Часть 1. Общая

: в общей — как национальный режим и в специальной — как режим наибольшего благоприятствования. В тех сферах, где нет специального закона, действует общий конституционный принцип.

Принцип защиты международного и национального публичного порядка (ordre public interne, ordre public international). Оговорка о защите публичного порядка является общепризнанной нормой международного частного права. В самом общем виде этот прин­цип означает, что иностранное право не применяется, а субъек­тивные права (например, зафиксированные в судебном решении) не признаются (не получают защиты), если такое применение или признание противоречит публичному порядку данного госу­дарства или основам международного правопорядка.

В общем виде публичный порядок можно определить как основополагающие, системообразующие нормы и принципы, обеспечивающие стабильность экономической, политической, социальной и правовой сфер жизни общества. На правовой ас­пект публичного порядка в значительной степени оказывает влия­ние моральная, культурная, религиозная составляющие жизни конкретного общества. Как правило, элементами современного национального правопорядка называют: 1) основополагающие принципы национального права; 2) основополагающие принци­пы морали, характерные для этого общества, получившие свое выражение в религиозных, исторически-традиционалистских со­циальных нормах. В отношении международного правопорядка основными элементами называют 1) общепризнанные принципы и нормы международного права, направленные на защиту мира, безопасности и 2) нормы, регламентирующие основные права человека.

В настоящее время принцип защиты публичного порядка закреплен в нормах прямого действия законодательства РФ. Так, в ст. 1193 ГК РФ сказано, что норма иностранного права в ис­ключительных случаях не применяется, если последствия ее при­менения явно бы противоречили основам правопорядка (пуб­личному порядку РФ). В процессуальном законодательстве РФ предусмотрено, что в исполнении поручений или решений ино­странных судов отказывается, если последние «нарушают осново­полагающие принципы российского права или иным способом противоречат публичному порядку РФ» (ст. 244, 256 АПК РФ, ст. 412 ГПК РФ и т.д.).

Опыт многих государств свидетельствует, что законодатель, вводя норму о защите публичного порядка, во-первых, ограничи­вает ее применение «исключительными случаями» и, во-вторых,

Глава 4. Нормы и их применение в международном частном праве уд

н е дает четкого определения этого понятия, наделяя тем самым правоприменительные органы, и прежде всего суды, правом опре­деления содержания этого понятия. В решении международных судов в свою очередь определяется понятие «международный публичный порядок».

Понятие «национальный публичный порядок» и «междуна­родный публичный порядок» тесно взаимосвязаны. Так, защита международного публичного порядка включает запрет террориз­ма. Следовательно, сделка, направленная на покупку оружия террористами, должна признаваться недействительной в судах любого государства-члена международного сообщества. В том случае, если принятое на основе иностранного права иностран­ное судебное решение легализует такую сделку, то такое реше­ние, как и такой выбор права, не должны признаваться в других странах. Отказ в признании выбора иностранного права, равно как и в признании судебного решения, легализующего сделку, заключенную с противоправной целью (терроризм, работоргов­ля, распространение наркотиков, дискриминация частных лиц и т.д.), будет служить целям защиты национального и междуна­родного правопорядка.

Принцип допустимости реторсий (применение мер ответствен­ности). Для эффективного применения норм международного частного права необходимы не только действия принципов вза­имного сотрудничества, недискриминации и охраны публичного порядка в широком (внутреннем и международном) смысле, но и действие принципа применения ответных ограничений — ре­торсий к субъектам международных отношений, нарушающим эти принципы.

В том случае, если в одном из национальных правопорядков приняты меры, наносящие неосновательный дискриминаци­онный ущерб интересам частных лиц из другого государства (иностранцам), то это последнее государство может принять от­ветные ограничительные меры в отношении частных лиц из первого государства. Целью таких мер обычно является дости­жение отмены тех ограничений, которые были уставлены по от­ношению к иностранным гражданам.

Если по отношению к российским организациям или гражда­нам будет применяться какое-либо ограничение дискриминаци­онного порядка в иностранном государстве, то в РФ также может быть применена ответная мера ограничительного характера по отношению к гражданам и юридическим лицам данного госу­дарства. В наиболее общей форме этот принцип выражен в За­коне о правовом положении иностранных граждан, в котором определено, что «в отношении граждан тех государств, в которых

_Л

80