7. Расчеты с использованием аккредитива.

Источником правового регулирования правоотношений, возника­ющих при осуществлении расчетов с использованием аккредитивов, являются Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, представляющие собой кодификацию обычаев, воз­никших в торговом обороте (публикация Международной торговой палаты № 500; ред. 1993 года; вступили в силу с 1 января 1994 года; далее — Правила). Хотя Правила и получили повсеместное при­знание в банковской практике, в тексте аккредитива должна быть оговорка, указывающая на подчинение аккредитива указанным Пра­вилам. В США применение аккредитивов регулируется законода­тельством — разделом 5 ЕТК. Правоотношения, возникающие в связи с использованием специфической разновидности аккредитивов — резервных аккредитивов, регулируются в соответствии с нормами, установленными Конвенцией ООН о независимых гарантиях и резерв­ных аккредитивах.

В соответствии со ст. 2 указанных Правил термин «аккредитив» означает любое соглашение, как бы оно ни было названо или обозна­чено, в силу которого банк (банк-эмитент), действуя по просьбе и на основании инструкций клиента (приказодателя аккредитива) или от своего имени: 1) должен произвести платеж третьему лицу или его приказу (бенефициару), или оплатить, или акцептовать переводные векселя (тратты), выставленные бенефициаром; или 2) дает полномо­чия другому банку произвести такой платеж, оплатить и акцептовать тратты; 3) дает полномочия негоциировать (купить или учесть) дру­гому банку против предусмотренных документов, если соблюдены все условия аккредитива.

ЕТК США в ст. 5-103 определяет термин «аккредитив» (letter of credit) как обязательство банка или другого лица, принятое им по просьбе клиента, в том, что банк или это другое лицо акцептует или оплатит переводные векселя или другие платежные требова­ния в случае их соответствия указанным в аккредитиве условиям. Это определение ни в коей мере не исключает договорную при­роду правоотношений между сторонами по аккредитивной сделке, поскольку под договором ЕТК США понимает правовое обязатель­ство в целом, вытекающее из соглашения сторон (п. 11 ст. 1-201 ЕТК США).

Правоотношения по аккредитиву возникают обязательно между тремя сторонами. Приказодатель — лицо, по указанию которого открывается аккредитив. Банк-эмитент (по ст. 5-103 ЕТК США эта сторона называется просто эмитентом) — банк, открывающий аккре­дитив в пользу третьего лица. Платеж должен быть совершен третьему лицу или его приказу (бенефициару). ЕТК США называет третье лицо, в пользу которого открывается аккредитив, бенефициаром. Такое терминологическое расхождение не влияет на конструкцию правоотношения по аккредитиву, в котором обязательно участвуют три стороны.

Практическое выполнение расчетов с использованием аккреди­тива может создать необходимость вовлечения в этот процесс еще нескольких банков. Третье лицо (бенефициар) может быть извещено об открытом аккредитиве банком, не являющимся банком-эмитентом. Банк, который, действуя по указанию или просьбе банка-эмитента, уведомляет бенефициара об открытии аккредитива другим банком и передает аккредитив, называется авизующим банком. В отношениях по аккредитиву третьему лицу или бенефициару могут предоставляться гарантии платежа в виде поручительства банком, не являющимся банком-эмитентом. Такое поручительство называют подтверждением аккредитива, аккредитив — подтвержденным, а банк — подтверж­дающим. Подтверждающий банк — это банк, который принимает на себя обязательство в том, что он сам произведет платеж по уже открытому другим банком аккредитиву или что платеж по такому аккредитиву будет произведен банком-эмитентом или третьим бан­ком. Банк, который осуществляет окончательный платеж против обусловленных в аккредитиве документов, акцепт или иное действие, предусмотренные аккредитивом, называют исполняющим банком. Исполняющим банком может быть банк-эмитент, авизующий банк, либо подтверждающий банк, или любой банк, уполномоченный на это банком-эмитентом.

