4. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора подряда.

При нарушении основных или дополнительных обязанностей сто­роны несут ответственность, предусмотренную правовыми предписа­ниями (специальными или общими), а также договором подряда.

Детальное регулирование ответственности за нарушение обязан­ностей со стороны подрядчика предусматривает германское законо­дательство.

В случае обнаружения недостатков согласно § 634 ГГУ заказчик вправе:

Потребовать от подрядчика дополнительного исполнения.

Самостоятельно устранить эти недостатки и взыскать с подряд­чика соответствующие расходы.

Отказаться от договора или потребовать уменьшения вознаграж­дения.

Вместо исполнения договора потребовать возмещения убытков или компенсации напрасно произведенных расходов.

Если заказчик потребует дополнительного исполнения, то подряд­чик по своему выбору может устранить недостатки или выполнить работу заново. Подрядчик также свободен в выборе способа устра­нения недостатков. Поэтому действительность требования о допол­нительном исполнении не зависит от того, что заказчик ошибся в выборе коррективных мер. На выполнении конкретных действий подрядчик может настаивать лишь тогда, когда только такие действия могут привести к устранению недостатка.

Требования о дополнительном исполнении должны быть состав­лены настолько конкретно, насколько это необходимо для определе­ния недостатков работы по их виду и месту нахождения, посредством свидетельских показаний или экспертизы. Достаточно, например, если указаны проявления недостатков в тех или иных местах возведенного строения (плохая звукоизоляция, сырость); а относительно их при­чин и ответственности подрядчика заказчик может не высказываться. Также ему нет необходимости определять объем обязанностей по дополнительному исполнению, поскольку этот объем устанавлива­ется по результатам соответствующей проверки или экспертизы. Например, заказчик заявил, что в определенном месте крыша проте­кает. Из этого вовсе не следует, что подрядчик обязан устранить только эту протечку. Он должен выявить ее причину, и если, предположим, она состоит в неправильной укладке кровельного материала, то тре­буется исправление подобных ошибок во всей кровле.

Необходимые для дополнительного исполнения расходы (транс­портные, связанные с обустройством дороги, производством самой работы и приобретением материалов) несет подрядчик. Исключения из этого правила возможны, например, если при исправлении не­достатков используются новые более дорогие материалы, дающие заказчику дополнительные выгоды по сравнению с теми, которые он бы имел при надлежащем выполнении работ в первоначальном варианте (улучшенную тепло- или звукоизоляцию). В случае, когда работа выполнена заново, подрядчик вправе по правилам § 346-348 ГГУ потребовать возврата того, что было изготовлено с недо­статками.

Дополнительное исполнение может оказаться объективно невоз­можным, например, если речь идет о подрядных работах, в которых фактор времени играет решающую роль, — заказ такси в аэропорт или расклейка афиш. Дополнительное исполнение не в состоянии исправить ошибки, допущенные в руководстве строительными рабо­тами или при составлении проекта. Например, подрядчик, оформляя проект, не получил письменного согласия собственника соседнего земельного участка на проведение строительных работ, ограничив­шись устной договоренностью. В последующем на стадии официаль­ного утверждения проекта собственник свое согласие не подтвердил, и проект из-за этого не был утвержден.

От выполнения обязанностей по дополнительному исполнению подрядчик может отказаться, если такое исполнение требует от него несоразмерных расходов (§ 635 ГГУ). Несоразмерность расходов определяется, исходя из соотношения между расходами по допол­нительному исполнению и теми потерями в стоимости изготовлен­ной вещи, которые были вызваны упущениями в подрядной работе, или стоимостью вещи. При этом субъективная значимость этой вещи для заказчика, его субъективный интерес в дополнительном испол­нении, а также степень вины подрядчика в недостатках его работы не учитываются.

Важной гарантией защиты интересов заказчика является его право отказаться от уплаты части вознаграждения после приемки работы, если имеются основания требовать от подрядчика устранения недо­статков. Закон устанавливает ориентировочную сумму удержания. В любом случае она может быть равна тройному размеру расходов, необходимых для устранения недостатков. Как свидетельствует прак­тика, эта сумма может доходить до 21-кратного размера, если, напри­мер, подрядчик несколько раз безуспешно пытался представить дополнительное исполнение.

