Не объяснил. Взяточничество (ст.290, ст.291, ст.291.1, ст.204)

290 - получение, 291 - дача, 291.1 - посредничество во взятке. Это должностные преступления. А в преступлениях против правосудия (глава 31) есть статья - провокация взятки и коммерческого подкупа. Наконец, в главе 23 (преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях) есть статья 204, предусматривающая ответственность за коммерческий подкуп. В коммерческом подкупе есть и дача, и получение.

Составы в вышеперечисленных статьях имеют сходство. Прежде всего, предмет преступления - незаконное вознаграждение в виде денег, ценных бумаг, иного имущества или незаконного получения имущественных услуг либо имущественных прав.

Далее, общим необходимым условием (!), а не признаком состава, для уголовной ответственности за перечисленные преступления является совершение или несовершение действий в пользу взяткодателя, которые совершает субъект (должностное лицо или лицо, наделенное управленческой компетенцией).

Многие квалифицирующие признаки совпадают в этих статьях: вознаграждение за незаконные действия, получение вознаграждения с вымогательством, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой.

Различаются перечисленные составы прежде всего по признакам объективной стороны, в частности, по деянию.

Все составы вышеуказанные - формальные составы. Единственный признак объективной стороны в этих составах - деяние.

В 290-ой - это получение взятки, в 291-ой - это дача взятки (оба состава - должностное лицо), в 291.1 - посердничество во взяточничестве (передача взятки по поручению взяткодателя или взяткополучателя или иное способствование взяткодателю или взяткополучателю в достижении или реализации соглашения между ними о получении или даче взятки в значительном размере; как много слов "или" сказал Бурлаков). В ч.5 ст.291.1 - обещание или предложение посредничества во взяточничестве.

Далее, различия в объектах преступления. Между 290, 291, 291.1 и 204-ой. В первых трех статьях объект - интересы публичных органов государственной власти, в 204-ой - интересы коммерческих и иных организаций.

Различи по субъекту также. В 290-ой субъект получения взятки - должностное лицо. В 204-ой - лицо, наделенное управленческими полномочиями в коммерческой или иной организации, не являющееся должностным лицом.

Законодатель также применительно ко взяточничеству как должностному преступлению дифференцирует уголовную ответственность в зависимости от размера незаконного вознаграждения: в значительном, в крупном и в особо крупном размере. В это же время в составе коммерческого подкупа размер взятки не образует квалифицирующий признак, поэтому его размер учитывается при индивидуализации наказания.

СТ. 290 - ПОЛУЧЕНИЕ ВЗЯТКИ.

Получение взятки с точки зрения объективной стороны преступления состоит в получении должностным лицом либо иностранным должностным лицом либо должностным лицом публичной международной организации взятки лично или через посредника. При этом необходимым условием для возложения ответственности требуется установить, чтобы это должностное лицо за взятку совершило один из следующих вариантов служебного поведения. Причем само служебное поведение к объективной стороне состава 290-ой не относится.

Первое, за совершение действий или бездействия в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, входящих в полномочия должностного лица.

Второе, то же самое, только такие действия не входят в полномочия должностного лица, но последнее может в силу своего служебного положения способствовать совершению таких действий (позвонить кому-то, например).

Третье, покровительство или попустительство в отношении взяткодателя или представляемых им лиц. Покровительство - продвижение по службе, например. Попустительство - необращение внимания на неправомерные (в т.ч. преступные) действия взяткодателя.

Четвертое, еще какое-то, не успел написать. Посмотреть надо диспозицию 290-ой.

Такие действия могут быть совершены как до получения незаконного вознаграждения, так и после его получения, а равно и в случае когда такие действия обещанные не выполняются. Это все из-за того, что состав формальный.

Судебная практика при квалификации руководствуется ППВС 2000 года о взяточничестве и коммерческом подкупе.

