Глава 1. Право собственности и иностранные инвестиции в мчп

Возможно, юридическое определение инвестиций следовало давать на основе известных правовых институтов вещных прав и прав требования, характеризующих как статику, так и динамику экономической жизни. Все виды вещных прав, прав интеллекту­альной собственности и прав требования, вкладываемых иностран­ными инвесторами в объекты предпринимательской деятельности в целях реализации дозволенных экономических проектов и по­лучения прибыли, могут являться содержанием иностранных инвестиций, регулируемых законодательством Российской Фе­дерации. Такое определение не потребует расшифровки форм приобретения прав иностранного инвестора (что было сделано в Законе РСФСР 1991 г.), так как эти формы регулируются об­щим гражданским законодательством Российской Федерации. Формы иностранного инвестирования обычно определяются, как и везде в мире, в виде долевого участия при создании совмест­ных предприятий, приобретения долей участия в существующих предприятиях, акций, паев, ценных бумаг, создания предприя­тий, полностью принадлежащих иностранному капиталу, созда­ния филиалов иностранных фирм, приобретения прав пользова­ния землей и иными природными ресурсами, приобретения иных имущественных прав и осуществления иной, не запрещенной действующим законодательством инвестиционной деятельности. Как уже указывалось, запреты, равно как и льготы для ино­странных инвесторов, законодатель вправе установить в право­вых актах не частноправового, а публично-правового характера.

Итак, иностранной инвестицией в правовом смысле может быть любое вещное право и право требования, принадлежащее иностранным юридическим и физическим лицам. Определение круга лиц, которые признаются иностранными инвесторами, имеет существенное практическое значение: от признания лица иностранным инвестором зависит предоставление законодательно установленных льгот и ограничений; этот статус является осно­вой допуска к предпринимательской деятельности на территории России; на инвестора распространяются гарантии, предусмот­ренные международными договорами. Иностранными инвесто­рами могут быть иностранные граждане и лица без гражданства, иностранные государства, международные организации. Наиболее часто инвестирует в зарубежную экономику капиталовложения иностранное юридическое лицо, т.е. юридическое лицо, имею­щее «национальность» другой страны.

Как правило, в законодательстве иностранных государств закрепляются различные критерии в качестве определителя «на­циональности» иностранного юридического лица. В континен-

183

184

Часть 2. Особенная

тальной Европе — это в основном домициль штаб-квартиры фирмы; в Англии — место инкорпорации¹.

Несовпадение критериев определения национальности в праве различных государств создает значительные трудности: компа­ния, учрежденная в Швейцарии, правление которой находится в Лондоне, будет рассматриваться в Англии как швейцарское юридическое лицо, а во Франции или ФРГ — как английская компания.

В том случае если 100% капитала этой фирмы будет принад­лежать гражданам ФРГ, английские судьи могут посчитать эту компанию немецкой. Еще более осложняется ситуация, когда такая компания создает филиалы или дочерние фирмы в разных странах. При этом экономическая подчиненность и юридиче­ская независимость дочерних компаний от головной организа­ции является основной характеристикой таких «международных юридических лиц». Эти фирмы экономически едины, но юри­дически они различны. Подобный казус приводит к тому, что многие известные юридические институты становятся бессиль­ными в правовом регулировании деятельности такого юридиче­ского лица: фирма сама с собой заключает контракты, делит имущество, банкротит производство. Зачастую все это совершает­ся в целях нарушения основ публичного порядка той или иной страны: ухода от налогообложения, отказа от уплаты таможен­ных пошлин, выполнения валютных правил и многое другое.

Законодательства зарубежных государств в преодолении та­ких негативных последствий пошли двумя путями.

Во-первых, новые законы многих государств содержат уже не одну привязку определения национальности юридического лица, а несколько. Так, в Англии, например, основным крите­рием является место инкорпорации фирмы, но наряду с этим учитывается «квазидомициль» (место деятельности или управле­ния, или контроля)².

Такой же подход, но с применением иных критериев присут­ствует в новом итальянском законе от 31 мая 1995 г. № 218 «О реформе итальянской системы международного частного права»: «Компании, ассоциации, учреждения и иные юридиче­ские лица, будь то частного или публичного права, подчиняются закону государства, на территории которого эти юридические лица были учреждены. Однако независимо от этого итальянский закон будет применяться всегда, когда местом органа управле-