэтому договор мог быть заключен на неопределенный срок, поэтому его прекращение обусловливалось моментом востребования.

3. Отчуждение наймодателем сданной в наем вещи третьему лицу, при этом договор прекращался и собственник вещи не был связан обязанностью не препятствовать в использовании вещи. С целью исключения подобных ситуаций преторская практика вырабатывает эдикт, согласно которому наймодатель, передающий право собственности на сданную в наем вещь, обязан был обеспечить заключение договора найма на тех же условиях с новым собственником; если он не исполнял этой обязанности, наниматель мог потребовать возмещения всех убытков, вызванных досрочным прекращением договора, включая упущенный интерес и возврат суммы платежа, которая была передана нанимателем в момент заключения договора.

[44] Договор найма работ (ореris) и найма услуг (location-conductio operarum).

Договор найма работ.

Данный договор представляет собой консенсуальный контракт, в силу которого одно лицо (подрядчик) обязуется по заданию другого лица (заказчика) выполнить обусловленный объем работ и передать их готовый результат заказчику, а последний обязуется принять выполненные работы и оплатить их.

Т. о. Предметом договора выступала полезная деятельность подрядчика, заканчивавшаяся внешне объектируемым результатом, который можно было определить от самой деятельности, оценить и оплатить. (# строительство зданий, пошив одежды -изготовление любых индивидуально-определенных вещей).

В этой связи возникает вопрос о разграничении договора найма работ и купли-продажи. Общим признаком для этих договоров является общая кауза - происходит передача права собственности на индивидуально-определенную вещь.

Разграничение признаков выражается в том, кто из контрагентов предоставлял исходный материал для работы. Если работы выполнялись без материала подрядчика -большая часть - договор купли-продажи. Исключение: строительство зданий, сооружений.

Если материал предоставлялся заказчиком, то договор найма работ - это, в свою очередь отражал на распределение рисков между участниками договора.

Если материал изначально принадлежал заказчику, то он нес риск случайной гибели материала до момента спецификации. С момента окончания спецификации, когда возникала новая вещь, риск гибели вещи переходил на подрядчика.

Если материал, переданный в работу, случайно погибал до момента спецификации, то заказчик обязан был предоставить другой материал. Но если вещь погибала после спецификации, то обязательство прекращалось невозможностью исполнения. Стороны лишались права требования друг с друга возмещения избытков.

Подрядчик обязан был выполнять работу в пределах всех указаний заказчика. Если эти указания, по мнению подрядчика, являлись ошибочными и могли отразиться на дальнейшем качестве работ, то подрядчик должен был уведомить в этом заказчика. Если заказчик отказывался снять свои указания, то подрядчик мог отказаться от договора и потребовать оплаты фонотически выполненных работ.

Заказчик обязан был оплачивать подрядчику все расходы по выполнению работ, а после принятия вещи выплатить ему вознаграждение.

Подрядчик мог привлекать к выполнению работ любые третьи лица, поручая выполнение отдельных этапов работ. При этом он полностью отвечал за любые их действия, которые могли привести к ухудшению качества работ. Оплату их труда подрядчик производил самостоятельно и не мог возложить на заказчика без его согласия.

Заказчик обязан был в обусловленный срок, либо с момента сообщения о готовности работ, принять выполненные работы. С этого момента на него переходил риск случайной гибели работ. Это выражалось в том, что он должен был выплатить стоимость всех работ и сумму вознаграждения. Риск случайной гибели мог перейти на заказчика и до момента фактического принятия результата выполненных работ, если он просрочил принятие.

Договор найма услуг (location-conductio operarum). Понятие и содержание. Договор фрахта как разновидность найма услуг. Сущность Родосского закона о «выбрасывании».

Сущность Родосского закона «О выбрасывании»

Договор найма услуг - это консессуальный контракт, в силу которого одна сторона (услугодатель) обязуется совершать определенные полезные действия в отношении другой стороны (услугополучателя). Услугополучатель обязуется эти действия оплачивать.

Договор найма услуг является родственным по отношению к договору найма работ (подряда).

Критерием разграничения между этими договорами является законченный результат деятельности, который всегда присутствует в договоре найма работ, но которого нет в договоре найма услуг.

По словам Лобеона: «Законченный результат, - как говорят греки, - есть законченный труд». Иначе говоря, результат деятельности подрядчика по договору найма работ всегда внешне оъективирован, т. е. этот результат можно отделить от самой деятельности, оценить, принять и оплатить.

В то же время деятельность услугодателя в договоре найма слуг характеризуется незаконченным результатом, а полезным эффектом , который присваивается услугополучателем непосредственно из действий услугодателя.

Договор найма услуг опосредовал следующие виды деятельности:

• Услуги по обучению, # «свободным искусствам»

• Услуги по лечению как свободных, так рабов и животных

• Услуги по перевозке грузов

Договор найма услуг имел сравнительно неширокую сферу применения. Это обуславливалось тем, что выгоднее было купить раба, который обладает определенными навыками и знаниями, нежели платить наемную плату профессиональному услугодателю.