В Правилах (ст. 4) особо оговорено, что по операциям с аккредити­вами все заинтересованные стороны имеют дело только с документами, но не с товарами, услугами и/или другими видами исполнения обяза­тельств, к которым могут относиться документы. Поэтому в качестве общего термина, применяемого в отношении всех аккредитивов, за исключением некоторых (резервных, используемых в качестве банковской гарантии на случай неисполнения основного договора одной из сторон, и так называемых «чистых аккредитивов», по кото­рым для получения платежа достаточно заявления об отгрузке товара и отправки грузополучателю товарораспорядительных документов, без представления их в исполняющий банк), применяется термин «документарный аккредитив».

Документарные аккредитивы в зависимости от возможности пре­кращения аккредитивных отношений до совершения платежа делятся на отзывные и безотзывные. Все аккредитивы должны ясно указы­вать, являются ли они отзывными или безотзывными, при отсутствии такого указания аккредитив будет считаться безотзывным. Отзывной аккредитив может быть изменен или аннулирован банком-эмитентом в любой момент без предварительного уведомления третьего лица или бенефициара. Отзывая аккредитив, банк-эмитент обязан предоста­вить возмещение банку, уполномоченному им на осуществление пла­тежа по отзывному аккредитиву, за любой платеж, произведенный этим банком до получения им уведомления от банка-эмитента об аннулировании аккредитива против документов, которые по внеш­ним признакам соответствуют условиям аккредитива.

Безотзывной аккредитив представляет собой твердое обязатель­ство, то есть обязательство, от которого невозможно отказаться, банка-эмитента, если исполняющему банку или банку-эмитенту представ­лены предусмотренные документы и соблюдены все его условия, совершить следующие действия. Если предусмотрен платеж на предъ­явителя или с рассрочкой — оплатить по предъявлении или обес­печить платеж в сроки, определяемые в соответствии с указаниями аккредитива. Если аккредитив предусматривает акцепт банком-эмитентом, последний обязан акцептовать тратты, выставленные бенефициаром на банк-эмитент, и оплатить их по наступлении срока. Твердыми являются также и другие обязательства банка-эмитента, порождаемые безотзывным аккредитивом.

В зависимости от возможности возобновления правоотношений по аккредитиву в особую группу выделяют так называемые револь­верные (возобновляемые) аккредитивы. Револьверный аккредитив открывается при наличии между сторонами нескольких сделок, когда приказодатель дает эмитенту только одну инструкцию по открытию в пользу определенного лица аккредитива на определенную сумму с установленным сроком действия. Особенность действия револьвер­ного аккредитива заключается в том, что по мере выплаты сумм по такому аккредитиву он автоматически возобновляется путем воспол­нения выплаченных сумм.

Возникновению правоотношений по аккредитиву предшествует заключение какого-либо гражданско-правового договора, чаще всего договора купли-продажи, по которому должник по денежному обяза­тельству, возникающему из этого договора, обязан произвести расчеты в форме документарного аккредитива. Условиями такого договора также предусматривается, в каком банке должно произойти исполнение аккредитива, и сроки открытия аккредитива, за нарушение которых может быть установлена санкция.

Во исполнение условий о платеже, к примеру договора купли-продажи, покупатель для расчетов за товар дает указание банку открыть аккредитив в банке продавца, аналогичное условие может содержаться в любом другом договоре.

Существующее правовое регулирование уделяет большое внима­ние содержанию инструкций по выставлению аккредитивов, самих аккредитивов, инструкций по внесению в них любых изменений и самих изменений, требуя полноты и точности. Все аккредитивы должны ясно указывать, исполняются ли они путем платежа по предъявлении, платежа с рассрочкой, путем акцепта или негоциации. В обязательном порядке должно быть ясно указано на отзывной характер аккредитива, в противном случае аккредитив будет считаться безотзывным.

