Часть 1. Общая

имеются специальные ограничения прав и свобод граждан РФ, Правительством РФ могут быть установлены ответные ограни­чения».

В специальном законодательстве также могут быть закреплены положения о реторсиях. Так, в ч. 4 ст. 254 Арбитражного процес­суального кодекса РФ предусматривается, что «Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении иностранных лиц тех иностранных государств, в ко­торых введены ограничения в отношении российских организа­ций и граждан». Итак, общепризнанные нормы могут получить закрепление в позитивном праве как императивные нормы.

б) Императивные нормы — нормы национального права, кон­кретизирующие общепризнанные принципы в материальных и процессуальных правилах. Категория императивных норм — одна из новаций современного международного частного права, выделившаяся из древнего общепризнанного международно-правового принципа защиты публичного порядка (оговорка о публичном порядке). Дело в том, что оговорка о публичном по­рядке находила различное словесное закрепление в законода­тельстве различных государств. В теории это различие получило название негативной и позитивной оговорки.

Так, в ст. 6 Франции еще во времена Наполеона оговорка о публичном порядке закреплена в позитивном смысле, означаю­щем, что всегда подлежат применению нормы позитивного французского права, в которых особо заинтересован «публич­ный порядок и добрые нравы Франции». Исходя из этого, во Франции, Америке и некоторых иных государствах сложилась концепция позитивной оговорки о публичном порядке как неко­торой совокупности внутренних норм права, которые в силу особой важности для правопорядка должны всегда применяться. Такое применение необходимо и тогда, когда отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву. Напри­мер, семейный закон Франции допускал лишь моногамный брак. Коллизионная норма отсылала к мусульманскому праву, где признавался полигамный брак. В таком случае, норма му­сульманского права не подлежала признанию во Франции, так как позитивный порядок признавал лишь моногамный брак. В других же правовых системах (Россия в их числе) оговорка о публичном порядке получила иное выражение — в негативной форме, в которой учитывается не особый императивно-позитив­ный характер собственного права, но скорее отрицается содер­жание иностранного права в общей форме. При такой форме оговорки иностранное право не применяется, если последствия

Глава 4. Нормы и их применение в международном частном праве d-I

его использования не соответствуют публичному порядку этого государства.

Негативная форма оговорки предполагает широкую свободу усмотрения при определении основ публичного порядка, прези-мируя, что публичный порядок в каждой стране имеет свои гра­ницы. Необходимость определения этих границ и послужила причиной формирования более точных, императивно-позитив­ных определений публичного порядка в национальном и между­народном праве.

Начало этому процессу положил кодифицированный закон о международном частном праве Швейцарии (1987). Швейцар­ский кодекс предусматривает применение оговорки о публичном порядке в традиционной негативной форме (ст. 17). Кроме того, в него были включены еще две статьи, направленные на ограни­чение применения иностранного права. Согласно ст. 18 незави­симо от определяемого настоящим законом права применяются «императивные нормы швейцарского права в силу их особого назначения». Но в ст. 19 швейцарский закон пошел еще дальше, сформулировав положение о защите «публичного порядка ино­странных государств». Защита «публичного порядка иностран­ного государства» по ст. 19 Швейцарского кодекса предполагает, что суд Швейцарии может принять во внимание нормы ино­странного права, с которым существо регламентируемого отноше­ния находится в тесной взаимосвязи, если того требует «законные интересы, имеющие с точки зрения общих начал швейцарского права бесспорно решающее значение»¹. Таким образом, в Швей­царском кодексе бьыа предусмотрена защита публичного порядка в широкой (неопределенно-негативной) форме: а) в виде защиты собственных императивных норм и б) в виде защиты импера­тивных норм иностранного права.

Новые тенденции, заложенные европейскими договорами и законами, были восприняты и российским законодательством, например, в ст. 1192 ГК РФ «Применение императивных норм». Так, в ч. 1 ст. 1192 императивные нормы российского права долж­ны применяться всегда независимо от того, что на основании российских коллизионных норм избрано иностранное право. Таким образом, в этой статье вводится позитивная оговорка о публичном порядке. Вместе с тем в ст. 1993 ГК РФ формулиру­ется негативная оговорка о публичном порядке — иностранное

¹ Точнее впервые подобный подход был закреплен в ст. 7 Римской Кон­венции ЕС «О праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г.»; Са­диков О.Н. Императивные нормы в МЧП // Московский журнал международ­ного права. 1992. № 2.

_I

82