1.6. Источники гражданского права Швейцарии

Среди источников гражданского и торгового права других государств особого внимания заслуживает законодательство Швейцарии. Это связано прежде всего с тем, что ныне действующее швейцарское законодательство является характерным примером кодификации современного периода развития западного общества.

Если германские кодификации явились как бы заключительным аккордом XIX века, то Швейцария открывает XX век. Именно в гражданском законодательстве этой страны гораздо более отчетливо проявились тенденции, характерные для права того периода.

До конца прошлого века в Швейцарии компетенция издавать законы в сфере гражданского права принадлежала не федерации, а кантонам. В большинстве из них действовали свои гражданские кодексы.

С 1886 года законодательство в области гражданского права было полностью отнесено к компетенции федерации, и в 1907 году вступил в силу первый гражданский кодекс Швейцарии.

Швейцарский гражданский кодекс (ШГК) состоит из четырех книг: I - «Субъекты права - лица физические и юридические»; II - «Семейное право»; III - «Наследственное право»; IV - «Право собственности».

Обязательственные правоотношения в Швейцарии по-прежнему регулировались Обязательственным законом 1883 года, который был пересмотрен и дополнен в 1911 г. и с тех пор считается книгой V гражданского кодекса, но с оставшейся собственной нумерацией статей. Правда, первые десять вводных статей к гражданскому кодексу также относятся и к упомянутому закону. Швейцарский обязательственный закон состоит из пяти больших разделов: I - «Общие положения об обязательствах»; II - «Отдельные виды обязательств»; III - «Торговые товарищества»; IV - «Торговая регистрация, право на фирму, торговое счетоводство»; V - «Ценные бумаги».

Ко времени появления швейцарских кодификаций уже налицо были все факторы, приведшие к изменению роли судебной практики, к пониманию того, что реализация идеи верховенства закона, ограничение функций суда лишь вынесением решений по конкретному делу на основе толкования и применения норм закона уже невозможны.

Таким образом, судья при вынесении решения не только обязан руководствоваться судебной практикой, но при наличии пробела в законе должен создать предписание, идентичное правовой норме, такое, которое в будущем может быть применено как любая другая правовая норма.

Глава 2. Физические лица

2.1. Правоспособность

Субъектами права являются люди и объединения людей или организации. Первые в законодательстве и доктрине именуются физическими лицами, а вторые - юридическими лицами.

В настоящее время правовое положение физических лиц во всех странах урегулировано законами. В странах с кодифицированным гражданским правом этому вопросу посвящены соответствующие разделы гражданских кодексов: во Франции - книга I ФГК «О лицах»; в Германии - гл. I книги I ГГУ «Общая часть» и книга IV ГГУ «Семейное право»; в Швейцарии - титул I первой части ШГК «Физические лица» и вторая часть ШГК «Семейное право».

В странах прецедентного права такие нормы содержатся в законах, однако характерным для этих государств является отсутствие единого акта по данному вопросу. Так, в Англии нормы, определяющие правовое положение физических лиц, содержатся в законах, регулирующих брачно-семейные отношения, в специальных законах о правовой помощи несовершеннолетним, в гражданско-процессуальном законодательстве. Большое значение как источник права для указанных стран имеет судебная практика, которая не только восполняет многочисленные пробелы в законодательстве, но и до настоящего времени продолжает создавать новые предписания, не известные писаному праву. В США издание законов, определяющих правовое положение граждан, составляет компетенцию законодательных органов штатов, поэтому для федерации нет единого законодательства по упомянутому вопросу.

Правовое положение физических лиц в гражданских и торговых отношениях раскрывается через категории правоспособности и дееспособности. Однако две указанные категории терминологически различаются не во всех правовых системах. В Англии и США дееспособность и правоспособность определяются одним термином «правовая способность». Эта традиция корнями уходит в средневековую судебную практику, а в настоящее время в литературе и судебной практике применяются также термины «пассивная правовая способность», что по смыслу, вкладываемому в это понятие английскими юристами, соответствует понятию правоспособности, и «активная правовая способность», «способность к совершению правового акта», что означает дееспособность. Во Франции, как и в Англии, четкого терминологического различия между дееспособностью и правоспособностью не проводится. В ст. 488 ФГК содержится норма, согласно которой по достижении совершеннолетия гражданин становится способным ко всем актам гражданской жизни. В судебной практике и юридической литературе проводится различие между дееспособностью и правоспособностью. В отличие от французского и английского права в ГГУ применяются три термина: «правоспособность», «дееспособность» и «деликтоспособность». Такое различие проводится и ГК Швейцарии.