В частности, когда речь идет о получении взятки, ВС говорит, что взятку может получить не само должностное лицо, а его родные и близкие. Для того, чтобы был состав получения взятки, требуется, чтобы такие действия в пользу иных лиц были совершены с согласия должностного лица. "С согласия" значит, что он не возражает против того, чтобы использовать свои служебные обязанности в интересах иных лиц. Отсюда следует, что объективная сторона может выражаться в принятии взятки родными и близкими должностного лица под условием, что должностное лицо совершит соответствующее служебное поведение.

Способы получения взятки с учетом того, что данное преступление имеет очень большую историю, разнообразны и значения для квалификации не имеют. Способы: под видом погашения несуществующего долга, проигрыш в карты должностному лицу, за якобы выполенную работу, занижение стоимости передаваемой должностному лицу вещи в соответствии с договором, либо завышение стоимости покупаемой у должностного лица вещи. Взятка может выступать в качестве гонорара за ненаписанную публикацию, за неопубликованную работу.

Когда мы говорим о способах получения взятки, то нужно иметь в виду, что в конкретных случаях, незаконное вознаграждение может и не ограничиваться статьей 290. Например, по фиктивному трудовому соглашению, когда должностное лицо получает взятку в виде заработной платы, но само фактически работу не выполняет. В действиях такого должностного лица будет совокупность получения взятки и соучастия в хищении, где предметом хищения и предметом взятки будет одна и та же вещь, т.е. деньги, которые выплачиваются со счетов организации. Соучастие здесь будет в виде соисполнительства, а не пособничества (это не заранее обещанное сокрытие предмета преступления).

Взятка может быть получена как до совершения (несовершения) должностного поведения, так и после. УК не делает различия между взяткой-подкупом и взяткой-благодарностью. Хотя по степени общественной опасности получение взятки-подкупа опаснее, чем взятка-благодарность. Поэтому данный момент учитывается при индивидуализации уголовного наказания.

При взятке-подкупе предмет взятки передается, как правило, до совершения должностным лицом действия или бездействия, но может передаваться и после совершения служебного поведения должностного лица, но по предварительной договоренности между дающим и берущим.

Взятка-благодарность - всегда передается после поведения, но без предварительной договоренности в знак благодарности за соответствующее служебное поведение.

При взятке-благодарности возникает вопрос: образует ли дарение подарка состав 290-ой?

К предмету взятки относятся четыре категории незаконного вознаграждения.

Во-первых, деньги: и монеты, и банкноты ЦБ РФ, иностранная валюта. Причем, как наличными, так и безналичными. Иногда в качестве денег передается соответсвующая единица, которые не находятся в денежном обращении. Тут все равно будет предмет взятки, но не в качестве денег, а в качестве иного имущества.

Во-вторых, это ценные бумаги: государственные облигации, иные облигации, векселя, чеки, депозиты, сберегательные сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция и некоторые другие (ст.142 ГК и ФЗ о рынке ценных бумаг).

В-третьих, это иное имущество. Это вещь материального мира, которая обладает материальной или духовно-материальной ценностью. Вещи движимые и недвижимые сюда входят. То, что вещь изъята или ограничена в обороте, не влияет на квалификацию. Все равно будет получение взятки. Другое дело, что оборот такого имущества может образовывать состав преступления. Например, передается оружие. Будет совокупность: 222 и 290.

В-четвертых, это незаконное оказание услуг имущественного характера или предоставление иных имущественных прав. Речь идет об услугах и правах имущественного характера. Это значит, что такие услуги и имущественные права предоставляются должностному лицу безвозмездно, но подлежат оплате, которая осуществляется взяткодателем. Например, ремонт квартиры, строительство дачи, путевка в Лазаревское. Для того, чтобы квалифицировать получение взятки по четвертой категории предметов взятки, такие услуги и права должны получить в приговоре денежную оценку. Вопрос: что же фактически является предметом взятки? Должностное лицо, получая взятку в этом виде, не приобретает имущество, а сберегает свое имущество для оплаты таких прав или услуг. То есть фактически предметом взятки оказывается стоимость услуги или прав. А раз так, то должностное лицо может иногда маскировать свои действия, т.е. создать видимость, что он оплачивает такие услуги или имущественные права. Нужно смотреть, какую часть от реальной стоимости услуги должностное лицо уплатило. Тогда взятка будет в этом случае выражаться в разнице между фактической стоимостью оказанной услуги или предоставленного права и оплатой, которое должностное лицо произвело в целях такой максировки.