Банк-эмитент может использовать кроме традиционного почто­вого сообщения средства электрической и электронной связи (теле­грамму, телекс, каблограмму, шифрограмму, факс) для передачи инструкций авизующему банку. Такое сообщение считается опера­тивным аккредитивным документом и не требует почтового под­тверждения, за исключением случаев включения в такое сообщение слов «подробности следуют» (или слов аналогичного значения) или если в нем указано, что почтовое подтверждение будет рабочим аккредитивным документом. В таком случае электронное сообщение не считается рабочим аккредитивным документом. Банк, полу­чивший неполные или неясные инструкции о выставлении, под­тверждении, авизовании или изменении аккредитива, может послать бенефициару предварительное уведомление только в порядке инфор­мации и без ответственности со своей стороны. В предварительном уведомлении должно быть ясно указано, что оно имеет лишь инфор­мационный характер и не несет какой-либо ответственности для авизующего банка. Аккредитив будет выставлен, подтвержден, авизо­ван или в него будут внесены изменения только после того, как пол­ная и четкая информация будет получена, и если авизующий банк будет готов действовать согласно инструкциям. ЕТК США прямо оговаривает, что авизующий банк, извещающий об открытии аккре­дитива, несет ответственность только за правильность переданной им информации.

В момент открытия аккредитива у банка возникает абстрактное денежное обязательство, которое может быть исполнено банком только при соблюдении всех условий, указанных в аккредитивном поруче­нии. Оно действительно независимо от выраженности в нем основа­ния и не зависит от действительности договора, предусматривающего аккредитивную форму расчетов. По праву США, которому не известна категория каузальных и абстрактных обязательств, в соответствии со ст. 5-105 ЕТК для открытия аккредитива или его изменения не тре­буется никакого встречного удовлетворения.

Абстрактное обязательство банка по аккредитиву является услов­ным и может быть выполнено при условии предоставления доку­ментов, соответствующих содержанию аккредитива. Отношения по аккредитиву являются строго формальными. Банки должны прове­рять все документы, указанные в аккредитиве, с разумной тщатель­ностью, с тем чтобы удостовериться, что по внешним признакам они соответствуют условиям аккредитива. Банки не имеют права вносить какие-либо изменения или дополнения в документы и в само содер­жание аккредитива. Соответствие указанных документов по внешним формальным признакам условиям аккредитива определяется между­народным стандартом банковской практики.

Документы, противоречащие друг другу по внешним признакам, рассматриваются как не соответствующие условиям аккредитива. Документы, не указанные в аккредитиве, не должны проверяться банком, а при получении таких документов они подлежат возврату отправителю или банк передает их далее, не неся какой-либо ответ­ственности.

Банки не несут никакой ответственности за форму, полноту, точ­ность, подлинность, подделку или юридическое значение любых доку­ментов, которые должны быть переданы или получены в соответствии с условиями аккредитива, равно как за общие и/или частные усло­вия, имеющиеся в документах или дополнительно включенные в них. Они также не несут никакой ответственности за описание, количе­ство, вес, качество, кондиционность, упаковку, доставку, ценность или за фактическое наличие указанных в документах товаров, а равно за добросовестность, действия и/или бездействие, платежеспособ­ность, выполнение обязательств, коммерческую репутацию грузо­отправителя, перевозчиков, или страховщиков товара, или всякого другого лица.

Аккредитив как документ, подтверждающий существование обя­зательства банка, не является ни ценной бумагой, ни оборотным доку­ментом. Однако как Правилами, так ЕТК США предусматривается возможность выставления аккредитива, по которому бенефициар (первичный бенефициар) имеет право уполномочить банк, произ­водящий платеж или платеж в рассрочку, акцепт или негоциацию, в том, чтобы аккредитивом могли пользоваться полностью или ча­стично одно или несколько других лиц (вторые бенефициары). Такие аккредитивы называются переводными, или трансферабельными. Эмитент, выполняя инструкции приказодателя, обязан недвусмыс­ленно указать в тексте самого аккредитива, что аккредитив является переводным (трансферабельным). Это строгое формальное требо­вание должно обязательно соблюдаться. Правилами предусмотрено, что даже применение других терминов, таких как «делимый», «дроб­ный», «переуступаемый» и «передаваемый», не сделают аккредитив переводным. Если такие термины используются, то они не должны приниматься во внимание. Переводящий банк обязан осуществить перевод аккредитива только в пределах и в порядке, на которые он прямо выразил свое согласие. Если иное не оговорено в аккреди­тиве, трансферабельный аккредитив может быть переведен только один раз. Соответственно аккредитив не может быть переведен по просьбе второго бенефициара последующему третьему бенефициару. Для настоящей статьи обратный перевод первому бенефициару не является запрещенным переводом. Части трансферабельного аккре­дитива (не превышающие в совокупности сумму аккредитива) могут быть переведены отдельно при условии, что частичные отгрузки/ выборки по аккредитиву не запрещены, и общая сумма всех таких переводов будет рассматриваться как составляющая только один перевод аккредитива. Аккредитив может быть переведен только на условиях, указанных в оригинале аккредитива, за исключением суммы аккредитива, цен за единицу товара, указанного в нем, срока действия аккредитива, последней даты для представления доку­ментов.