Деликтоспособность - это способность гражданина нести гражданско-правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями. Применение правовой категории - деликтоспособности как частного случая дееспособности является особенностью права ФРГ и Швейцарии (ст. 16 ШГК). В § 828 ГГУ установлены те же возрастные пределы и объем ограничений, что и для дееспособности, но в отличие от последней закон содержит дополнительный квалифицирующий признак: для возникновения деликтной ответственности в возрасте от 7 до 18 лет необходимо, чтобы несовершеннолетний обладал достаточным разумением для осознания своей ответственности. Что же касается других правовых систем, то проблема возмещения вреда, причиненного несовершеннолетними, решается также с учетом осознания субъектом противоправности и вредоносности своего действия, хотя в законах не содержится специальной правовой категории - деликтоспособности.

Правоспособность. Под гражданской правоспособностью физического лица понимается его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данной страны.

Основным принципом, из которого исходит гражданское право изучаемых стран, является провозглашенный в эпоху буржуазных революций принцип равной гражданской правоспособности.

Статья 8 ФГК, постановила, что всякий француз пользуется гражданскими правами, и тем самым закрепила равную правоспособность. ГК Швейцарии в ст. 11 устанавливает, что «правоспособностью обладает каждый. Всем людям в равной мере принадлежит способность иметь права и обязанности». В ГГУ не содержится специальной статьи, прямо указывающей на равенство граждан перед законом. Первоначально ГГУ сохраняло за некоторой частью дворянства ряд привилегий, после отмены которых прийти к выводу о равной правоспособности граждан можно только из конституционных предписаний. В Англии и США судебная практика выработала принцип, по которому право действует невзирая на лица.

Гражданская правоспособность присуща человеку как жизнеспособному существу и не зависит от его умственных способностей, состояния здоровья и т.д. Гражданская правоспособность, как это наиболее четко определено в § 31 ГК Швейцарии, начинается с «окончанием рождения». Аналогичные предписания существуют и в законодательстве других стран.

С рождением человек приобретает правоспособность сразу же почти в полном объеме - с самого рождения он не может быть носителем только некоторых прав, например супружеских, родительских, опекунских и т.д. С возрастом правоспособность расширяется, достигая к совершеннолетию полного объема.

При жизни человека правоспособность может быть ограничена судом, в частности может быть вынесено решение о запрете заниматься каким-либо видом деятельности, определенной профессией.

Гражданское законодательство почти всех стран предусматривает возможность охраны наследственных интересов еще не родившегося ребенка. Например, ст. 906 ФГК допускает возможность совершения дарения в пользу еще не родившегося ребенка, а правом Германии предусматривается охрана наследственных интересов еще не родившегося ребенка. Зачатому ребенку для охраны его будущих прав уже до рождения может быть назначен попечитель. В тех случаях, когда отец зачатого ребенка или другое лицо, обязанное по закону содержать его, убиты, то для зачатого ребенка возникает право требовать содержание от лица, совершившего убийство. Однако все эти действия имеют юридическое значение только в случае рождения жизнеспособного ребенка. Требование жизнеспособности ребенка прямо зафиксировано в гражданских кодексах всех изучаемых стран. Например, § 31 ГК Швейцарии устанавливает, что до рождения ребенок правоспособен лишь при условии, что он родился живым, а по ст. 30 гражданского кодекса Италии ребенок считается родившимся жизнеспособным, если после рождения он прожил 24 часа.

Правоспособность физического лица прекращается с его смертью или объявлением его умершим на основании презумпции безвестного отсутствия в течение определенного в законе срока или же (в некоторых странах) объявления судебного решения о безвестном отсутствии.