Заказчик может самостоятельно устранить недостатки в работе подрядчика и взыскать с него понесенные при этом необходимые расходы при условии, что назначенный им срок для дополнительного исполнения истек, исполнение не предоставлено и бездействие под­рядчика не правомерно. Назначение срока не требуется, если попытки исправить недостатки закончились неудачей или подрядчик вообще не в состоянии произвести исправление. Наконец, решаясь на само­стоятельное устранение недостатков, заказчик вправе потребовать от подрядчика выплату аванса в счет возмещения расходов, которые он вынужден будет нести (§ 637 ГГУ).

По своему выбору заказчик вправе отказаться от договора или за­явить подрядчику об уменьшении размера вознаграждения. Отказ от договора подряда регулируется общими предписаниями ГГУ, согласно которым, в частности, кредитор, прежде чем заявить об отказе от дого­вора, как правило, обязан назначить должнику срок для исправления недостатков или, если по характеру нарушения договора такой срок не может быть назначен, направить ему предупреждение (абз. 1, 2 § 323 ГГУ).

Отказ от договора недопустим, если недостатки работы незначи­тельны, являются результатом виновного поведения самого заказ­чика, наступили после истечения срока, в течение которого заказчик должен был принять работу, и подрядчик за них не отвечает. Последст­вия отказа от договора подряда регулируются общими предписаниями ГГУ, предусматривающими, в частности, обязанность сторон возвра­тить то, что они получили по договору (абз. 1 § 346 ГГУ).

Альтернатива расторжению договора — уменьшение размера воз­награждения — подчинена специальному регулированию: в случае множественности лиц на стороне заказчика или на стороне подряд­чика заявление об уменьшении вознаграждения должно исходить от всех подрядчиков или адресоваться всем заказчикам; уменьшение должно быть эквивалентно снижению стоимости изделия из-за нали­чия в нем недостатков; если заказчик уже выплатил вознаграждение, то он вправе требовать возврата соответствующей суммы (§638 ГГУ).

Право заказчика вместо исполнения договора требовать возмеще­ния убытков или компенсации напрасно произведенных расходов регулируется общими предписаниями ГГУ (§ 280, 281, 283, 284, 311а).

Стороны могут договориться об ограничении или даже об исклю­чении ответственности за те или иные недостатки подрядных работ, однако на такие договоренности подрядчик ссылаться не вправе, если об этих недостатках он злонамеренно умолчал или гарантировал качество изделия (§ 639 ГГУ). Свобода соглашений об ограничении ответственности не абсолютна. Она лимитируется императивными предписаниями общего раздела обязательственного права, в част­ности оговоркой, согласно которой заказчик может требовать только дополнительного исполнения, и не исключает его права на отказ от договора (в договоре строительного подряда иначе) или на умень­шение размера вознаграждения (§ 309 ГГУ).

Право заказчика на возмещение убытков либо напрасно произведен­ных расходов в случае ненадлежащего исполнения договора подряда регулируется общими предписаниями ГГУ (§ 280, 281, 283, 284, 311а).

Для требований, указанных в § 634 ГГУ (кроме права на растор­жение договора), установлены особые сроки исковой давности. Они составляют два года для работ по изготовлению, обслуживанию или изменению вещи либо проведению планирования или надзора за выполнением работ и пять лет — для строительных работ либо работ по планированию и надзору за строительством (абз. 1 § 634а ГГУ). Действительность права на расторжение договора подряда определя­ется по правилам § 218 ГГУ, то есть заказчик не может потребовать рас­торжения договора, если относительно договорного обязательства срок исковой давности истек и должник на это обстоятельство ссылается.