Обязанности услугодателя:

обязан был в течение обусловленного срока выполнить предписанные договором действия легко, без привлечения помощников и без замены себя другим лицом. Если услугодатель по болезни или по иной объективной причине не мог оказать определенные услуги, то услугополучатель мог потребовать расторжения договора и отказаться от выплаты вознаграждения услугодатель обязан был вести чужие дела как свои собственные и проявлять рачительность при оказании услуг. По окончании срока действия договора он обязан был предоставить услугополучателю отчет во всех совершенных действиях и передать ему всю выгоду, которую он извлек в интересах услугополучателя.

Услугополучатель мог в любое время отказаться от договора без выплаты вознаграждения, но при этом он обязан был возместить услугодателю только фактически понесенные им расходы.

Основной и единственной обязанностью услугополучателя является оплата всех оказанных услуг в установленном размере.

Соглашением сторон можно было установить две формы оплаты услуг:

1. Сдельная форма, когда вознаграждение выплачивалось лишь при условии фактического оказания всего комплекса услуг;

2. Повременная форма, когда оплата производилась отдельными платежами по истечении установленной в договоре единицы времени.

Особой разновидностью наемного договора является заимствованный римлянами из греческой практики договор морской перевозки (фрахта). В источниках римского права он известен как договор найма морского судна с экипажем (bokatio condaktio navis).

По своей правовой природе это был комплексный (смешанный) договор. Здесь одинаково присутствовали элементы двух договоров: найма вещей и найма услуг, следовательно к отношениям сторон применялись правила двух этих договоров, путем предоставления участникам исков по аналогии.

Двойственная природа этого договора обусловила и порядок его заключения, то есть в отличие от иных наемных договоров он являлся реальным договором и считался заключенным с момента принятия груза и перевозки. С этого момента возникала обязанность судовладельца (фрахтовщика) доставить вверенный груз в пункт назначения, обеспечить его сохранность в пути следования и выдать груз грузовладельцу (фрахтователю), либо управомоченному им лицу. Возникала встречная обязанность фрахтователя оплатить фрахт в целом (то есть оплатить арендулюка и услуги по перевозке).

Спецификой данного договора является установленный торговыми обычаями «родосским законом о выбрасывании» способ распределения убытков в следствие намеренного уничтожения части груза для спасения фрахта от общей опасности. Под общей опасностью понимались такие обстоятельства, которые, во-первых, наступали не по вине кого-нибудь из участников фрахта, а во-вторых угрожали фрахту в целом.

В следствие этих обстоятельств капитан судна по своему усмотрению мог уничтожить часть груза для спасения фрахта в целом. В этой ситуации один фрахтователь терпел убытки в размере реальной стоимости груза (упущенная выгода не включалась). В этом случае потерпевшему фрахтователю давался иск против фрахтовщика (фрахтовщик обязан был возместить убытки). В суде фрахтовщик получал эксцепцию, т.е. он

должен был доказать необходимость уничтожения груза и, как следствие, спасения как судна, так и других грузов других фрахтователей. Если ему удавалось доказать такую необходимость, то он получал против остальных фрахтователей регрессионные иски и мог требовать с них погашения части убытков по стоимости, пропорциональной стоимости их спасенных грузов, не учитывая долю стоимости судна. Если невозможно было определить реальную стоимость их спасенных грузов и судна, и при отсутствии соглашений между всеми участниками фрахта, эти убытки распределялись поровну.

[45] Договор поручения (mandatum).

Договор поручения - это конценсуальный контракт, в силу которого одно лицо (поверенный) обязуется на безвозмездной основе исполнять поручения другого лица (доверителя), представляя его интересы в обороте.

Предметом договора поручения является, как правило, действия юридического характера:

совершение сделок от имени и в интересах доверителя; ведение дел доверителя в суде;

управление имуществом доверителя.

В последнем случае поверенный мог выполнять комплекс действий как юридического, так и фактического характера. В целом, договор поручения опосредовал так называемые представительские отношения.

Договор поручения является безвозмездным, то есть исполнение порученного не было обусловлено встречным предоставлением со стороны доверителя. Но по своему желанию доверитель мог с целью поощрения поверенного предоставить ему «почетный дар» - гонорар, но это не являлось его обязанностью, а было, скорее, актом проявления щедрости. Безвозмездный характер этого договора был обусловлен тем, что заключался он между иверитами. Кроме того принятие на себя поручения одновременно является физической услугой и общественным делом. А где имел место общественный долг, по мнению римлян, недопустимо было требование вознаграждения.

Во втором классическом периоде данный принцип представлялся устаревшим и римские юристы. Оказывая по договору поручения юридические услуги, допускали возможность установления вознаграждения.