В теории и на практике применительно к четвергой категории предмета взятки возник вопрос: признавать ли в качестве предмета взятки предоставление услуг сексуального характера? Если лицо, которое добивается соответствующего служебного поведения от должностного лица, делает минет непосредственно сама, то в таком случае нет предмета взятки. Сексуальная услуга имеет свою неправовую тарификацию (для пенсионеров происходит субсидирование тарифов из бюджета субъекта РФ). Так вот. А если взяткодатель оплачивает минет, и делает его какая-то профурсетка (прищепка, двустволка), то тогда предмет взятки появляется.

Нюанс. Если сексуальная услуга оказывается самим лицом, которое не претендует на служебное поведение должностного лица. А может и претендует, но в такой ситуации должностное лицо может совершать состав ст.133 - принуждение к действиям сексуального характера. То есть девушка просит дать права за минет, а ты ее принуждаешь к минету. Вот.

Услуги нематериального характера не относятся к предмету взятки. Получение положительного отзыва на диссертацию, получение почетной грамоты - это всё не предметы взятки.

Возникает вопрос о размере взятки. Сегодня ответственность по 290-ой и другим статьям дифференцируется в зависимости от размера полученного незаконного вознаграждения. С учетом характеристики размера взятки (примечание к ст.290) можно говорить, что в УК в зависимости от размера есть 4 вида взятки. Простая взятка - ч.1 ст.290 (получение взятки в размере до 25 000 рублей). Взятка в значительном размере (от 25 001 до 150 000 рублей). Взятка в крупном размере (от 150 001 до 1 000 000 рублей). Взятка в особо крупном размере (свыше 1 000 000 рублей).

Получение подарка - это получение взятки? - возникает такой вопрос. Для того, чтобы отграничить взятку от простого подарка, нужно смотреть на несколько признаков. Первое, подарок - это всегда или знак благодарности, или знак уважения к должностному лицу, которые чаще всего не выступают в виде подкупа. Поэтому если материальная ценность передается по предварительной договоренности, то в таком случае это не подарок, а это взятка-подкуп независимо от стоимости этой материальной ценности. Второе, нельзя никогда признавать подарком передачу материальной ценности за совершение или несовершение должностным лицом неправомерных действий, т.е. незаконных действий, которые могут образовывать или признаки преступления, или признаки правонарушения. Третье, в качестве подарка не должны выступать деньги, ценные бумаги, объекты недвижимости. Подарок - это всегда индивидуально-определенная вещь. Четвертое, такой подарок не должен превышать 3 000 рублей (ст.575 ГК). Подарок: это вино, конфеты, цветы.

Сославшись на ст.575, нужно помнить о ст.17 ФЗ о государственной гражданской службе, где установлен запрет на получение подарков должностным лицом от физлиц или юрлиц. В данном случае иногда говорят, что ст.17 запрещает дарение любой материальной ценности независимо от ее стоимости. Любое такое дарение - взятка. Но нужно иметь в виду, что нормы этого ФЗ не представляют собой восполнение признака состава в ст.290. Нельзя говорить о том, что норма ст.290 является бланкетной и отсылает нас к ФЗ о госслужбе.

Поскольку получение взятки - это совершение действий, направленных на получение лицом незаконного вознаграждения, то оконченным получение взятки и признается в момент, когда взятка вручается, либо когда вручается ее часть. Если передача взятки не состоялась по независящим от должностного лица обстоятельствам, то это образует покушение на получение взятки.

