Проблемы Международного Публичного Права
Федоров Игорь Вадимович
Литература:
Игнатенко, Тиунов, 5 изд.
МП Лукашук – 2 тома
Толстых В.Л. (!)
Бирюков Павел Николаевич – небольшой размер
«МПП» под ред. Бекяшева, МГЮА, 2011
«МП» под ред. Кузнецова, Тазмехаметова (?), 2010
SHAW M.
Brownlie YAN «Principles of IL»/ рус.вариант
OXFORD SCHOLARSHIP ON-LINE – access!!
Можно опоздать на 20 мин. После – не входить.
Семинар:
Доклад комиссии МП: О Фрагментации МП, 2006
Глобализм или фрагментация?
Понятие Международного права. История науки международного права.
1. т.зр. – появление в дохристианские времена: Рим, Греция, Египетская культура
2. т.зр – понимание м/н права, как объекта исследования - 1625 год – Гуго Гроция «О праве войне и мира»
Стадии МПП:
Введение в МПП – концепции исследования, которые предшествовали термину «МПП».
Речь о терминологии, отдельном толковании м/н правил. П.: Ульпиан, Гай. Их работы упоминают с термином «jus gentium» - право народов, то, что регулировало отношения между жителями и пилигримами.
Существование императорских судов, разрешение императорских споров – «рекуператорские» суды.
«Догроцианский» период: с 13 в – 1625 год. Речь об исследовании отдельных установлений МПП, в частности, вопросы, связанные с М/н морским правом, правом войны, правом коренных жителей (индейцы), + работы, посвященные дипломатическому праву. Что такое МПП – вопрос не ставится. Правовая природа МПП не исследуется.
Имена: работы итальянских и испанских исследователей:
- Бартолло де Сософерато работа о репрессалиях,
- Франциско де Виттория (15-16 век) – вопросы войны и мира: «государство нуждается в общении, для этого создаются сообщества», «государство устанавливает право для сообщества, которое будет обязательным для всех членов этого сообщества». Есть и естественное право, которое устанавливает основы для м/н общения. Позитивное право дополняет и развивает ест-ное право.
Право войны и мира Франциска: Теория справедливой войны – каноны при ведении военных действий.
- Франциск Суарез. Идеи о делении права: естественное (неизменное) и позитивное (меняется и следует ест-ному праву, развивая его).
Ценности Международного общения:
справедливость,
мир,
взаимопомощь
Источники:
обычай (ест. право в основном, но и допускает, что позитивное право формируется через обычай)
договор
Гроцианский период: 1625 – 1840 год. Работа Гуго Гроция: Право войны и мира, 1625 год – и стала основой для развития МПП и деятельности гос-в на длительное время.
Jus intergentium –термин использовался и до, но Гуго его закрепил.
Тезисы:
Право делится на естественное и «волеустановленное». Естественное право – предписание здравого разума. Соответствует ли здравому разуму то или иное действие, действие признается либо морально позорным, либо морально необходимым. Если морально необходимо – значит действие, подразумевалось, одобрено самим создателем природы.
«Волеустановленное» право – в его основе лежит воля.
Волеустановленное право делится на:
1)право человеческое и 2)право божественное.
1.1)внутригосударственное
1.2) право человеческое в широком смысле.
Человеческое право бывает: внутригосударственным или правом человеческим в более широком смысле – т.е. охватывающий отношения сообщества государств.
Внутригосударственное право охватывает веление отца, господина и др им подобных (т.е. в основе воля одного лица)
Человеческое право в широком смысле – право народов – право, которое получает обязательную силу волей всех народов или многих из них.
Не противопоставлял естественное и позитивистское начало – поэтому называется подход «примиряющим».
НО именно с его работы идет выделение Ест. права и позитивистского.
Сторонники естественно правового направления: Томас ГОББС, Пуффендорф, Вольф, Ваттель.
ГОББС: «Философские основания и учения о гражданине».
