Глава 2. Виды производств по разрешению споров с участием иностранных... 403

С уществует такой способ разрешения международных ком­мерческих споров и в настоящее время в виде института частного коммерческого арбитража.

Он широко применяется для разрешения разнообразных граж­данско-правовых споров, возникающих в сфере внутренней и внешней предпринимательской деятельности. Понятие коммер­ческого арбитража служит как для обозначения самой процеду­ры, так и для отграничения от аналогичного метода урегулиро­вания разногласий в сфере трудовых отношений — трудового арбитража. Последний в силу его специфики, особенностей пуб­лично-правового характера, рассматриваемых трудовых споров, не является институтом международного гражданского процесса.

Характеристика коммерческого арбитража может сложиться из двух аспектов: в сравнениях его с гражданским судопроизвод­ством и другими альтернативными средствами урегулирования споров. Сходство с судебным разбирательством заключается в том, что в основе арбитражной процедуры также лежит прин­цип состязательности сторон, а арбитр выполняет квазисудеб­ные функции — исследует доказательства, устанавливает факты, выносит обязательное решение. Однако в отличие от реализа­ции неотъемлемого права на суд обращение к арбитражу воз­можно только по взаимному волеизъявлению сторон: стороны сами избирают арбитра или арбитров, решение арбитража не подлежит апелляционному пересмотру, исполняется сторонами добровольно. Сопоставление арбитража с другими частными альтернативными формами позволяет выявить его главную осо­бенность: это альтернативная процедура, в которой нейтральное лицо наделено правом вынесения обязательного для сторон ре­шения, являющегося окончательным и может быть принудитель­но исполнено с помощью судебного механизма. Таким образом, частный арбитраж в системе способов разрешения правовых конфликтов занимает промежуточное положение между иными альтернативными и судебной процедурой разрешения споров. По мнению американских исследователей, он представляет со­бой «частную версию» традиционного правосудия¹. Но при этом арбитраж не заменяет правосудия.

Итак, под третейским (арбитражным) судом понимается орган, избранный и созданный сторонами для разрешения спора меж-ДУ ними. Состав суда определяется сторонами. В отличие от го­сударственного суда, подсудность дел которого определена зако-

¹ Носырева Е.И. Альтернативное разрешение гражданско-правовых споров ^в США. Воронеж, 1999.

404

Часть 3. Международный гражданский процесс

н ом, обращение к третейскому суду происходит на основании

соглашения сторон.

Для передачи спора на разрешение третейского суда требует­ся так называемое третейское, или арбитражное соглашение. Это соглашение сторон о том, что их споры по частной между­народной сделке будут рассматриваться арбитражем (арбитраж­ная оговорка).

В оговорке стороны обусловливают, что возможные споры будут разрешаться в порядке арбитража, и определяют, в каком именно арбитражном суде. На практике часто применяются ти­повые арбитражные оговорки, которые обязательны для сторон лишь в случае их прямо выраженного соглашения на это.

Практике известны три вида арбитражных соглашений: ар­битражная оговорка, третейская запись и арбитражный договор. Арбитражная оговорка — это соглашение сторон контракта, прямо включенное в текст договора положение об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем. Третейская запись — это отдельное от контракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего между ними спора. Арбитражный договор — самостоятельное соглаше­ние между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть между ними в будущем или в связи с каким-то конкретным контрактом, или с группой конкретных контрактов между ними, или даже в связи с сотрудничеством между ними в целом. Как правило, арбитражное соглашение не­зависимо от вида должно быть составлено в письменной форме. На наш взгляд, третейская запись для сторон может быть бо­лее предпочтительной, ибо она заключается тогда, когда уже возникли разногласия и стороны достаточно определенно пред­ставляют, какой спор они передают на арбитражное разбира­тельство. Однако заключение третейской записи часто на прак­тике затруднено. Сторона, неисполнившая свои обязательства по контракту, может уклоняться от передачи спора в арбитраж, а у потерпевшей стороны чаще всего нет никаких средств, кото­рые могли бы побудить ее дать согласие на обращение в арбит­раж. По этой причине арбитражное соглашение заключается в виде арбитражной оговорки, включаемой непосредственно в контракт. Тем самым стороны контракта заранее гарантируют возможность квалифицированного разбирательства спора и воз­можность принудительного исполнения арбитражного решения. Кроме того, включение в контракт арбитражной оговорки само по себе служит определенным дисциплинирующим фактором и является своеобразным обеспечительным средством выполнения договорных обязательств.