Часть 1. Общая

в опросу заложен в ст. 1191 ГК РФ: «При применении иностран­ного права суд устанавливает содержание его норм в соответ­ствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве».

Устанавливая содержание норм иностранного права, подле­жащего применению по предписанию российской коллизион­ной нормы, прежде всего необходимо обратиться к официаль­ным текстам законодательных актов иностранного государства. Такие акты применяются в контексте всей правовой системы этого государства. Иностранное право применяется так, как оно используется в стране происхождения этого права.

Правоприменительный процесс построен на том, что судья обычно со знанием применяет нормы отечественного права. Иностранное право правоприменитель, в том числе судья, не знает, не обязан и не может знать. По этой причине при приме­нении иностранного права приобретает большое значение уста­новление его содержания. Решение вопроса о том, кто обязан устанавливать содержание иностранного права предопределяется общим подходом к пониманию иностранного права. Концепту­альный подход к пониманию иностранного права, общеприз­нанный во многих государствах, предполагает, что: 1) суд по должности (ex officio) обязан применить иностранное право; 2) суд применяет иностранное право как систему юридически обязательных предписаний (норм права); 3) суд по должности обязан установить содержание применяемого права.

В соответствии с российскими процессуальными кодексами содержание иностранного закона устанавливает судья (ст. 14 АПК РФ), что характерно для стран континентального права.

В странах англо-американского права законодательство исхо­дит из принципиально иного отношения к иностранному праву, и, следовательно, по другому решает вопрос о том, кто обязан устанавливать содержание иностранного закона.

Согласно англо-американской доктрине и практике суд при­меняет только свое собственное право, но суд может признать субъективные права, возникшие под действием иностранного права. При таком подходе иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими фак­тическими обстоятельствами может быть доказательством по делу. Стороны, участвующие в споре, обязаны представить суду доказательства. Отсюда следует, что все доказательства, связан­ные с содержанием норм иностранного права, под действием которых возникло спорное субъективное право, обязана пред­ставить заинтересованная сторона. Итак, англо-саксонская сис-

Глава 4. Нормы и их применение в международном частном праве по

т ема права возлагает обязанность установления содержания ино­странного права на стороны, участвующие в споре, в то время как законодательство страны континентальной Европы возлагает такую обязанность на суд.

В новом процессуальном законодательстве РФ сделана по­пытка совмещения этих двух подходов. По-прежнему обязан­ность установления содержания иностранного права возлагается на суд (общая норма — п. 1 ст. 14 АПК РФ), но при этом суд может обязать стороны предпринимательских отношений пред­ставить доказательства о содержании иностранного права (суб­сидиарное право — п. 2 ст. 14 АПК РФ). Кроме того, судья мо­жет обратиться в целях установления содержания иностранного права к Министерству юстиции РФ, иным компетентным орга­нам или учреждениям в России и за границей. Причем суд, устанавливая содержание иностранного права, может привлечь экспертов: воспользоваться помощью научно-исследовательских учреждений, дипломатических и консульских представительств за рубежом. В советское время существовала практика обраще­ния судов и нотариальных контор для получения сведений об иностранном праве в Министерство юстиции. В свою очередь Минюст СССР в установленном порядке запрашивал такие све­дения у органов юстиции иностранного государства. Лица, уча­ствовавшие в споре к установлению содержания иностранного права не привлекались. В новом Положении о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденном Указом Прези­дента от 2 августа 1999 г., осуществление обмена правовой ин­формацией с иностранными государствами также отнесено к его основным функциям.

Согласно современному законодательству лица, участвующие в деле, также могут представлять документы, подтверждающие содержание иностранного права: к таким документам относятся «аффидевит» — излагающее содержание иностранного законода­тельства и его толкования иностранными судами, выполненное известными авторитетными учеными-специалистами в области права означенного государства, и включающее нотариальное за­верение подписи этих лиц.

Таким образом, концепция, согласно которой содержание иностранного права устанавливается судом, но заинтересован­ные стороны могут представить документы, свидетельствующие о содержании иностранного права, в настоящее время воспринята ^в законодательной форме. Возникает вопрос: какие юридические последствия могут возникнуть, если содержание иностранного права не будет установлено? Законы некоторых государств, в том

100