Данный договор являлся односторонне обязывающим, то есть с момента заключения договора обязанностей со стороны доверителя не возникало, они могли появляться впоследствии, путем установления так называемой «несовершенной синолагмы».

Обязанности поверенного.

С момента заключения договора доверитель выдавал поверенному мандат или письменное уполномочие, которое давало поверенному право действовать от имени и в интересах доверителя. В мандате обычно закреплялся круг полномочий поверенного и предписывался круг совершения определенных действий. Основной обязанностью поверенного являлось соблюдение условий мандата. В этой связи в юридической практике возникал вопрос насколько отступление от условий мандата влияет на юридическую силу договора (вправе ли был доверитель отказаться от предложенного исполнения, если поверенный вышел за пределы мандата). Собенианцы считали, что поверенный обязан следовать указаниям мандата в его буквальной редакции. Более прогрессивные прокулианцы считали, что выход за пределы мандата допустим и поверенный считался исполнившим договор при наличии двух условий:

1. совершаемая поверенными сделка приносит явную выгоду доверителю;

2. доверитель одобряет эту сделку, причем формы одобрения могут быть различны:

• непосредственное одобрение его действий;

• совершение любых действий, которые об этом свидетельствуют.

Договор поручения не устанавливал строгой для поверенного обязанности. Исполнялись поручения лично, поэтому если прямого запрета не было в мандате, то поверенный мог привлекать к исполнению поручения «соповеренных» (субститута), при этом он нес ответственность как за выбор соповеренных, так и за любые их действия, которые причинили вред доверителю или повлекли за собой неисполнение обязательства. В некоторых случаях, когда прямым указанием мандата поверенному разрешалось (или предписывалось) использовать субститутов, то поверенный отвечал только за их выбор, но не за их действия.

При невозможности выполнить поручения поверенный был обязан немедленно уведомить об этом доверителя с целью замены себя другим лицом как только поверенный выполнял все предписываемые ему действия, он обязан был отчитаться перед доверителем, передать ему всю выгоду и неиспользованные средства, выделенные доверителем.

Поверенный, исполняя поручения, действовал за счет средств, выделенных доверителем. Если этих средств было недостаточно, то поверенный мог использовать собственные средства. В этом случае на стороне доверителя возникала обязанность возместить поверенному все фактически понесенные им расходы при условии, если эти расходы признавались хозяйственно целесообразными (целесообразность доказывал поверенный). Поверенный отвечал за любой вред, причиненный доверителю, за любую форму вины.

Договор поручения прекращался до момента исполнения в случае

смерти поверенного или доверителя (если умирает поверенный - его

обязанности по наследству не переходят, но выгоду, которую он успел

получить, извлечь, доверитель может взыскать с его наследников):

отмены мандата со стороны доверителя:

отказ поверенного от исполнения поручения (допускался лишь при условии

возмещения доверителю всех причиненных убытков).

[46] Договор Tоварищества(societas).

Договор товарищества - это концеснсуальный контракт, в силу которого несколько лиц - товарищей объединяют свои имущественные вклады, навыки и умения с целью достижения общего хозяйственного и иного правомерного результата.

Таким образом, предметом данного договора является совместная деятельность лиц, объединенных общими интересами.

Именно по предмету данный договор отличался от всех иных договоров. Отличие заключалось в том, что все иные договоры характеризовались полярностью интересов контракта, а договор товарищества характеризовался общим интересом. Поэтому в доктрине частного права такие договоры называются организационными.

Исторически данный договор развивался в период перехода от патриархальной к моногамной семье, и поэтому опосредовал имущественные семейные отношения первоначально и отношения между сонаследниками по поводу совместного управления наследственным имуществом, раздел которого в натуре был невозможным.

С развитием товарно-денежных отношений договор товарищества стал использоваться как правовая форма коллективного предпринимательства. В этой связи товарищеское объединение, которое возникало на основе данного договора необходимо отличать от корпорации. Отличие заключается в следующем:

1. При заключении договора товарищества не возникало нового права. Каждый из товарищей участвовал в обороте от собственного имени, хотя и в интересах общего дела;

2. Имущество корпорации, состоящее из вкладов корпорантов, а так же приобретенное за счет собственной деятельности являлось собственностью самой корпорации. А в товарищеском объединении устанавливался режим общности имущества, как в отношение вкладов, так и приобретаемого товарищами имущества;

3. Товарищество является «объединением лиц», а не «объединением капитала», в отличие от корпорации. Поэтому договор товарищества прекращался в случае выхода из его состава одного из товарищей или в случае его смерти, тогда как смена состава корпорации не изменяла и не прекращала ее правового статуса.

4. Договор товарищества, в отличие от всех иных договоров порождал так называемое структурно-сложное правоотношение: в обычном имущественном договоре правоотношения возникают между двумя контрагентами и в этом правоотношения права и обязанности сторон взаимно друг другу корреспондируют, то есть право одного контрагнета обеспечено обязанностью другого по доставлению какой-либо имущественной выгоды.

