Часть 1. Общая

оставляют место для субъективного толкования. В резолюциях-рекомендациях международных организаций содержится много ссылок на моральные постулаты и нравственные ценности: спра­ведливость, равенство, добросовестность, добрую волю и т.д.

В некоторых случаях резолюция-рекомендация со временем может преобразоваться в норму международного права. В ка­честве примера можно привести действующую ст. 3 Европей­ской конвенции по правам человека о запрете пыток. Первона­чально эта норма была сформулирована в виде резолюции — в протоколе, предложенном государствам как рекомендация, а впоследствии она была введена в текст Конвенции как междуна­родно-правовая норма.

Нельзя исключить и другой путь действия «мягких» норм: ос­новываясь на рекомендованном международном правиле, госу­дарства изменяют свое национальное законодательство таким образом, чтобы появились свидетельства выполнения междуна­родных рекомендаций.

В результате анализа решений Страсбургского международ­ного суда по правам человека Совет Европы со временем сделал выводы о том, что в некоторых государствах не существует четкой структуры судебных органов, позволяющей защищать граждан­ские права. Совет Европы на основе такого анализа выработал рекомендации. В своих рекомендациях он указал, что система государственных судов должна представлять возможность исчер­пания средств защиты гражданских прав. Государства-члены восприняли критику. И в результате в одних государствах таким завершающим судебную процедуру органом был назван конститу­ционный суд (Словакия), а в других — верховный или высший суд государства (Италия). В Бельгии, Дании, Англии, России под влиянием «мягких» процедурных предложений были внесены серьезные изменения в гражданско-процессуальные нормы.

Итак, резолюции-рекомендации межправительственных орга­низаций, формулирующие правила желательного поведения госу­дарств-членов, выполняют двоякую роль: они могут, во-первых, выступать в качестве стадии в правотворческом процессе, ведущем к оформлению международно-правовой нормы и, во-вторых, опосредованно регулировать международные отношения, остава­ясь при этом рекомендательными, а не обязательными нормами.

Регулирование международных отношений с помощью реко­мендательных норм вызывает серьезные дискуссии у представи­телей правовой науки разных стран. В ходе обсуждения этого вопроса и была сформулирована концепция о делении междуна-

Глава 3. Источники международного частного права ее

родных норм на «мягкие» — рекомендации и «твердые» — обя­зательные правила¹.

В концентрированном виде основные доводы в пользу су­ществования «мягкого права» можно изложить следующим обра­зом: а) оно необходимо потому, что «мягкие» нормы позволяют праву быть гибким, т.е. приспосабливающимся как к своеобра­зию регулируемых отношений, так и к интересам субъектов, всту­пающих в эти отношения; б) международному праву известна особая иерархия норм — от «твердых» до «мягких»; в) в одном нормативном акте могут содержаться и «твердые» и «мягкие» нормы; г) «мягкие» нормы можно сравнивать с диспозитивными нормами в национальных правовых системах.

Среди этих доводов заслуживает внимания утверждение о не­обходимости гибкого регулирования международных отноше­ний. Нельзя также отрицать влиятельность рекомендательных норм, принимаемых особо уважаемыми организациями.

Скорее всего, формирование «мягких», рекомендательных, правил следует рассматривать как стадию в создании в будущем обязательного правила поведения. Следует отметить, что таким этапом в создании будущей международной нормы может явить­ся и создание правила не только международной организацией, но и иными участниками международных отношений частного характера. Так, участники торгового оборота — лица, участвую­щие во внешнеэкономических сделках, — создают обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок: правила поведения в морском порте. Такие обыкновения могут регулировать взаимо­отношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкнове­ний какого-либо морского порта.

Наиболее известными обыкновениями являются обычаи де­лового оборота, применяемые в сфере международной торговли. К таким обыкновениям относятся базисные условия поставки, кодифицированные международной торговой палатой в «правила ИНКОТЕМС». В научно-правовой литературе обычай делового оборота определяется как международное обыкновение, которое, в отличие от юридически обязательных международно-правовых обычаев, регулирует внешнеэкономический оборот, если участ­ники последнего договорились о таком регулировании. Иными

43; SeidlHo Corse. H., 1988. P. 21-262.

¹ Gold I. Strendthening the Soft International Law of Exchange Arrangements // 1983. P. 443; Seidl-Hohenveldern H. International Economic Law. Collected

_щ

56