Часть 1. Общая

Таким образом, суды Российской Федерации, разрешая граж­данско-правовые споры, должны применять нормы Европей­ской конвенции по защите прав человека, учитывая практику их толкований в решениях Европейского суда по правам человека. Точно так же прецеденты Европейского суда должны учиты­ваться при разработке законодательства Российской Федерации в деятельности российских органов государственной власти и управления.

¹ 1.4. К вопросу о рекомендательных

международно-правовых нормах («мягком праве», ¹ «субправе», «lex ferenda», «предправе» и т.д.)

Проблема международных нормативных актов, не обладаю­щих юридической силой, но оказывающих серьезное влияние на регламентацию частных международных отношений, появилась в связи с развитием права международных организаций.

Межправительственные организации реализуют свою право­субъектность в значительной мере за счет создания международ­ных норм. Правотворческая функция международных организа­ций проявляется двояким образом: во-первых, они участвуют в нормотворческом процессе государств, во-вторых, непосред­ственно сами формулируют юридически обязательные или реко­мендательные правила поведения участников международных отношений. Согласно уставам международных организаций большинство из них имеют право регламентировать междуна­родные отношения посредством своих резолюций, носящих в основном рекомендательный характер. Как правило, все между­народные организации в области создания резолюций-рекомен­даций практикуют включение в них формулировок, представляю­щих собой новые правила в области международных отношений. Эти правила не только не имеют аналогов в существовавших когда-либо нормах международного права, но и не могут рас­сматриваться как действующие в момент создания. Они направ­лены, скорее, в будущее и рассматриваются как программы раз­вития международных отношений с точки зрения lex ferenda.

В этом смысле вопрос о юридической силе такого рода ре­комендаций не вызывает сомнения: уставами организаций они определяются как нормы не обязательного, но рекомендатель­ного характера. В то же время подобные рекомендации нередко становятся весьма действенным регулятором международных от­ношений, в том числе частного характера.

Глава 3. Источники международного частного права

Участники частноправового оборота в своих отношениях применяют именно те правила, которые были рекомендованы в резолюции международной организации. В международно-пра­вовой доктрине резолюции такого рода получили название «мягкое право» — «soft law». При этом и название и концепция «мягкого права» нередко подвергались критике¹.

Основание для критического анализа вряд ли может подвер­гаться сомнению. В то же время нельзя отрицать того обстоя­тельства, что, не будучи источником международного права в строгом смысле, эти резолюции включаются в правопримени­тельную практику. Так, в рамках Совета Европы были приняты рекомендательные нормы о необходимости обмена правовой информацией, в том числе по вопросам гражданского процесса между правоприменительными органами государств-членов дан­ного Совета. Во исполнение таких рекомендаций судебные орга­ны Российской Федерации обмениваются правовой информацией с судами других стран².

Обмен оформляется не международными договорами, а про­токолами о намерениях сотрудничать во имя развития правовой помощи. Таким образом, в данном случае правовая помощь не оформляется нормой права в строгом смысле, но в то же время она практически осуществляется: судьи обмениваются докумен­тами, судьи взаимодействуют друг с другом, адвокаты сторон получают информацию и т.д. С точки зрения юридико-техниче-ского и лингвистического оформления резолюции-рекомендации и протоколу о намерениях присущи иные черты, чем юридиче­ски обязательной норме права. В этой связи можно отметить следующее: названия этих актов формируются в предельно об­щих понятиях, свидетельствующих, что принятый акт не пред­назначен для строго обязательной реализации, — программа, протокол, хартия и др. Кроме того, в текстах этих правовых ак­тов употребляются такие формулировки, которые указывают на необязательность рекомендуемых правил поведения (например, в английском тексте обычно употребляется форма глагола should вместо shall, в русском — «может» вместо «должен» и т.д.).

Для данных актов характерны также словосочетания типа «насколько это возможно», «по мере необходимости» и т.п. Фор­мулы правил поведения фиксируются в непрямой манере и

См.: Колодкин Р.А. Критика концепции «мягкого права» // Советское го­сударство и право. 1985. № 12. С. 95—100.

² Соглашение о взаимном сотрудничестве и обмене правовой информаци­ей между Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации и Верховным судом Республики Казахстан // Вестник ВАС РФ. 1999. № 8.

53

ЩР

54