В договоре товарищества возникало два «уровня» прав и обязанностей:

права и обязанности товарищей по отношению к третьим лицам

права и обязанности товарищей по отношению друг к другу, связанные с:

1. созданием общего имущества;

2. распределением расходов, издержек и избытков;

3. распределением прибыли от совместной деятельности.

Каждый товарищ обязан был совершать сделки и вести дела в интересах общего дела. Каждый товарищ должен был участвовать в формировании общего имущества.

В этой связи, в зависимости от вида товарищеского объединения и правовой цели, которую ставили перед собой товарищи, различали три вида режима обязанности имущества:

если договор товарищества заключался между супругами по поводу

совместного управления и распоряжения общем имуществом, то «режим

общности» распространялся как на уже нажитое имущество, так и на то

имущество, которое будет приобретено впоследствии;

если заключался договор со специальной некоммерческой целью (например с

целью управления наследством), то в состав общности входила только

наследственная масса. А то, что приобреталось при эксплуатации этого

имущества поступало в раздельную собственность товарищей;

если при заключении договора товарищества товарищи отрешились достичь

какой-либо коммерческой цели, то в режим общности попадало только то

имущество, которое служило «достижению этих целей».

Все три правила являются диспозитивными. Соглашением сторон могло быть предусмотрено, что кто-либо из товарищей будет участвовать в общем деле «своими навыками и умениями», а так же нести убытки в случае повреждения общего имущества.

Все эти расходы, издержки и избытки каждый товарищ нес пропорционально своей идеальной доле, которая закреплялась за ним в договоре.

Соотношение долей определялось соглашением сторон. Если товарищи не определили соотношение долей, то доли считались равными. Несение издержек и расходов обуславливало и порядок распределение прибыли между товарищами. В этой связи в практике возникал вопрос - каким образом распределять прибыли и убытки, если

доля одного из товарищей была обусловлена не размером имущественного вклада, а его навыками и умениями? Допускалось ли в этом случае уменьшать долю расходов такого товарища и увеличивать долю его прибыли?

Большинство юристов, как собенианцы, так и прокулианцы считали, что навыки и умения такого товарища приносят общему делу очевидную пользу, поэтому вклюение такого условия в договор правомерно и не один из товарищей не вправе его оспорить.

Ни собенианцы, ни прокулианцы не допускали возможности создания так называемого «львиного товарищества», в котором один из товарищей получал только прибыль, а другой нес только расходы и убытки.

Особым образом регулировался вопрос об ответственности товарищей по обязательствам, которые возникали вследствие совершения сделок каждым из товарищей в интересах общего дела.

Если договор товарищества был направлен на совместное управление супружеским имуществом, то супруги отвечали по всем долгам, если сделки совершались в интересах имущества супругов. В коммерческих товариществах существовало правило:

Каждый товарищ нес самостоятельную ответственность по своим долгам, которые считались личными до того момента, когда выгода, приобретенная этим товарищем от совершенной сделки поступала в состав общего дела. С этого момента товарищ, который исполнил свою обязанность в отношении кредитора, мог требовать возмещения расходов с других товарищей за вычетом своей доли ответственности.

Прекращение договора товарищества.

1. Истечение срока действия договора (если предусмотрен);

2. Достижение поставленной цели либо принципиальная ее недостижимость;

3. Смерть одного из товарищей, либо выход одного из товарищей их состава договора;

4. Так как договор товарищества является федуциарной сделкой (лично- применительной), то основание для прекращения могло служить высказанное недоверие одного из товарищей другим товарищам.

[47] Договор займа (mutuum) и договор ссуды.

Договор займа.

Договор займа - реальный договор, в силу которого заимодатель передает заимщику обусловленную денежную сумму, либо определенное количество родовых потребляемых вещей. Он был безвозмездным. Проценты за пользование средствами не устанавливались, но можно было устанавливать дополнительным сепулятором. Заранее назначалась сумма процентов за определенный срок. Предельный -12%годовых, при Юстиниане предельные ставки процента равнялись 8% для предпринимателей, 6% для обычных граждан. Специальной разновидностью займа является морской займ, предельный размер которого не устанавливался. Заимодатель нес риск, если судно с товаром погибло, то заимщик не обязан был возвращать сумму займа.

Договор ссуды (commodatum).

Договор ссуды (commodutum) - это реальный контракт, по которому первая сторона - ссудодатель передает индивидуальную непотребляемую вещь другой стороне -ссудополучателю, а ссудополучатель обязуется:

использовать переданное имущество в соответствии с условиями договора или с целевыми назначениями имущества;

по истечении срока действия договора вернуть ту же самую вещь в состоянии, пригодном для дальнейшего использования.

Т. о. саиза договора ссуды была направлена на проявление щедрости в отношении ссудополучателя.