ГОББС утверждает, что ест состояние человечества – война всех против всех. Состояние войны – нормально. Находясь в состоянии войны, каждый управляет собственным разумом и может использовать любые средства защиты от врагов. Существует естественный закон, который был найден разумом, в соотв с которым надо искать мир. Чтобы избавиться от состояния войны люди создают гос-ва. Цель гос-ва: обеспечение безопасности подданных. Но государства в естественном состоянии продолжают находиться в войне друг с другом.
Государства связаны только естественными законами. Основное требование к поведению человека и государства – запрет делать то, что пагубно для жизни, надо делать то, что защищает жизнь.
Формулирует 19 естественных законов: напр., следует искать мира и следовать ему. Если все согласны отказаться от вещей, надо последовать отказу ради мира.
В основе мира – естественные начала и законы, которые руководят сообществом людей.
Пуффендорф (Фрайхер): государства не признают над собой власти и находятся в ест. состоянии. Ест состояние для него – состояние МИРА (Ср. с ГОББС). Отношения м/у гос-вами регулируются правом ест-м, который явл-ся продуктом разума.
В отличие от Гоббса, Пуфф рассматривает в качестве основы разум человека – поэтому его относят к сторонникам натурализма.
Он упоминает не только христианские народы, но и народы, находящиеся в диком состоянии.
1
ВОЛЬФ – «Представитель гроцианского направления»: естественное и позитивистское. А также на договорное и обычное.
Цель человека: нравственное совершенствование – для этого человек создает гос-во. Цель государства – тоже совершенствование, для этого оно вступает в м/н отношения. Государства должны создать одну республику (1-ый глобалист), в котором всем принадлежит верховная власть над каждым участником. Естественное и позитивистское право создается на предполагаемом согласии государств. Договорное право основывается на согласии народов
ВАТТЕЛЬ: «Право народов». Развил идеи Вольфа, но отказался от фикции единой республики. Все лица, государства находятся в естественном состоянии, они независимы и свободны. При этом такое состояние предполагает сотрудничество и в/помощь между государствами. Взаимопомощь нужна для усовершенствования ка индивидов, так и государств. В сообществе наций, государств существуют общие законы, напр., каждая нация должна использовать свободу, что она имеет от природы; нации и государства связаны между собой ест. правом. Это право все обязаны соблюдать. Естественное право незыблемо, его не могут изменять.
Позитивное право. 3 элемента:
- добровольное право вытекает из презюмированного согласия
- конвенционное право – из определенно выраженного согласия
- обычное право – из молчаливого согласия.
Конвенционное и обычное право создает волей государств, но черпает свою силу из естественного права. Естественное право – 1-ое необходимое праву народов: священный закон, которому нации должны следовать и который уважать. Добровольное право содействует общественному благу. Естественное - вытекает из природы. Добровольное – из отношений между нациями и индивидами, исходя из общего для них блага.
Позитивное направление не явл доминирующим в ту эпоху.
Сейчас, наоборот, доминирует.
Представители позитивизма: Джентиле, Зётч, Мозер, Георгий Мартенс (немец, не наш).
ДЖЕНТИЛЕ: Работа о праве войны. М/Н отношения должны регулирвоаться только установленными гос. нормами, а не политическими соображениями или общим пониманием о справедливом разумном и т.д.
ЗЁТЧ (англ): не отрицал существование естественного права. Jus gentium есть, но основной регулятор м/н отношений – jus intergentium.
Выделял: общее право – основанное на согласии всех народов. Особенное право – основанное на 2сторонних/ многосторонних соглашениях.
МОЗЕР (нем.) 18 век: Основа м/н права – те нормы, которые гос-ва соблюдают в своих обычных отношениях. Описывает право, которое сущ-ет в реальных отношениях.
Мозер: праведник, историк. Основатель позитивного МП. «Принципы, применяемые в военное время», «принципы, применяемые в мирное время» и т.д. Гос. суверенитет единый и неделимый. Пандектная школа права – рецепция римского права в Европе. Относился к течению «МОНИЗМ наоборот». Суверенитет гос-ва выше, чем МП (о сочетании МП и НП)
МАРТЕНС: согласительная природа. + он первый говорит о Европейском праве (работа 1799г)
Все говорили о согласительной природе м/н права. Согласие государств достигается тогда, когда гос-во руководствуется разумом.
