Часть 1. Общая

мами не только права, но и морали: милосердием, справедливо­стью и др. В такой ситуации задача судьи — справедливое и обоснованное разрешение конкретного конфликта. В отличие от такой ситуации при формировании прецедента судья должен видеть обобщенное общественное отношение и находить право­вые рычаги воздействия на него. При выработке норм постанов­лений, носящих общий характер, решение такой задачи стано­вится возможным. Между тем решение по конкретному делу также может носить общий характер, если принимается в целях формирования единой практики. Например, в современной Франции роль судебной практики, по свидетельству французских правоведов, значительно усилилась. В этой стране источником права признаются решения не любого суда, а лишь суда высшей инстанции, каковым является кассационный суд. Французские юристы утверждают, что «судебная практика — источник права только тогда, когда она не меняется от одного судебного органа к другому, но унифицирована в национальном масштабе»¹.

В настоящее время модификация российского процессуаль­ного законодательства привела к расширению роли прецедента в качестве источника права. Так, в ст. 304 Арбитражного процес­суального кодекса РФ основанием пересмотра судебного рефе-ния в надзорной инстанции является необходимость формиро­вания единообразной (прецедентной) практики применения норм права в РФ. Судебное решение может быть пересмотрено Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в двух ситуациях: с целью установления единообразия практики, в том числе и в целях принятия законного решения по другому делу, и в целях защиты прав и законных интересов неопределенного круга лиц (публичных интересов). Оба основания в конечном итоге являются двумя сторонами одной медали — будущих пре­цедентов: во имя поддержания единообразного понимания пра­ва и во имя защиты публичного порядка. Такими прецедентами могут служить и решения ВАС РФ по вопросам международного частного права.

Судебный прецедент не имеет приоритета над законами². Кроме того, прецедент по сравнению с законом действует в огра­ниченное время. В принципе цель судебного прецедента — уре­гулировать конфликтное общественное отношение и обозначить необходимость создания новой нормы права или изменения действующей. Судебное постановление остается источником

¹ Lyon-Gaen G., Pelissierj S.A. Droit travail. P., 1996. P. 47.

² См.: Иванов С.А. Судебные постановления как источник трудового пра­ ва // Судебная практика как источник права. С. 25.

Глава 3. Источники международного частного права

права до тех пор, пока законодатель либо подтвердит его, при­няв аналогичную норму, либо изменит, либо вообще отвергнет.

Итак, судебные акты, носящие черты судебных прецедентов, могут являться источниками материального и процессуального права. Судебные прецеденты есть в каждой правовой системе, но в зависимости от системы правосудия и процедур принятия решения они могут содержаться как в общих постановлениях по вопросам судебной практики, так и в решениях по конкретному делу. В Российской Федерации возможно создание прецедентов обеих типов в Постановлениях пленумов Верховного или Выс­шего Арбитражного Суда и в решении по конкретному делу Конституционного Суда или Высшего Арбитражного Суда.

Контрольные вопросы ■

1. Что составляет предмет международного частного права?

2. Место международного частного права в системе норм.

3. В чем проявляется своеобразие источников международного частного права?

4. Какую роль играют в области международного частного права междуна­ родные договоры?

5. В каких странах были приняты специальные законы о международном частном праве?

6. Какова роль судебной практики в международном частном праве?

7. Что составляет «мягкое право», какова его роль при регулировании част­ ных международных отношений?

Литература

Алексеев С.С. Общая теория права. Т. 1. М., 1981. С. 314—317.

Ануфриева Л. П. Об источниках международного частного права (не­которые вопросы теории) // Московский журнал международного пра­ва. 1994. № 4.

Барак А. Судейское усмотрение. М., 1999.

Бахин СВ. Субправо. СПб., 2002.

Богдановская М.Ю. Прецедентное право. М., 1993.

Богуславский М.М. Международное частное право. М., 2003. С. 47.

Зивс С.Л. Источники права. М., 1998. С. 9.

Зыкин И. С. Обычаи и обыкновения в международной торговле М., 1990.

Минаков А. И. Международный договор как источник международ­ного частного права (вопросы теории) // Советский ежегодник между­народного права. 1986. М., 1987. С. 228-240.

Нешатаева Т.Н. Международные организации и право. М., 1998.

Разумович Н.Н. Источники и форма права // Советское государство и право. 1988. № 3. С. 30.

Нормативные акты: Международное частное право: иностранное за­конодательство. М., 2001; Международное частное право. Сб. норма­тивных документов. М., 1994.

67

_I

1MB!,

I i