Субъективная сторона - только прямой умысел. Содержание умысла: и интеллектуальный, и волевой момент. Лицо осознает, что получает взятку за действия, осознает, что такие действия входят в его компетенцию, или он может поспособствовать в их совершении, используя свое должностное положение, и желает получить такую взятку.

Мотивы лежат за пределами состава. Но очевидно, что мотив корыстный. Имущественная выгода для себя или своих близких и родных. Исходя из такого понимания содержания вины и характеристики корыстных побуждений, нам нужно соответствующим образом подходить к ситуации, когда должностное лицо вводит в заблуждение взяткодателя. Т.е. должностное лицо либо создает видимость правомерности получения такого вознаграждения (утверждая, например, что оно получается за оказанную законную госуслугу), либо когда должностное лицо создает видимость служебной возможности совершения определенных действий под получение незаконного вознаграждения, хотя в реальной действительности такие действия не входят в круг его служебных обязанностей. В таких случаях получение незаконного вознаграждения образует признаки мошенничества, но не получения взятки. Нередко, именно как мошенничество нужно квалифицировать действия сотрудников правоохранительных органов, которые обладают признаками представителя власти и осуществляют функции по розыску подозреваемых или обвиняемых, т.е. оперативные сотрудники органов внутренних дел (но не следователи или дознаватели). И вот такие опера могут говорить: мы возбудим уголовное дело или не возбудим. Тут они обманывают. Тут мошенничество будет. А еще, если у них будут другие служебные преступления, то и по таким преступления квалифицировать надо (например, ст.286 или 285).

Нужно давать правовую оценку действиям должностных лиц, которые получают деньги, но намерены истратить эти деньги на нужны организации, где они работают, или на благотворительность. В данном случае состава получения взятки нету, по мнению Бурлакова, ибо получение взятки - это получение незаконного вознаграждения для себя или иных лиц, в материальном благополучии которых должностное лицо заинтересовано. Это не получение взятки, но злоупотребление служебными полномочиями. Но там нужна корыстная или иная личная заинтересованность. В данном случае, мотивов по 285 у мецената-сановника не будет. В лучшем случае, будет дисциплинарное правонарушение.

Убивал трех. Убил двоих. Третий выжил. Лучше всего квалифицировать: оконченный состав п.а ч.2 ст.105. Это изящнее наиболее. Но это если третий остался неповрежденным. А если третий получил различные повреждения, которые не закончились смертью, но закончились вредом здоровья, то будет п.а ч.2 ст.105 и ст.111, ст.112, ст.115 соответственно.

Квалифицирующие признаки взяточничества.

Получение взятки за незаконные действия и бездействия. Исторически было два вида получения взятки - мздоимство (входит в компетенцию) и лихоимство (не входит в компетенцию). Этот признак образует как раз лихоимство.

ППВС 2000 года раскрывает понятие незаконного действия и бездействия через понятие неправомерные действия. Неправомерные действия могут выражаться в следующих случаях. Первое, такие действия не вытекают из служебных полномочий должностного лица. Второе, эти действия хотя и вытекают из служебных полномочий, но совершаются вопреки интересам службы. Третье, эти действия, которые содержат признаки какого-либо правонарушения не уголовно-правового характера. Четвертое, эти действия образуют признаки самостоятельного преступления. Эти все случаи образуют незаконные действия.

Однако если поведение лица, совершаемое за взятку, противоречат лишь нормам морали и этики, то это не незаконные действия как квалифицирующий признак. Например, лицо за взятку пишет положительный отзыв.

Незаконное поведение может выражаться и в бездействии. Бездействие тоже может быть незаконным. Незаконное бездействие - это невыполнение должностным лицом действий, которое оно должно было выполнить в соответствии с возложенными на него в установленном порядке служебными обязанностями.

Ответственность за данный квалифицированный состав нужно квалифицировать как оконченное преступление независимо от того, совершило должностное лицо какие-то конкретные действия, или только имело место договоренность об их совершении в будущем.