Долгое время между собелианцами и прокулианцами имел место спор о том, может ли недвижимое имущество быть предметом договора ссуды.

Ут Ульпиана, который полагал, что категория пользования вполне применима к любому имуществу, не изъятому из оборота, следовательно предметом ссуды может быть как земельный участок, так и имение в целом. Все хозяйственные выгоды от использования переданного в ссуду имущества получал исключительно ссудополучатель. В этой связи устанавливалась его повышенная ответственность за несохранность переданного имущества. В частности ссудополучатель отвечал даже за легкую небрежность. Возникал вопрос: «Кто должен нести риск случайной гибели и бремя содержания переданного в ссуду имущества». По мнению всех юристов бремя содержания должен был нести ссудополучатель. Он должен был осуществлять не только текущий, но и капитальный ремонт вещи. Ссудополучатель отвечал перед высшими лицами за вред, причиненный этим имуществам. По общему правилу риск случайной гибели ил повреждения данного имущества нес ссудодатель, но т. к. этот договор носил строго целевой характер, то риск случайной гибели или повреждения переданного имущества мог перейти на ссудополучателя при не целевом использовании вещи.

# Ульпиана:

Был заключен договор ссуды

Предмет: серебряная и золотая посуда

Цель: использование для себя, но ссудополучатель поехал в свое поместье, погрузил посуду на корабль. На корабль напали пираты, он утонул, следовательно на ссудополучателя и возлагается риск случайной гибели.

По общему правилу договор является односторонне обязывающий, но как и в договоре хранения может иметь место несовершенная синнолагма, если имущество содержало такой внутренний дефект, что это наносило ущерб имуществу ссудополучателя.

[48] Договор хранения (depositum).

Предметом договора хранения выступали исключительно движимые, индивидуально определенные не потребляемые вещи (Движимые вещи, т. к. вещь фактически передавалась поклажепринимателю на ответственное держание (defentio) -предполагает обязанность вернуть ту же самую вещь в том же самом состоянии, в каком принималась. Поэтому в случаях, когда предметом хранения выступал объект недвижимости имел место договор найма услуг, который являлся консенсуальным и возможным.).

Вместе с тем в порядке исключения допускалось хранение потребляемых вещей — неправильное необычное хранение (irregularia). Главным условием такого хранения являлось то, что определенная совокупность потребляемых вещей, которые передавались для цели хранения идентифицировалась (деньги, вещи помещались в определенную тару за печатью поклажедателю). В случае просрочки в возврате таких вещей, особенно денег,, переданных «под печатью» поклажедателя начислялись проценты, т. е. применялись правила договора займа.

Договор по общему правилу является односторонне обязывающим. В порядке исключения в обязательстве хранения могла иметь место несовершенная синолагма, которая выражалась в двух формах:

1. Поскольку хранитель не обязан был хранить чужую вещь за собственный счет, то поклажедатель снабжал его собственными средствами для целей хранения. В случаях когда эти средства не передавались хранителю, либо их было недостаточно для целей хранения, то хранитель осуществлял хранение чужой вещи за счет собственных средств. При этом на стороне поклажедателя возникала обязанность возместить хранителю все фактически понесенные

расходы по хранению (хранитель подавал самостоятельный иск против покл аже д ателя).

2. Если поклажедатель передавал хранителю вещь с внутренними недостатками о которых он знал, либо должен был знать и эти недостатки причиняли вред имуществу хранителя, то возникала обязанность поклажедателя возместить все фактически понесенные расходы хранителя, ущерб.

По общему правилу ответственность хранителя за не сохранность чужой вещи характеризовалась наличием только умысла или грубой неосторожности. В случае гибели вещи при наличии вины хранителя он отвечал в пределах однократной стоимости погибшей вещи, при этом упущенная выгода возмещению не подлежало. В случае повреждения вещи по вине хранителя поклажедатель мог требовать только разницу в уменьшении стоимости. Как исключение из общего правила римские юристы выделяли такой вид хранения, как «горестная» поклажа (miserabile) - данный вид хранения применялся в случаях, когда поклажедатель в силу объективных обстоятельств (стихийное бедствие, социальные волнения, война) был ограничен выборе надлежащего контрагента и вынужден был передавать вещь на хранение «случайному контрагенту».

В данном виде хранения устанавливалась повышенная ответственность хранителя. Такой хранитель отвечал даже за легкую небрежность, а в случае гибели вещи по его вине он был обязан возместить ее двух кратную стоимость.

В спорной ситуации применялся еще один вид хранения secvestraria — договор секвестра: в качестве поклажедателей выступало несколько лиц, которые затевали судебную тяжбу по поводу какой-либо спорной вещи. Предметом секвестра выступала индивидуально определенная спорная вещь , которая на момент заключения договора считалась бесхозной. По окончании срока хранения, либо по первому требованию, хранитель обязан был вернуть вещь либо тому лицу, в пользу которого выносилось судебное решение о принадлежности вещи, либо любому из поклажедателей, если соглашением между ними, либо судебным решением устанавливался режим общей собственности. Т. к. в период хранения вещь считалась никому не принадлежащей, то это давало хранителю право ею пользоваться в своих интересах. Естественно при возврате вещи собственнику этот поклажедатель мог потребовать взыскания всех доходов, извлеченных хранителем за вычетом сумм, которые хранитель потратил на содержание спорной вещи.