Международное право как сложившееся явление.
Кельвинг, Трипель, Анцеллотти, Фельдрос
Кельвинг рассматривал м/н право как ограничение гос. воли для извлечения благ из м/н общения.
Трипель известен «международное внутригосударственное право», родоначальник теории совместной воли государств. Для создания нормы МПП необходимо соединение воль отдельных государств. В результате такого соединения происходит формирование нового явления – совместной воли, которая выступает основой обязательности норм м/н права.
Родоначальник классического дуализма в соотношении МПП и НП.
Анцелотти публ. работы в первой половине 20 века. Система регулирования сообщества гос-в образуется из 2 элементов: НАПРАВЛЯЮЩИЕ СИЛЫ (общественное мнение) и НОРМЫ ПОВЕДЕНИЯ. Природа норм, рег отношения между государствами. Договорные нормы и обычные нормы, последние нередко предшествуют договору. Нормы определяют Взаимодействие общ групп и утверждают долженствование. Основа долженствования: «pacta sunt servanda» - договоры должны соблюдаться. Принцип явл-ся абсолютным и не подлежит доказыванию.
О соотношении права и морали/ нравственности: отмечает, что нравственный закон может связывать как людей, так и государства. При этом отмечает, что предписания нравственности могут создавать «м/н нравственность». Нормы, составл м/н нравственность отличается от правовых норм не своим содержанием, а своей формой. И отмечается, что в прогрессивном развивающемся м/н право м/н нравственные понятия с течением времени становятся нормами права.
Кельзен: «Чистая теория права». На вершине иерархической организации норм лежит базовая норма - «принуждение (?) государства по отношению к государству дб осуществлено при соблюдении условий и способом, который соответствует обычаю, установленному актуальным поведением государств» Базовая норма выражает базовый принцип всего обычного права: «индивид должен поступать так, как обычно поступают другие». В основу оценки обычаев, складывающихся м/у отношениями гос-в дб положен принцип “pacta sunt servanda”.
Концепция монизма.
Фельдрос: Правовая наука изучает общую организацию людей, выявляет опр. начала в/действия, которые мб познаны имперической теорией ценностей. Предмет права – отношения между людьми, другие ценности, которые опр. человеческой природой. «Поскольку долженствование состоит из ценностей, то и позитивное право мб обязательно настолько, насколько оно основано на ценностях».
Важны те Принципы, что позитивированы порядками цивилизованных народов, т.е. отражается в практике народов, одобрены народом.
СУБЪЕКТЫ должны вести себя так, как предписано принципами права и возникшими на их основе нормами договорного и обычного права.
ШКОЛА: «Отрицатели международного права» - Представители, как правило, выходцы из естественно-правовой школы. П.: Остин (англ): МПП – это не позитивное право, т.к. оно создается не повелением лица или группы лиц, это нечто, что установлено общим мнением. Обязанности, которые налагают МПП обеспечиваются страхом со стороны нации или суверена, страхом за нарушение всеми уважаемых максим.
Реалистическая школа: основная роль в м/н отношениях отводится силовому воздействию: военные силы, экон. воздействие. Право – механизм воздействия или форма для воздействия.
Статья Казанского: основные исследования МП. См. РЮШ.
Энциклопедия МПП Макса Планка.
Концепции:
1.- ? позитивизм
2. Юридический реализм: подвиды - Критическая м/н юриспруденция
3. социологическая юриспруденция в МПП – перенос инструментария соц. исследований в право
4. глобализм
5. конструктивизм
Современная доктрина: отсутствует информация о носителях идей, исследуется 2-3 работы, которые написал автор, ученые не знают, куда идут.
Т.е. сейчас 3 тенденции: позитивисты, естественники и «новое МП».
Более ли менее новое: школа юр. процесса (амер. ученые).
КМП – идея о фрагментации МП.
-28.08.12-