14.2. Договор комиссии

Под договором комиссии понимается договор, по которому одна сторона (комиссионер) в виде промысла принимает на себя обязательство совершать сделки от своего имени, но за счет другого лица (комитента). Отсюда следует, что все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с третьими лицами, возникают для комиссионера, хотя экономический результат таких сделок и падает на комитента.

Как особый вид договора договор комиссии регулируется законодательством ФРГ, Франции, Швейцарии. В странах с дуалистической системой частного права договор комиссии рассматривается как торговая сделка и регулируется торговыми кодексами. Наиболее полно договор и связанные с ним отношения урегулированы в ГГУ и ШОЗ.

Договор комиссии опосредует различного рода банковские операции, предметом которых являются прежде всего ценные бумаги. В регулировании таких операций особое место занимают типовые договоры, разрабатываемые банками. Используется данная договорная форма и для купли-продажи товаров, фрахтования и других сделок, причем не только во внутренней, но и во внешней торговле в качестве средства проникновения на рынки.

Учитывая, что комиссионер при выполнении комиссионного поручения действует от своего имени, а не от имени доверителя-комитента, в связи с договором комиссии складываются отношения троякого рода: 1) между комиссионером и комитентом; 2) между комиссионером и третьими лицами, с которыми он вступает в сделки во исполнение комиссионного поручения; 3) между комитентом и третьими лицами (при определенных условиях).

Отношения между комиссионером и комитентом регулируются согласованными сторонами условиями договора комиссии, специальными нормами торгового законодательства и торговыми обычаями.

Как отмечалось выше, по сделкам, которые заключаются комиссионером с третьими лицами, предпринимательский риск несет комитент, а права и обязанности по ним возникают для комиссионера. Очевидно, что такая конструкция договорных отношений потребовала соответствующего регулирования содержания прав и обязанностей сторон, прежде всего в целях обеспечения защиты интересов комитента.

По договору комиссии комиссионер несет определенные обязанности. Он должен заключать сделку или сделки с третьими лицами, руководствуясь прежде всего интересами комитента.

Комиссионер обязан передать комитенту всё полученное им от исполнения сделки третьим лицом, а в том случае, когда поручение сводилось к заключению сделки с третьим лицом, - переуступить комитенту приобретенные им по заключенной сделке права требования.

Комиссионер несет перед комитентом определенные обязанности в связи с комиссионными товарами. Так, он обязан обеспечить сохранность находящихся в его владении товаров и не отвечает лишь за случайно наступившие гибель или повреждение товара.

При получении комиссионного товара от перевозчика комиссионер обязан принять меры защиты прав комитента против перевозчика в случае, если товар при сдаче окажется поврежденным или в неудовлетворительном состоянии, заметном при наружном осмотре (§ 429 ГГУ; абз. 1 ст. 427 ШОЗ), и незамедлительно известить об этом комитента. Неисполнение обязанности по своевременному уведомлению комитента влечет за собой ответственность за ущерб, причиненный неуведомлением (абз. 2. ст. 427 ШОЗ). Если товар подвержен скорой порче или изменениям, угрожающим обесценением, и нет возможности для связи с комитентом, то комиссионер вправе, а в случаях, когда того требует защита интересов комитента, обязан продать товар. Продажа осуществляется с публичных торгов или через маклера.

Основными правами комиссионера являются право на комиссионное вознаграждение и право на возмещение понесенных в процессе выполнения поручения расходов. Правам комиссионера соответствуют обязанности комитента.

Размер и способы выплаты комиссионного вознаграждения обусловливаются в договоре комиссии.

Комиссионер имеет право на возмещение расходов, которые он понес в процессе выполнения комиссионного поручения и которые с учетом всех обстоятельств являлись необходимыми. Обычно подлежат возмещению расходы по хранению, транспортировке, страхованию, участию в судебных процессах и т.п. Не возмещаются расходы по выплате заработной платы служащим комиссионера и другие расходы, связанные с обычным ходом выполнения комиссионером своих обязанностей по договору и покрываемые за счет соответствующего комиссионного вознаграждения.

С целью защиты прав комитента во Франции предусмотрено его право на предъявление требования о выплате покупной цены непосредственно к покупателю комиссионного товара в случае, если комиссионер объявляется несостоятельным (ст. 575 ФТК). Фактически той же цели служит постановление § 392 ГГУ, предусматривающее, что возникающие из заключенных комиссионером сделок права требования в отношениях между комитентом и комиссионером и кредиторами комиссионера рассматриваются как требования, принадлежащие комитенту и до их уступки комиссионером. Поэтому при объявлении комиссионера несостоятельным комитент вправе требовать выделения принадлежащих ему прав из конкурсной массы (§ 43 ГКУ).

При выступлении комиссионера в качестве продавца комиссионного товара право собственности, как правило, переходит от комитента непосредственно к приобретателю товара. В случае несостоятельности комиссионера комитент до перехода права собственности к приобретателю товара вправе требовать выделения его из конкурсной массы. Иное положение создается тогда, когда комиссионер во исполнение поручения приобретает товары для комитента. Заключая соответствующий договор с третьим лицом от собственного имени, комиссионер становится субъектом прав и обязанностей по этому договору, в том числе субъектом права собственности до переуступки такового комитенту.

Усилия доктрины и практики направлены на то, чтобы обосновать переход права собственности от продавца товара непосредственно к комитенту. С этой целью практика ФРГ, например, исходит из наличия молчаливого соглашения комиссионера и комитента о том, что с передачей продавцом товара комиссионеру право собственности на товар переходит сразу же к комитенту, который выступает в соответствии с § 930 ГГУ в качестве непосредственного владельца товара.

Переход права собственности на ценные бумаги регулируется специальным законодательством, ибо спекулятивный характер операций с ними увеличивает возможности неправомерного распоряжения этими бумагами со стороны комиссионера, в роли которого выступают обычно банки.

Своеобразным видом выполнения комиссионного поручения является деятельность комиссионера в качестве самостоятельной стороны. Вместо того чтобы заключать договоры с третьими лицами, комиссионер сам выступает в качестве продавца или покупателя товаров, ценных бумаг и т.п.

Такой способ выполнения комиссионного поручения имеет немаловажное значение. Достаточно указать на то, что банки, производящие различного рода операции с ценными бумагами, действуют как комиссионеры с правом выступления в качестве самостоятельной стороны. Как правило, выступление комиссионера в качестве самостоятельной стороны возможно при наличии специальной оговорки о том в договоре комиссии. Во Франции фактически не допускается такой способ выполнения комиссионного поручения, хотя формально при наличии специальной оговорки в договоре комиссии или при последующем подтверждении комитентом сделки комиссионер может выступать сам в качестве продавца или покупателя комиссионного товара. Дело в том, что комиссионеру в таком качестве запрещено выступать в случаях, когда предметом договора комиссии является приобретение или продажа ценных бумаг, то есть в тех случаях, для которых в настоящее время главным образом и используется данный институт.

На иной позиции находится законодательство ФРГ и Швейцарии, допускающее выступление комиссионера в качестве самостоятельной стороны и без соответствующей оговорки в договоре комиссии, но при наличии указанных в законе условий. Так, при отсутствии соглашения об ином комиссионер может сам выступать в качестве продавца или покупателя комиссионного товара, если предметом договора комиссии является совершение сделок по купле-продаже товаров, имеющих рыночную цену, или ценных бумаг, имеющих официальную биржевую котировку (§ 400 ГГУ; ст. 436 ШОЗ).