Исковая давность для прочих требований из договора подряда регулируется общими правилами об исковой давности, для них дейст­вует трехлетний срок (§ 195 ГГУ). Тот же общий срок распространя­ется на те случаи, когда подрядчик умышленно утаил изъяны своей работы. Тем самым вместо сокращенного двухлетнего действует трех­летний срок, а течение этого срока начинается не с момента приемки работы, выполненной подрядчиком (абз. 2 § 634 ГГУ), а с момента, когда должник узнал или должен был узнать, если бы не допустил гру­бой небрежности, о наличии оснований для предъявления требования (п. 2 абз. 1 § 199 ГГУ). Для притязаний по поводу строительных работ во всех случаях срок исковой давности не может истечь раньше, чем завершится специальный пятилетний срок исковой давности, преду­смотренный п. 2 абз. 1 § 634 ГГУ (абз. 3 § 634а ГГУ).

Согласно ФГК подрядчик, выполняющий строительные работы, отвечает и за ущерб, вызванный такими дефектами грунта, которые угрожают прочности здания или его части. От этой обязанности он может освободиться, если докажет, что ущерб вызван посторонними причинами (ст. 1792).

Ответственность за нарушение срока выполнения работы является одной из наиболее важных в практическом отношении. Ее объем, как правило, определяется соглашением сторон, например в форме не­устойки, заранее исчисленных убытков или права на определенное снижение вознаграждения. Тем самым существенно облегчается обо­снование размера требований, заявляемых заказчиком. Соглашение о неустойке или иных санкциях действует, если определена дата, начи­ная с которой начисляется сумма компенсации. Возникает проблема, какие последствия могут иметь задержки, вызванные поведением заказ­чика: ведут ли они к аннулированию соглашения о неустойке или оно сохраняет свою силу, а дата их исчисления смещается на срок задержки по вине заказчика? Английские суды решают эту проблему в пользу первого варианта (Dodd v. Churton [1897] 1 QB 562). От указанной ситуации следует отличать случаи, когда заказчик назначает допол­нительный срок для завершения работ. Здесь действие соглашения о санкциях сохраняется, они применяются с учетом назначенной даты. Подрядчик не отвечает за просрочку, вызванную поведением заказ­чика, однако он несет бремя доказывания соответствующих фактов. Например, распоряжение заказчика о выполнении дополнительной работы или об изменении согласованного плана освобождает подряд­чика от обязанности представить результат своего труда к дате, ука­занной в договоре, однако обязанность завершить работу в разумный срок сохраняется (British Steel Corp. v. McKinney Foundations Ltd. [1984] 1 All ER 504). Правовое регулирование предусматривает особые меры защиты интересов подрядчика, что является не менее актуальным, поскольку по договору подряда подрядчик, как правило, должен первым выпол­нить свои обязательства и, следовательно, рискует понести потери из-за неисполнения или ненадлежащего исполнения договора со сто­роны заказчика.

Так, по германскому законодательству его требования обеспе­чиваются правом залога на изготовленную или отремонтированную движимую вещь, если эта вещь оказалась в его владении в результате изготовления или передачи для ремонта (§ 647 ГГУ). В договоре строи­тельного подряда оплата работ гарантируется обеспечительной ипо­текой. По требованию подрядчика она может быть установлена на отведенный под строительство земельный участок заказчика. Ипотека также может быть установлена на строящееся или ремонтирующееся судно по ходатайству владельца судовой верфи для обеспечения его требований, вытекающих из соответствующих строительных или ремонтных работ (§ 648 ГГУ).

Вместо ипотеки подрядчик в договоре строительного подряда может потребовать от заказчика иного обеспечения, например в форме банковской гарантии, под угрозой прекращения работ, если гарантии не будут предоставлены в течение определенного срока (§ 648а ГГУ).

Подрядчик может потребовать от заказчика оплату части выпол­ненной работы, а также материалов, поставленных или изготовленных для ее выполнения. Это требование допустимо лишь в случаях, когда заказчику передано право собственности на соответствующие части работы или материалы либо передача такого права гарантирована (§ 632 ГГУ), например в форме банковской гарантии.

