72. Вчення про право і державу г.Шершеневича.

Провідним представником юридичного позитивізму в Росії був професор Казанського, а потім Московського університету Габріель Феліксович Шершенєвич (1863 — 1912).

В його науковому доробку такі праці як «Історія філосо­фії права», «Загальна теорія права», «Загальне вчення про право і державу», «Про застосування норм права», «Наука цивільного права в Росії» та інші.

Ознаками права Г, Ф. Шершенєвич вважав; регулюючий його аспект (воно завжди передбачає необхідну поведінку особи); .забезпечення права примусом; зв'язок права з де­ржавною владою. «Всякий закон, стверджував вчений, якої б граматичної форми він не набував, завжди є нормою або правилом поведінки, ...всяка норма права — це наказ,... дія норм права обмежується сферою влади держави»².

Право він визначав як правило співжиття, що підтри­мується державною владою. Джерелом права вчений роз­глядав державу, яка в нормах права втілює свої вимоги. Таким чином, держава знаходиться над правом, вона йому передує історично і логічно. «Право є функцією держави, тому воно не існує без держави і до держави»³.

До форм права вчений відносив закон, який розглядав як норму права загальне правило, яке безпосередньо походить від державної влади, втілює ЇЇ волю і розраховане на неви-значену кількість випадків.

Досліджуючи законодавчий процес Г. Ф. Шершенєвич ииділяв у ньому чотири етапи: 1) законодавча ініціатива; 2) обговорення законопроекту; 3} затвердження законопро­екту; 4) оприлюднення закону¹. Свої особливості мало вчен­ня Г. Ф. Шершенєвича про державу. Він вважав, що вона є пізнішим утворенням у порівнянні з іншими спільнотами людей, що виникають у суспільстві. Об'єднуючим чинником суспільного угруповання, що існувало до держави, були не статевий і кровний аспекти, а господарське співробітництво. Сім'я також відігравала певну роль у виникненні держави. На певному етапі розвитку суспільства сім'я стає патріархаль­ною, відбувається об'єднання сімей в рід, а потім у плем'я. «Держава, що утворилася в результаті об'єднання племен, будує свою силу на зміцненні взаємної залежності частин, пов'язаних господарськими і правовими ланцюгами»².

Він розрізняє конституційну і правову держави. Вважає, що конституційна держава є найкращим засобом для фор­мування правової державності, «найкращим засобом, що гарантує правовий порядок». Втім, погоджуючись з точ­кою зору, сформованою в сучасних йому прогресивних дер­жавно-правових вченнях, що гарантіями правової держа­ви є визнання невід'ємних прав особи, принцип розподілу влади, правове самообмеження влади, підлеглість держави праву, — Г. Ф, Шершенєвич стверджував, що найефективні­шою гарантією слід визнавати суспільну думку.

73. Неокантівська теорія права б.Кістяківського.

До складу вчених-засновників УАН увійшли вчені-правники, які зробили знач­ний внесок у розвиток державно-правової думки, заклали основу розвитку вітчизняної школи права. Поміж них ви­різнявся академік Української Академії наук з 1919 р. декан юридичного факультету Київського державного університе­ту Богдан Олександрович Кістяківський (1868 — 1920). Своє державно-правове вчення Б. О. Кістяківський виклав у бага­тьох наукових працях, серед яких «Соціальні науки і пра­но», «Суспільство та індивід», «Держава правова і соціаліс-тична», «На захист права (Інтелігенція і правосвідомість)», Категорії необхідності і справедливості при дослідженні соціальних явищ» тощо.

Досліджуючи сутність права, держави та співвідношення суспільства і особи, вчений зазначав, що «суспільність нагло входить у життя кожного сама, попри його волю і бажання». Це здійснюється за допомогою права, «завдяки його власти-вості немовби ззовні вломлюватися в житгя людини»².

Досліджуючи сутність таких соціальних феноменів, як держава, право та влада, вчений зазначав, що влада є однією з основних ознак держави. У співвідношенні з іншими со­ціальними інститутами тільки держава наділена всією пов­нотою влади. Держава санкціонує існування всіх інших со­ціальних організацій. За допомогою закону держава визначає межі функціо­нування влади цих організацій, основою якої, як правило, є договір, і вона є легітимною тільки для якоїсь незначної частини суспільства: виробничого колективу, сім'ї, певно­го колективу службовців тощо. Саме держава встановлює порядок укладення таких договорів і саме цим встановлює певні межі такої влади. Держава здійснює свою владу, вико­ристовуючи різні засоби, головним серед яких є примус, що відсутнє у інших соціальних інститутів. Єдиною репресією недержавної влади є виключення окремих членів з певних колективів (спілок, союзів, товариств), діяльність яких здійс­нюється на основі статутів, прийнятих у дозволених держа­вою через право межах.

Водночас у суспільстві є певні публічно-правові організа­ції, які не є державою, але наділені подібною до неї владою. Серед таких автономних утворень вчений називав само-врядні міські і земські общини. Особливістю цих утворень с те, що в них діє подібна до державної влада їх керівних органів, а також те, що до цих утворень належать всі осо-биі, які мешкають на 'їх територіях.

Саме ця безликість і абстрактність влади і є характерною рисою правової держави. Тобто держава наділена загаль­ною (а не якоюсь особистою) волею, а її діяльність полягає у встановленні загальних правових норм, приписів і в застосуванні цих норм до конкретних випадків: в урядових роз­порядженнях, адміністративних актах і судових рішеннях. Іншої волі, ніж тої, що виражена в правових нормах і в їх за­стосуванні, у держави немає.

Він був переконаним, «що правова держава є найдоско­налішим типом державного буття. Вона створює ті умови, за яких можлива гармонія поміж суспільним цілим і осо-бистістю»³.

Водночас Б. О. Кістяківський вважав, що правову державу не слід розглядати як стале суспільне явище. Постійно вдоско-налюючись вона переходить у нову якість — соціальну держа­ну.

Правова держава використовується робітничими партіями як знаряддя і засіб для досягнення справедливішого соціального ладу, її правові інститути «ніби створені на те, щоб служити цілям дальшої демократизації державних і суспільних відносин»⁶.

Одним із головних досягнень правової держави, на дум­ку Б. О. Кістяківського, є виключення «анархії з правового -киття», а досягненням соціально-справедливої держави ма-ють бути усунення «анархії з господарського життя», «уста­новлення справедливих соціальних» та «реформа приват-но-правових відносин», а також вирішення інших «дрібних і частинних соціально-економічних завдань»⁷.

Запровадження в практику державного будівництва принципів правової держави, на думку Б. О. Кістяківського, " автоматично» розв'яже питання про права і свободу кож­ної нації.