-1 Часть 1. Общая

п раво не применяется, если последствия его применения проти­воречат публичному порядку РФ. В то же время ч. 2 ст. 1192 предусматривается возможность защиты «публичного порядка» иностранного государства: при применении норм международно­го частного права «суд может принять во внимание императив­ные нормы другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регули­ровать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права».

И в швейцарском и в российском законе о международном частном праве подчеркивается, что суд обязан применить импе­ративные нормы, но при этом «может принять во внимание» императивные нормы чужого публичного порядка. Иными сло­вами, здесь выражена позитивная оговорка о защите чужого публичного порядка. Защита чужого публичного порядка, как защита собственного публичного порядка, обеспечит защиту международного правопорядка в целом.

Итак, принцип защиты публичного порядка в современном его понимании имеет несколько составляющих: 1) защиту пуб­личного порядка в негативном смысле: защищается основа пра­ва — мораль, традиции, исторический порядок; 2) защиту импе­ративных норм собственного права; 3) защиту императивных норм иностранного права.

При таком подходе защита императивных норм иностранно­го правопорядка также способствует стабилизации и открытости международного гражданского оборота в целом.

Институт императивных норм в совокупности с оговоркой о публичном порядке в негативном смысле направлен на защиту национального, иностранного и международного публичного порядка.

2. Особенности применения коллизионных норм

2.1 .Структура коллизионной нормы. Виды привязок

С юридико-технической стороны коллизионные нормы — наиболее сложные в международном частном праве¹. Коллизи­онная норма состоит из объема и привязки. Первый элемент структуры коллизионной нормы (объем) указывает вид частного

¹ См.: Садиков О.И. Коллизионные нормы в международном частном пра­ве // СЕМП. 1982. М, 1983. С. 207.

Глава 4. Нормы и их применение в международном частном праве оо

правоотношения с иностранным элементом. Второй элемент структуры коллизионной нормы имеет условное название при­вязки. Привязка — это указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду отношений.

Так, согласно Закону о залоге РФ в отношении прав и обя­занностей сторон залоговых правоотношений применяется пра­во страны, где--учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона — залогодатель в правоотношении (ч. 6 ст. 10 Закона о залоге). Объем коллизионной нормы здесь — по «договору залога», т.е. определяется вид отношений. Привязка приведенной нормы — место учреждения, место жительства или основное место деятельности одной из сторон залога — залого­датель указывает на правовую систему. Следовательно, в целом коллизионную норму можно охарактеризовать как правило опре­деления применимого права к частноправовому отношению, осложненному иностранным или международным элементом.

Общеизвестно, что частноправовые отношения распадаются на множество видов — объемов. Соответственно международно­му частному праву известны несколько видов привязок, которые встречаются в различных коллизионных нормах. Остановимся подробнее на наиболее распространенных коллизионных при­вязках (типах коллизионных привязок), использованных в пер­вую очередь в разд. VI ГК РФ.

1. Личный закон (lex personalis) — наиболее распространенная формула прикрепления (привязка) применяемая для установле­ния статуса сторон частного правоотношения и, следовательно, для разрешения коллизий законов тех государств, с которыми связаны эти лица. Существует два варианта личного закона: на­циональный закон или закон гражданства (lex personalis, lex patriae), означающий применение права того государства, гражда­нином которого является участник частноправового отношения; и закон местожительства (lex domicilii), означающий примене­ние права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает. Личный закон исполь­зуется прежде всего для определения правового положения фи­зических лиц — субъектов частноправовых отношений: право- и Дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т.п.). В первую очередь привязка применяется в сфе­ре семейно-брачных и наследственных отношений. Исторически сложилось, что одни страны для регулирования перечисленных вопросов используют личный закон в форме закона граждан­ства; другие — в форме закона места жительства. Так, страны системы континентального права в основном используют при-

84