Особым образом обеспечивается выполнение обязанности заказ­чика оказывать подрядчику содействие, необходимое для выполне­ния работ, например предоставить помещение, документы, явиться для проведения операции или на примерку. Если такое содействие оказывалось несвоевременно и из-за этого произошла задержка с при­емкой работы, то подрядчик вправе потребовать соразмерного возме­щения. Его размер определяется продолжительностью просрочки и величиной согласованного вознаграждения, а также тем, что под­рядчик за время просрочки мог бы сэкономить на расходах или при­обрести путем иного использования рабочей силы (§ 642 ГГУ).

Заказчик несет ответственность за недостатки предоставленного им материала, а также за свои ошибочные указания относительно подрядных работ. Если вследствие этих действий результат работ погиб, ухудшен или достигнут с задержкой, то подрядчик может потре­бовать уплаты части вознаграждения, соразмерной объему невыпол­ненной работы, и возмещения не включенных в вознаграждение расходов (§ 645 ГГУ). Данное правило не освобождает подрядчика от обязанности представить результат работы надлежащего качества.

На защиту интересов подрядчика направлены и другие правила, в том числе согласно которым: подрядчик может оформить акт приемки работы посредством экспертизы (§ 641 ГГУ); работа считается приня­той, если подрядчик назначил заказчику срок для принятия работы, но тот ее не принял, хотя обязан был это сделать (предо. 3 абз. 1 § 640 ГГУ); необоснованная задержка в выплате вознаграждения влечет начисление процентов с момента принятия работы (абз. 4 § 641 ГГУ).

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РФ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

М ОКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ПРИБОРОСТРОЕНИЯ И ИНФОРМАТИКИ

Название лекции

Договоры в сфере сотрудничества.

Москва, 2009

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РФ

Ф ЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

МОКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ПРИБОРОСТРОЕНИЯ И ИНФОРМАТИКИ

«УТВЕРЖДАЮ» ПРОРЕКТОР МГУПИ профессор «____»__________________ 2009 г.

О.М. Щебров

Одобрена на заседании кафедры государственного и международного права (УП-9) МГУПИ и рекомендована для использования в лекционных и семинарских занятиях по дисциплине «Договорное право зарубежных государств».

Протокол от « » 2009 г. №

Лекция № 6

Договоры в сфере сотрудничества

Москва, 2009

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ПРИБОРОСТРОЕНИЯ И ИНФОРМАТИКИ

Кафедра государственное и международное право (УП-9)

УТВЕРЖДАЮ

Заведующий кафедрой профессор Кузьмин С. И. ___________

( _______________________ )

«___» ______________2009г.

ЛЕКЦИЯ № 2

По дисциплине «Договорное право зарубежных государств» (шифр дисциплины 6913)

ТЕМА: «Договоры в сфере сотрудничества».

Обсуждение на заседании кафедры (предметно-методической секции)

«___» ___________ 2009 г.

Протокол № ____

МГУПИ-2009г.

Лекция 6. Договоры в сфере сотрудничества.

План занятия.

1. Договор о кооперации.

2. Договор о консорциуме.

3. Правовые основы договора о кооперации и договора о консорциуме.

1. Договор о кооперации.

Современные отношения в коммерческом обороте невозможны без сотрудничества участников экономической деятельности между собой в ходе производства товаров и услуг. Специализация производ­ства и международное разделение труда имеют своим результатом концентрацию производства однородной продукции (услуг) в одной или нескольких странах в целях удовлетворения потребностей дру­гих стран. При этом происходит снижение себестоимости продукции (услуг), повышение ее технического уровня и качества. Указанные обстоятельства привели к распространению межфирменной коопера­ции, основывающейся на специализации и договорном регулировании прав и обязанностей участников сотрудничества при осуществлении определенной деятельности или при выполнении определенной задачи.

