Часть 1. Общая

К ак понимать отсылку к иностранному закону в этом случае? Если ее понимать как отсылку только к нормам материального права, то это означает, что бельгийские коллизионные нормы не применяются. В таком случае в английском законе содержится коллизионное правило, тогда как в бельгийском праве содер­жится норма прямого действия. Если же ее понимать как отсыл­ку к праву иностранного государства в целом, то это означает принятие доктрины обратной отсылки и позволяет применить бельгийские коллизионные нормы.

В российской науке международного частного права суще­ствовало достаточно однозначное мнение о применении в таком случае только норм материального права иностранного государ­ства. В законодательстве же этот вопрос впервые был решен в ст. 1190 ГК РФ в следующем виде: «Любая отсылка к иностран­ному праву в соответствии с правилами настоящего раздела долж­на рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизи­онному праву соответствующей страны...» Но из этого правила сделано исключение: «Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случае отсылки к российскому праву, опре­деляющему правовое положение физического лица». Подобное исключение позволяет выразить гибкий подход к проблеме об­ратной отсылки в РФ: в нашем законодательстве обратная от­сылка, как правило, невозможна, за исключением случая отсылки к российскому праву, регламентирующему вопросы гражданского состояния лица, участвующего в международном правоотношении.

в) Обход закона. При выборе применимого права стороны внешнеэкономического контракта нередко ставят задачу выбора самого привлекательного правопорядка. При обходе закона в международном частном праве, используя привязку «автономия воли», участниками правоотношения осуществляется переход в сферу действия другого правопорядка, содержащего более жела­тельные материально-правовые нормы. Наиболее распространены такие ситуации в сфере льготного налогообложения государств, объявивших свою территорию оффшорной зоной. Например, в одной из оффшорных стран, где налоги на прибыль минималь­ны, учреждается компания — филиал российского общества, в которую переводится прибыль российского предприятия в виде страховых премий. Затем средства из компании-филиала возвра­щаются в материнскую компанию в России в виде займов и кредитов. В итоге страховые платежи и суммы платы за пользо­вание кредитом, переводимые за рубеж, как затраты существен­но снижали объемы прибыли компании в РФ и, следовательно, снижали налогооблагаемую базу в России. Последнее приводило к уменьшению налогов, выплачиваемых компанией в России.

Глава 4. Нормы и их применение в международном частном праве

В некоторых государствах против подобных схем работают специальные императивные правила, запрещающие обход зако­на в целях снижения налогов. Подобное правило содержалось и в проекте разд. VI ГК РФ в ст. 1231: «Недействительны согла­шения и иные действия участников отношений... направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела подчинить со­ответствующие отношения иному праву».

В связи с тем, что положения о запрете обхода закона подвер­гались серьезной критике в международно-правовой литературе, как несопоставимые со свободой предпринимательства и част­ным характером этих отношений, в конечном итоге положения о запрете обхода закона путем использования привязки «автоно­мия воли» не вошли в разд. VI ГК РФ. Однако применение «ав­тономии воли» в частных отношениях не должно иметь целью нарушение публичных обязанностей, закрепленных в импера­тивных нормах национального права.

В такой ситуации запрет обхода закона с целью нарушения императивных норм предстоит решать путем выработки эффек­тивной судебной практики, базирующейся на применении обще­признанных принципов и императивных норм, направленных на защиту публичного порядка.

3. Нормы прямого действия

в международном частном праве.

Особенности их применения ^ю

3.1. Нормы иностранного права

Коллизионная норма — юридическое основание применения иностранного права в другом государстве. Образно говоря, она яв­ляется мостиком, связывающим правовые системы друг с другом.

Национальное право предусматривает общие принципы, на которых строится применение иностранного права, методы уста­новления его содержания, порядок, а также пределы его исполь­зования.

При этом любое государство выполняет обязанности по сотруд­ничеству с другими государствами, вытекающие из его междуна­родно-правовых обязательств. Следовательно, иностранное право применяется на основе дозволений, установленных в националь­ном праве и в соответствии с общепризнанными принципами международного права.

а) Порядок применения иностранного права устанавливается в национальных законодательных актах. Общий подход к этому

4 — 217

97

98