В том случае, когда мы квалифицирует по такому признаку, нужно дать правовую оценку действиям (бездействию) должностного лица. Если правовая оценка эта будет содержать признаки самостоятельного состава преступления, то тогда получение взятки за такие действия нужно квалифицировать по совокупности с преступлением, устанавливающего ответственность за такие незаконные действия. Например, получение взятки плюс превышение или злоупотребление должностными полномочиями, служебный подлог, незаконное освобождение от уголовной ответственности или вынесение неправосудного приговора.

Второй и третий квалифицирующий признак - получение взятки группой лиц по предварительному сговору и получение взятки организованной группой.

Группа лиц по предварительному сговору - нужно соисполнительство (не менее двух должностных лиц), предварительный сговор на получение незаконного вознаграждения до начала выполнения объективной стороны 290-ой (до получения взятки) и каждое из должностных лиц должно совершить действия, которые выражаются в выполнении объективной стороны получения взятки (т.е. получить взятку). Не нужно забывать о необходимом условии возложения ответственности за получение взятки. Т.е. каждое из этих должностных лиц должно совершить или не совершить должностные действия или бездействие.

Если в группе кроме двух должностных лиц присутствуют иные лица, не являющиеся должностными, то в силу ст.34 они не обладают признаками специального субъекта, поэтому их к ответственности нужно привлекать по данному квалифицирующему признаку со ссылкой на ст.33 (организатор, подстрекатель или пособник).

Далее, получить взятку можно получить лично или через посредника. Посредник - это соучастник в группе лиц по предварительному сговору? Бурлаков: нельзя, ибо посредник не вступает с взяткодателем в самостоятельные детерминирующие взаимоотношения, и поэтому до появления 291.1 действия посредника всегда квалифицировались со ссылкой на ст.33 и соответствующую статью 290 или 291. Сегодня эти действия образуют самостоятельный состав, и совокупности с соучастием в 290-ой или 291-ой не требуется.

Нередко в механизм получения взятки должностным лицом включаются действия подчиненного такого должностного лица. ВС в ППВС 2000 года говорит: не будет групповой взятки в случае передачи взятки подчиненным лицом, знавшим о характере выполняемого поручения по предложению начальника. В этом случае подчиненный будет отвечать через ст.33, а должностное лицо будет одним соисполнителем и отвечать по 290-ой статье.

Когда взятка передается группе лиц, в которую входит не менее 2 должностных лиц, действующих по предварительному сговору, возникает вопрос: когда такое преступление нужно признавать оконченным? Тогда, когда соответствующее должностное лицо получить взятку. Итак, взятка дается под действия двух должностных лиц, действующих совместно, но передается взятка одному должностному лицу, а второе должностное лицо этого вознаграждения не получило. Можно ли говорить о том, что групповая взятка окончена? Бурлаков: нет. В том случае, если взятку получило только одно лицо, их действия при квалификации будут отличаться. Неполучившее взятку лицо будет отвечать за покушение на получение взятки. Этот вывод делается исходя из положений теории соучастия: соисполнительство только тогда есть, когда такие действия полностью или частично образуют объективную сторону преступления. А поскольку получение взятки - это принятие незаконного вознаграждения, то в случае неполучения взятки одним из лиц в группе лиц, оно не не выполнило полностью объективную сторону.

Такой вывод вытекает и из п.13 ППВС 2000 года (там ВС объясняет группу лиц по предварительному сговору в получении взятки и про ОПГ в получении взятки). ВС говорит: получить взятку должны должностные лица такой группы независимо от такой суммы. То есть сумма на квалификацию деяния как оконченного преступления не влияет. Сумма не влияет. А факт получения влияет. Вот.

Теперь организованная группа. Тут иная ситуация применительно к моменту окончания получения взятки. Состав организованной группы - это не менее двух лиц, являющихся должностными. Остальные лица, входящие в организованную группу, не будут признаваться соисполнителями. При этом, оконченным данный состав для всех должностных лиц признается уже в случае, когда одним из должностных лиц получается взятка полностью или частично.