Кооперация в узко юридическом смысле рассматривается не про­сто как совместная или одновременная деятельность нескольких хозяйствующих субъектов. Как указывают американские суды в своих решениях, кооперация должна осуществляться объединенными уси­лиями сторон и в целях достижения единого результата, причем каждая сторона должна выполнять свои обязанности в рамках общей цели и каждая из сторон должна быть определенным образом связана с дру­гой стороной (сторонами) или в чем-либо зависеть от нее (них) в про­цессе сотрудничества.

Средством договорного регулирования такого рода отношений в зарубежных странах выступает договор о кооперации (contract of cooperation, Kooperationsvertrag, contrat de cooperation).

Сфера применения кооперационного договора достаточно обширна и охватывает различные виды кооперации: производственную, научно-техническую, сбытовую, управленческую. Причем в рамках одного договора может осуществляться как один из видов кооперации, так и два или несколько видов в сочетании друг с другом, например,

производственная и сбытовая; управленческая, научно-техническая и производственная; управленческая, производственная и сбыто­вая и т. д.

Предметом производственной кооперации является совместное изготовление машинно-технических изделий или материалов на базе предметной, подетальной или пооперационной производственной специализации участников либо совместное строительство (возведе­ние) ими объектов (совместное производство и специализация).

Предметом научно-технической кооперации выступает разработка научно-технических объектов (конструкторских или технологиче­ских) на основе совместных научно-исследовательских и/или проектно-конструкторских и/или экспериментальных работ (расширение научных знаний в отношении конкретного объекта, создание образ­цов новых объектов, разработка технологических процессов).

Сбытовая кооперация состоит в совместной деятельности по реа­лизации товаров, услуг и объектов промышленной собственности на национальном и/или международном рынке. Наиболее распростра­ненными ее видами являются совместная продажа готовой продукции (товаров, оборудования, материалов) и услуг (в частности, по техни­ческому обслуживанию, инжиниринговых операций и т. д.), а также совместная продажа технических решений и технической докумен­тации (к примеру, лицензий на изобретения, прав на ноу-хау).

Распространение в последнее время промышленных, торговых и финансовых холдингов, возрастание роли акционерного капитала, усиление процессов поглощения одних компаний другими вызвали к жизни относительно новый вид сотрудничества — управленческую кооперацию, предмет которой сводится к распределению роли участни­ков кооперации в управлении подконтрольными им в экономическом отношении хозяйствующими субъектами и проведении согласован­ной деловой политики в отношении последних.

Однако кооперация вышеперечисленными видами не исчерпы­вается. В зависимости от экономического содержания отношений сторон могут заключаться договоры об иных формах и видах сотруд­ничества.

По договору о кооперации (кооперационному договору) два или не­сколько участников гражданского оборота (кооперирующиеся сто­роны, партнеры) обязуются действовать взаимными усилиями с целью достижения общего хозяйственного результата. Договор о коопера­ции, таким образом, является двусторонним или многосторонним, консенсуальным, основанным на участии каждой из сторон в общей деятельности и распределении результата этой деятельности.

Кооперационный договор представляет собой сложную гражданско-правовую сделку, которая охватывает различные отношения сторон, регулирует обязательства различных типов. Особенность коопера­ционного договора по сравнению с другими видами договорных отно­шений заключается в том, что стороны договора при выполнении каждой из них своей части работы преследуют единую цель — дости­жение в конечном счете общего хозяйственного результата, в то время как в других договорах цели сторон, как правило, неодинаковы. Кроме того, для кооперационного договора характерны совместное выполнение сторонами общей работы, тесная взаимосвязь и взаимо­зависимость операций.

Объединение сторон по кооперационному договору не влечет образования юридического лица. Стороны, являющиеся, как правило, юридическими лицами, сохраняют свою юридическую самостоятель­ность. При этом отношения сторон могут представлять собой как совокупность отдельных договорных отношений между соответству­ющими участниками кооперационного договора, так и отношения, характерные для товарищества, не обладающего собственной правосубъектностью (простого товарищества). В последнее время коопера­ционные объединения все больше строятся на принципах, характер­ных для товарищества.

