Часть 3. Международный гражданский процесс

. процесс необходим для определения или защиты граждане ских прав личности; *^it1i ■**^!

. процесс носит публичный характер, поскольку связан с реа­лизацией властных полномочий государственного или межго­сударственного органа.

Иными словами, международный гражданский процесс являет­ся формой реализации гражданских прав и одновременно может осуществляться лишь как публичное правоотношение. Нормы международного гражданского процесса направлены на регули­рование международных отношений.

Международная составляющая отношений приводит к тому, что опора на классическое определение национального граждан­ского процесса выхолащивает тонкую, специфическую характе­ристику международного гражданского процесса: классическое определение не учитывает, что международный гражданский процесс основывается на взаимосвязи разнородных правовых норм: а) взаимодействии правовых процедур разных государств и б) взаимодействии международных и национальных процедур. Таким образом, международный гражданский процесс не мо­жет сводиться к процессуальным формам одного государства: решение в отношении определения гражданских прав, принятое на основе национального права судом одного государства, будет признаваться иностранным судом, реализующим иную юрис­дикцию; решение, вынесенное международным судом на основе международно-правовых норм, повлечет принятие, изменение или отмену решения национального суда и т.д.

Взаимосвязь и взаимодействие¹ разнородных процессуальных норм осуществляется за счет реализации отсылочных норм, закреп­ленных в международных договорах и национальных законах. Например, норма договора о правовой помощи установит, что компетентным судом по спорам, возникающим в области меж­дународных перевозок грузов, будет суд страны, в которой нахо­дится фирма-перевозчик.

Существование отсылочной нормы в международном граж­данском процессе вызывает серьезные дискуссии в научной ли­тературе². Общепринято, что законом суда всегда является «lex fori» — генеральная коллизионная привязка, означающая, что

Глава 1. Понятие международного гражданского процесса ofi5

п роцесс всегда ведется на основе процедур, закрепленных в на­циональном законодательстве.

Этот подход нашел последовательное подтверждение в наци­ональных правовых доктринах, законодательстве и судебной практике. Однако следует отметить наличие и других доктри-нальных взглядов, не исключающих возможности использова­ния в эти случаях отсылочного метода. Анализируя оба подхода, проф. X. Шак отмечает, что традиционная немецкая доктрина рассматривала принцип «lex fori» в качестве главного правила международного гражданского процессуального права. Немец­кая судебная практика также сформулировала отношение к этой проблеме: «Германские суды применяют к находящимся в их производстве спорам только германское процессуальное право». Тот же принцип прямо выражен в законодательстве Италии и Испании¹.

В то же время национальное право может содержать отсы­лочную норму о том, что судье следует учесть норму процессу­ального права иностранного государства, прежде чем продол­жить собственный судебный процесс.

Как справедливо отмечал известный советский профессор Л.А. Лунц, «коллизия это процесс, который происходит в созна­нии судьи...»². В каких же случаях у судьи возникает необходи­мость обратиться к иностранному процессуальному праву?

В качестве примеров немецкий профессор X. Шак приводит следующие области:

• право- и дееспособность определяются исходя из отечествен­ ного (национального) права участника процесса; иными сло­ вами, дееспособность иностранного гражданина в россий­ ском процессе будет определяться иностранным правом;

• ходатайства об оказании правовой помощи, например, вруче­ ние документов и сбор доказательств по просьбе суда могут также осуществляться в формах ходатайствующего о право­ вой помощи государства, т.е. в соответствии с иностранным процессуальным правом;

• предусмотренные иностранным правом возможности отказа от дачи показаний в ряде случаев принимаются во внимание;

• принудительное исполнение обязательств путем обращения взыскания на жалование служащих НАТО ограничивается правом направившего их государства;

¹ См.: Рубанов А.А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М., 1984; Мюмерсон Р.А. Соотношение меж­ дународного и национального права. М., 1982.

² См.: Шак X. Указ. соч. С. 2.

'Там же. С. 17-18.

² Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. М., 1959. С 17.

366