[49] Безымянные договоры. (contractus innominati). Формы и виды безымянных договоров.

К середине классического периода в хозяйственной практике стали возникать новые объективные формы товарно-денежных отношений, которые по своим признакам не укладывались в традиционную четырехчленную систему договоров.

Их специфические отличия от классических контрактов заключается в следующем:

Контрагент, желающий заключить договор на определенных условиях и получить определенную выгоду, заявлял оферту другому лицу (предложение заключить договор). Эта оферта могла выражаться в следующих действиях: предоставление определенной вещи, либо оказание определенной услуги. Передавая какую-либо ценную вещь офферент ожидал от другого лица встречного равноценного предоставления (то есть происходила передача вещи).

Лицо, которое получало эту вещь или принимало услугу, самим фактом принятия совершало встречный акцепт (согласие заключить договор на предложенных условиях). С этого момента договор считался заключенным. У акцептанта возникала встречная обязанность, обусловленная офектой, предоставить какую-либо равноценную вещь, либо оказать ожидаемую услугу.

Преторская практика выработала типизированные формулировки данных правовых форм безымянных контрактов:

1. «даю, чтобы ты дал...»

2. «даю, чтобы ты сделал...»

3. «делаю, чтобы ты дал...»

4. «делаю, чтобы ты сделал...».

От вербальных и меттеральных договоров безымянные контракты отличались формой .От реальных контрактов безымянные контракты отличались тем, что всегда порождали синолиагиютическую правовую связь, а реальные договоры - односторонне обязывающие.

От концессуальных договоров безымянные контракты отличались тем, что здесь отсутствовало предварительное согласование условий.

Наиболее распространенными видами безымянных договоров являются:

1. Мены

2. Комиссии

3. Договор инспекции (оценки)

В силу договора мены обе стороны совершают взаимное предоставление равноценных товаров. Предметом договора мены могли быть любые вещи, не изъятые из оборота.

Предоставленные товары предполагались равноценными (то есть ни одна из сторон не могла требовать доплаты стоимости в денежном эквиваленте). Пауза этого договора была схожа с паузой договора купли-продажи. То есть целью предоставления являлся перенос права собственности на предоставленные товары. Схожесть паузы давала основания считать контрагентов по этому договору одновременно продавцами и покупателями. В этой связи на отношение мены распространялись правила купли-продажи относительно передачи товара с физическими или юридическими недостатками. Каждой из сторон давали «иски по аналогии».

Если акцептант, принявший товар в свою очередь не предоставил ожидаемого встречного предоставления, то другой стороне давался иск «о возврате имущественного предоставления, цель которого не достигнута».

Договор комиссии

Договор комиссии - соглашение, в силу которого одно лицо — собственник товара (комитент) передает другому лицу - комиссионеру определенную вещь для продаже по определенной цене, а комиссионер обязуется продать переданную вещь и вырученную сумму передать комитенту.

Договор является возмездным, поскольку комиссионер имел право на правах собственника продать вещь за любую цену, не ниже обусловленной, а разницу в стоимости имел право оставить себе в качестве комиссионного вознаграждения.

Комиссионер заключал договор купли-продажи с третьим лицом от своего имени, и следовательно он отвечал перед покупателем за недостатки товара. Вместе с тем он не нес ответственности перед комитентом за неисполнение обязательства со стороны покупателя.

Разновидностью договора комиссии является оценочный договор - договор в силу которого оценщик (инспектор) обязывался оценить переданную вещь и организовать публичные торги. При этом он не становился собственником товара и не отвечал за его недостатки.

[50] Пакты. Особенности и виды «одетых» пактов

Недоговорные обязательства. Общие положения о квазидоговорных обязательствах

Квазидоговорные обязательства представляют собой охранительные отношения, в силу которых одно лицо - Приобретатель - обогащается засччет другого лица -Потерпевшего - без достаточных тому правомерных оснований, а поэтому обязан вернуть всю сумму обогащения.

Данный вид обязательств был заимствован римлянами из греческой практики, и в их основе лежал принцип «никто не может обогащаться за счет другого без соглашения со стороны последнего».