Предмет кооперационного договора и основные права и обя­занности сторон определяются прежде всего экономическим со­держанием сотрудничества участников. Этим, в частности, можно объяснить отсутствие детального регулирования данного вида дого­воров в национальных правовых системах. Однако, исходя из прак­тики заключения таких договоров, можно выделить основной круг прав и обязанностей применительно к различным видам коопе­рации.

Для производственной и научно-технической кооперации харак­терны: 1) осуществление каждым из участников предусматриваемой в договоре части работы по изготовлению продукции или научно-технического объекта в соответствии с приходящейся на него долей общей работы; 2) последующая передача результатов своей деятельно­сти одним участником другому в целях обеспечения всем участникам кооперации возможности достижения предусмотренного в договоре конечного результата («взаимный обмен»). В качестве конечного результата, в частности, может выступать выпуск готового изделия, создание условий для оказания в будущем определенных услуг, про­мышленное использование научной, конструкторской или техноло­гической разработки.

Договором определяются содержание, объем и сроки проведе­ния работ каждой из сторон. Также предусматриваются технико-экономические характеристики продукции или создаваемого объекта, показатели их технических элементов.

Помимо вышеуказанных основных обязанностей, договор может предусматривать дополнительные обязанности, которые служат цели выполнения основных обязанностей. Так, существует практика уста­новления обязанности по предоставлению сторонами имеющихся у них изобретений, ноу-хау, иных объектов промышленной собствен­ности, технической документации, консультированию по использо­ванию соответствующего оборудования или выполнению соответ­ствующих частей работы и т. д.

Для сбытовой кооперации, которая может осуществляться как в качестве самостоятельного предмета договора о кооперации, так и в сочетании с производственной или научно-технической коопера­цией, основной обязанностью участников является соблюдение усло­вий реализации продукции. Эти условия могут состоять в разделении рынков сбыта (национальных территорий и стран, в которые может осуществляться экспорт), организации совместного сбыта, использо­вании единого товарного знака на продукцию, совместном патенто­вании изобретений.

Отдельным блоком выступают организационные и финансовые условия договора о кооперации. В интересах обеспечения наиболее эффективного взаимодействия сторон при выполнении основных обязанностей, вытекающих из предмета договора, стороны согласовы­вают порядок исполнения договора, определяют программу коопера­ции, механизм совместной деятельности. Эти условия могут включать в себя программу всей работы и распределение ее выполнения между сторонами, порядок взаимного информирования о ходе выполнения работы, порядок передачи созданных каждой из сторон результатов работы (продукции, документации) другой стороне или сторонам, с тем чтобы те, в свою очередь, могли выполнять приходящуюся на них часть работы с использованием этих результатов.

К договору, как правило, прилагается программа или рабочий план, являющийся его неотъемлемой частью, в котором предусмат­риваются этапы выполнения работы, промежуточные и окончатель­ные сроки передачи результатов. Вопрос о финансовом обеспечении проведения работы может основываться на принципах авансового или последующего, раздельного или совместного финансирования. В частности, договор может предусматривать полное или частичное возмещение расходов, понесенных одной стороной, другой стороной (сторонами) в денежной форме, в форме встречных поставок, либо в смешанной форме, либо путем обмена изготовленной продукцией

по ее установленной стоимости. Либо сторонами может быть опре­делено, что затраты компенсируются им по результатам реализации изготовленной продукции.

Также договором регулируется вопрос о распределении прибыли, полученной от совместной деятельности. Как правило, сторонами предусматривается пропорциональное распределение прибыли в зави­симости от роли каждого участника в общем деле. Однако договором может быть предусмотрен иной порядок участия в результатах дея­тельности, в частности распределение прибыли в равных долях или в иных фиксированных размерах.

В данную группу условий кооперационного договора следует от­нести и положения об ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей. В частности, договор может предусматривать штрафные санкции за непредоставление в оговоренные сроки результатов работ, за передачу результатов не­надлежащего качества, порядок распределения ответственности в случае предъявления претензий третьими лицами — получателями готовых результатов в связи с их недостатками, вызванными дейст­виями кого-либо из участников кооперационного договора.