ЕТК США в ст. 5-116, так же как и Правила, предусматривает воз­можность перевода (трансферта) аккредитива другому бенефициару при условии, что в аккредитиве есть прямое указание о его трансферабельности. Право получения причитающихся по аккредитиву пла­тежей может быть получено другим лицом по другому основанию — в порядке переуступки причитающихся платежей при наличии уста­новленных в законе условий (ст. 5-116 ЕТК США), регулируемых разделом 9 ЕТК.

Первоначально в США, затем и в других странах получили рас­пространение резервные аккредитивы, которые представляют собой обязательство банка-эмитента оплатить тратты бенефициара плате­жом по предъявлении в пределах определенной суммы и срока, если тратты сопровождаются обусловленными в аккредитиве докумен­тами. Резервные аккредитивы используются как средство обеспече­ния платежа по денежным обязательствам или исполнения иных обязательств приказодателя договорного характера. Использование резервных аккредитивов получило столь широкое распростране­ние в мире, что Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) была разработана и в 1995 году одобрена Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах.

По смыслу ст. 2 указанной Конвенции под резервным аккредити­вом понимается независимое обязательство банка или другого лица (эмитента) уплатить бенефициару определенную или определимую сумму по требованию, сопровождаемому представлением докумен­тов, в соответствии с любыми документарными условиями обязатель­ства, указывающими или из которых следует, что платеж причитается по причине неисполнения какого-либо обязательства или наступле­ния иного обстоятельства, или в уплату за заемные или авансирован­ные денежные средства, или как платеж в погашение любой срочной задолженности приказодателя или иного лица. Обязательство может быть выдано: а) по просьбе или инструкции клиента (приказодателя) эмитента; б) по инструкции другого банка, учреждения или лица (инструктирующей стороны), действующего по просьбе клиента (приказодателя) этой инструктирующей стороны; или в) по поручению самого эмитента. В обязательстве может предусматриваться платеж в любой форме, включая: а) платеж в указанной валюте или расчет­ной единице; б) акцепт переводного векселя (тратты); в) платеж на отсроченной основе; г) передачу оговоренной единицы стоимости. Обязательство эмитента по резервному аккредитиву является неза­висимым и не зависит от наличия или действительности основной сделки.

Резервный аккредитив является также документарным аккредити­вом, но отличается от классического документарного аккредитива тем, что платеж по классическому документарному аккредитиву осу­ществляется против представления обусловленных в аккредитиве документов, включая товарораспорядительные, свидетельствующие о произведенной отгрузке товара, в то время как по резервному аккреди­тиву достаточно представления заявления бенефициара о неиспол­нении обязательства. Банк-эмитент не обязан проверять факт невы­полнения приказодателем своих обязательств. Банк также не должен вмешиваться в основной договор, и единственная связь, существу­ющая между аккредитивом и основным договором, заключается в доку­ментах, которые бенефициар должен представить эмитенту.

Существует вероятность, что правоотношение, возникшее в связи с обеспечением исполнения обязательства, может быть квалифи­цировано как договор поручительства. Такая квалификация зависит от намерения сторон придать правоотношению характер независи­мого обязательства, даже при наличии в таком обязательстве условий недокументарного характера.