Также нужно иметь в виду ст.34 - если в ОПГ входят не только специальные субъекты, то они как соисполнители не отвечают.

Следующий квалифицирующий признак - вымогательство взятки. Вымогательство взятки нельзя выводить из ст.163 (из общего понятия вымогательства). В 290-ой особый случай. Определение вымогательства и в доктрине, и в судебной практике совпадают. Тут надо сослаться на п.15 ППВС 2000 года. Вымогательство взятки - это предъявление требования дать взятку под угрозой причинения ущерба правоохраняемым интересам гражданина, либо постановка этого гражданина в такие условия, при которых он вынужден дать взятку для того, чтобы защитить свои правоохраняемые интересы. Поэтому не будет образовывать вымогательство взятки требование должностного лица передать вознаграждение за совершение законных и правомерных действий, образующих его служебные полномочия. Тут будет состав получения взятки, но не будет получения взятки путем вымогательства.

Поскольку вымогательство - это такой сюжет, который в силу предъявления повышенных требований к ответственности должностного лица, требует от него специальной тренировки, то вымогательство может облачаться в разные формы. Это может быть неприкрытое требование дать взятку (активное вымогательство). Это может быть пассивное вымогательство, когда требование прямо не высказывается, но должностное лицо сознательно не выполняет либо ненадлежащим образом выполняет свои служебные обязанности, и тем самым создает у взяткодателя осознание того, что нужно пряник дать сановнику. При таком пассивном вымогательстве должно быть установлено, что должностное лицо умышленно не совершает действия и преследует цель добиться передачи ему незаконного вознаграждения. Если такую цель установить невозможно, то не будет и вымогательства взятки. Есть комбинированные способы вымогательства: должностное лицо сначала нарушает права гражданина, а затем открыто требует взятку для того, чтобы восстановить нарушенное положение вещей. Например, сотрудник полиции задерживает автолюбителя, изымает его документы, а задержание неправомерно, а потом за взятку предлагает эти документы возвратить.

Признак вымогательства взятки может присутствовать и при групповом получении взятки. Но тут нужно установить, что каждому групповому получателю взятки были свойственны действия, выражающиеся в требовании или постановки соответствующего условия, а также в тех случаях, когда лишь одно должностное лицо совершало вымогательские действия, а другое лицо было осведомлено о таких действия со стороны подельщика, признавало их, но само не вымогало.

Квалифицирующий признак - размер получаемой взятки. Трудности в квалификации возникают тогда, когда размер незаконного вознаграждения был обусловлен согласно предварительной договоренности (договорились о крупном или особо крупном размере, например), но по независящим от должностного лица обстоятельствам, оно получило только часть взятки. Как нужно квалифицировать такие действия? В науке есть три варианта квалификации таких действий. Первая точка зрения - покушение на взятку в крупном размере. Вторая точка зрения - оконченные состав взятки в крупном размере. Третья точка зрения - окоченный состав простой взятки и покушение на крупный размер. Бурлаков: третий вариант самый некрасивый, потому что в данном случае речь нужно вести не о нескольких эпизодах, а о совершении действий, каждое из которых представляет собой выполнение лишь части общего продолжаемого преступления. В таком случае продолжаемое преступление не образует совокупности (тут по направленности умысла квалифицируем). Второй вариант также не представляется идеальным, так как закон говорит о получении взятки в крупном размере. Если не получен весь размер, то нет и крупного размера. Тут умысел реализован лишь частично. Частичная реализация умысла - это покушение. То есть первый вариант самый изящный.

Если взятка по частям передается. Уже получение первой части взятки дает основание квалифицировать такие действия как оконченные в том умысле, в котором они договорились. Договорились о взятке 200 000 рублей. Первый транш в размере 10 000 рублей прошел - всё, крупный размер окончен.

Два вопроса осталось: квалификация получения взятки по совокупности (частные случаи квалификации получения взятки) и посредничество во взяточничестве.