В основе возникновения данного обязательства лежал «сложный» фактический состав:

1. юридическим фактом являлся установленный в судебном порядке факт обогащения одного лица за счет другого. Под «обогащением» понималась ситуация, при которой происходило уменьшение активов имущества одного лица и соответственно пропорциональное увеличение активов другого

2. юридическим фактом являлась установленная причинная прямая связь

3. юридическим фактом являлось установленное в судебном порядке отсутствие достаточного правомерного основания, и поэтому квазидоговорные обязательства не возникали в тех случаях. Когда между сторонами было установлено наличие:

1. договора, в силу которого происходило перемещение материальных благ

2. отношений опекунства или попечительства

3. отношений патронажа и клиентеллы

4. «щедрости» со стороны потерпевшего

4. юридическим фактом являлось вступившее в силу судебное решение, обязывающее приобретателя вернуть сумму обогащения

Судебное решение было обосновано на фикции, в которой содержалось указание о предполагаемом наличии между участниками какого-лидо возмездного договора.

Чаще всего в преторской практике использовались конструкции договора займа, конструкции безымянных контрактов и конструкции договора поручения с несовершенной синолагмой. Это означает, что претор давал потерпевшему определенный договорный иск, который соответствовал сложившейся ситуации.

Когда речь шла об «обогащении», то при этом учитывалось не только неосновательное приобретение материальных благ за счет другого, но и «сбережение» собственных расходов за счет другого лица.

В последнем случае применялась конструкция договора поручения с несовершенной синолагмой.

Видами квазидоговорных обязательств являлись:

1. Обязательства из ведения чужого дела без поручения (negotium gestio)

2. Обязательства из неосновательного обогащения (condiktio)

К этим обязательствам относились так же, как и к договорным.

1) одна сторона - хозяин, другая - тот,, кто вел дело хозяина, он мог требовать только возмещения расходов, которые он понес при ведении чужого дела. Чтобы обязательство возникло, необходимо:

Гестор должен вести только чужое дело, а не свое;

Гестор вел это дело не в силу какой-либо обязанности, поручения, а

только исходя из моральных принципов;

• Гестор не имел ввиду понести безвозмездные расходы;

• Гестор должен вести дело заботливо (как со своим имуществом).

Ведение чужих дел в Риме встречалось часто. Иск имел не только гестор, но и

хозяин. Гестор мог причинить убытки хозяину. 2) Виды:

недолжный платеж. Тот кто получил ошибочный платеж, должен вернуть его. Недолжным платежом считалась и уплата долга сверх нормы;

- возврат имущества, данного для определенного дела, если эта цель не была достигнута;

возврат имущества, полученного во время кражи или другого незаконного действия. При этом потерпевшая сторона не совершала безнравственных или незаконных действий, то есть была безупречной.

• Публичное обещание кандидата сделать что-либо для своей общины. Причем община может в исковом порядке требовать исполнения обещания.

• Обещание божеству, которое переходило по наследству.

[51] Обязательства из ведения чужого дела без поручения. Условия возмещения фактически понесенных расходов гестору.

Негациоризм гестиа- это отношение, в силу которого первое лицо, гестор(фактически поверенный) ведет дела другого лица, доминариуса (хозяин дела) и управляет его имуществом

Типичные ситуации негациоризма геста

1. фактическое отсутствие доминариуса по месту нахождения его имущества или «дела» (предприятия)

2. смерть доминариуса

При этих двух ситуациях имущество неопределенное время остается без управления и этому имуществу угрожает реальная опасность. В этой ситуации любое лицо движимое чувством гражданского долга и «добрососедских отношений» вступает в управление этим имуществом с целью его охраны. Цивильному праву подобная ситуация была незнакома, данное обязательство является порождением преторской практики, в начале классического периода. Текст соответствующего преторского эдикта гласит: «Если кто будет вести дела другого лица, или дела умершего лица, я дам на этом основании иск». Комментируя содержание эдикта, Ульпиан указывал: «так как для отсутствующих очень важно и выгодно, чтобы не остался без защиты и не потерять несправедливо свою вещь». Таким образом инициатива гестора проявленная в случае отсутствия доминариуса в отношении его дел и имущества направлена на защиту интересов последнего и соответственно обогащает его, вследствие чего гестор вправе был требовать справедливого возмещения своих расходов. Обогащение доминариуса выражалось тем, что благодаря действиям гестора, доминариус сберегал свое имущество и свои денежные средства, он понес те же самые расходы, если бы сам управлял своим имуществом.

Предпосылки и условия негациоризм гестия:

1. фактическое ведение чужих дел

2. отсутствие между гестором правовых связей, в силу которых могла возникнуть обязанность по ведению чужих дел.

3. осуществление не только договорных поручений между гестором и доминариусом, но и иных правовых связей, как то отношений опеки и попечительства, отсутствие отношений найма услуг и отношений потронажа и клиентелы.

4. отсутствие у гестора желания «проявить мудрость» в отношении доминариуса. Намерение гестора должно проявлятся не только в ведение чужих дел, но и в возмещение расходов на доминариуса. Если гестор не мог доказать отсутствие намерения проявит мудрость, то его действие рассматривались как дар.

5. отсутствие у гестора намерения требовать вознаграждения. Это объяснялось тем что в качестве периода фиксации в данном случае к отношению старой применялся договор поручения, который являлся безвозмездным.

Обязанности гестора

1. должен был вести чужие дела с той степенью заботливости и осмотрительности как « как если бы вел свои дела». По сути гестор отвечал за любую вину. Исключение , по словам Лабиона, имело место в тех случаях «когда гестор взялся за мои дела, под влиянием чувства особого ко мне расположения в связи с возросшей опасностью моему имуществу. В этом случае гестор отвечал только за грубую небрежность.

2. должен был проявлять хоз. целесообразность в ведение чужих дел. Иначе говоря, все расходы, которые он произвел должны быть» необходимыми и разумными», и поэтому доминикус, возражал против требования гестора мог доказывать отсутствие хоз. деятельности. Данное правило не применялось к расходам на погребение.

3. гестор обязан после совершения каких-либо действий предоставить отчет о них и вернуть все извлеченные выгоды.

Обязанности доминикуса

1. возместить гестору все фактически понесенные расходы

2. если в результате действий гестора стоимость имущества доминикуса увеличилась и расходы гестора признавались разумными , то доминикус был обязан выплатить разницу в увеличении стоимости

3. если гестор в процессе ведения чужих дел заключал договор с третьими лицами, то доминикус обязан был принять на себя все обязательства, которые возникали из этих договоров.

[52] Обязательства из неосновательного обогащения. Сущность и виды кондикций.

Кондикция представляет собой правоотношение, в силу которого лицо, обогатившееся за чужой счет без достаточных на то правовых оснований обязано было вернуть всю сумму обогащения. В качестве фиксации при разрешении споров с неосновательным обогащением исполнялась конструкция для займа с процентами. Виды:

1. возврат ошибочного платежа. Состав:

• факт совершения платежа либо иного имущественного предоставления с намерением погасить долг

• отсутствие долга либо лицо, которое получило этот платеж не являлось кредитором.

• Извинительное заблуждение на стороне плательщика. Предметом кондикций является обогащение лица, получившего платеж. Возврату подлежала вся сумма обогащение либо иное имущественное предоставление включая плоды и доходы.

2. возврат имущественного предоставления, цель которого не осуществлялась.

[53] Обязательства из частных деликтов и квазиделиктов.

Имеют в себе элементы наказаний . Обязательства из деликтов возникали в результате замены принципа талиона на штрафы. Они носили «необычный» характер (двух или четырехкратная стоимость вещи), либо «дышащие» - носили личный характер, не переходя по наследству. В Риме не было общего понятия деликтов.

Виды деликтов:

обида, за которую устанавливалась целая система штрафов (например, нарушение личной неприкосновенности). Впоследствии понятие было расширено: произнесение бранных слов, побои раба в присутствии хозяина и т.

д-;

обязательства, возникающие из краж. В Риме под кражей понималось любое использование чужого имущества без согласия собственника. В разные времена кража порождала разные последствия:

# можно было убить ночного вора, который был вооружен или проявил

сопротивление

# вор выдавался с головою, если был застигнут на месте преступления (# он

мог стать вечным должником или рабом - в зависимости от положения)

# вор узнался в последствии - штраф в пользу потерпевшего (двух кратная

стоимость имущества) Затем вор отвечал только штрафом.

возмещение имущественного вреда. Право на возмещение вреда имел только собственник;

возмещение вреда, причем насилием;

грабеж или отнятие имущества с применением насилия (четырехкратная стоимость имущества). Эту сумму можно было изъять не позднее года, а затем - стоимость имущества.

Обязательства из частных деликтов. Определение

Поскольку нашим предметом является частное право, мы будем рассматривать только те правонарушения, которые, по формуле Ульпиана, касаются «отдельных лиц» — их личного или имущественного ущерба. Сюда относятся не только оскорбления, членовредительство, побои, но и то, что по современным представлениям образует «кримен» — преступление, караемое в порядке уголовного судопроизводства (воровство, грабеж, виновное повреждение чужих вещей и пр.).

По своему историческому происхождению деликты восходят к Законам XII таблиц, допускающим и кровную месть, и примирение, и смертную казнь (за оскорбительную для кого-нибудь «злую песню»), и штраф, взыскиваемый за «большую вину» и «легкую небрежность» (пустил копье, а оно полетело далее того, как хотел, и причинило кому-то вред).

Понятие государственного преступления не чуждо Таблицам: они предписывают смертную казнь тому, кто подстрекает врага к нападению на Рим, взяточнику-судье и пр. Но различие деликта и того, что впоследствии будет названо термином «кримен» (так же не однозначным), т. е. преступления в нашем понимании, пришло поначалу с преторским правом и перешло в императорское время.

Из Законов XII таблиц деликт вынес такие свои реквизиты, как дееспособность лица, его виновность (в том числе неосторожную) и, конечно, законоустановленное противоправное действие (или бездействие).