8Международный торговый обычай

Зыкин: к нему относятся правила, сложившиеся в сфере внешней торговли на основании постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений.

ГК – обычай – ст.6 –

Обычай как источник ВЭД должен обладать следующими признаками:

-нормативность (т.е. установление к-л правила поведения участников ВЭ отношений)

-значение временного фактора для образования обычая (данное правило постоянно/ в течение значительного времени соблюдается на практике в подавляющем большинстве случаев)

-определенность правила, ставшего обычаем (содержание правила должно исключать спор по поводу его применения)

-единообразие (обычай должен стать единственным общим правилом в рассматриваемой области отношений)

-общепризнанность (правило должно признаваться в практике торговых отношений в качестве действующего)

-бездокументальность (не обязательная фиксация в к-л документе)

3 вида обычаев:

1) внутригосударственные – те, которые образовывались и существуют в рамках юрисдикции 1 государства, регулирую ВЭ сделки в случаях, если к отношениям подлежит применению соответствующее национальное право

2) м/н обычаи – те, которые сложились в практике взаимоотношений между государствами и являются источниками МПП и регулируют межгосударственные отношения. Определение м/н обычая – ст.38 Статута м/н суда ООН, в соответствии с которым м/н обычаем признается доказательство всеобщей практики, признанной в качетсве правовой нормы

3) м/н торговые обычаи - правила, сложившиеся в сфере внешней торговли между частными лицами на основании постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Пример – ИНКОТЕРМС 2010г. – нововведения: общее количество терминов сократили с 13 до 11, при этом 2 из них абсолютно новые (DAT -поставка на терминале, DAP – поставка в пункте), заменившие термины DDU, DEQ, DES, DAF, были внесены дополнения в термины CIF, FOB, CFR. Была разработана новая структура ИНКОТЕРМС, которая включала в себя 2 группы терминов: а) термины, используемые при перевозке любыми видами транспорта, б) термины, используемые при морской и внутренней водной перевозке. Вопросы безопасности перевозки грузов максимально освещены с учетом различия правовых систем. Введение к каждому термину новых правил позволяет пользователям более точно выбрать корректный термин для торгового контракта. Были учтены требования современного контейнерного транспорта.

К актам, регулирующим … относятся принципы м/н коммерческих контрактов, разработанные УНИДРУА в 1994г. Носят рекомендательный характер, не относятся ни к категории МД, ни к категории м/н обычае. По преамбуле: устанавливают общие нормы для м/н коммерческих договоров. Подлежат применению в нескольких случаях: а) стороны договорились, что их договор будет регулироваться этими принципами, б) если стороны согласились, что к их договору будут применяться общими принципы права, обычаями и обыкновениями м/н торговли и аналогичными положениями, в) решение возникшего вопроса, когда оказывается невозможным установить соответствующую норму применимого права. г) толкование и восполнение унифицированных правовых документов, д) чтобы служить моделью для национального и м/н законодательства.

В м/н торговле также используются типовые документы как источник ВЭ законодательства. Среди них можно выделить разработанные европейской экономической комиссией ООН «Общие условия экспортных поставок машинного оборудования», «Руководство по договорам м/н встречной торговли» и другие типовые контракты для различных видов торговых сделок. Также широко применяются типовые контракты, разработанные отраслевыми ассоциациями предпринимателей, н-р, на определенный вид товара.

Также применяются проформы, в которых изложены общие условия перевозки грузов. Их использование облегчает и ускоряет процесс согласования и выработки условий контракта. Разрабатываются м/н и национальными организациями судовладельцев (в основном).

Внутреннее национальное законодательство.

ВЭ законодательства – отраслевая неоднородность, единого кодифицированного акта нет. Акты ГП, ПП МЧП + АП, ТамП, УП.

2003г. – обновление т.н. ВЭ законодательства. «Т.н. ВЭ законодательство» - блок законов, регулирующих ВЭД: ФЗ №164 «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (базовый, 3 части, которые регулируют 3 основных формы ВЭД, название некорректное, указаны публичные, контролирующие субъекты ВЭ сферы), ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле в РФ» №173 (валютная сфера, понятие валютных операций, субъекты, функции публичных органов, контроль, ответственность), ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров» №165 (одна их групп нетарифных мер регулирования, процедура; принят в противовес пропагандируемым ВТО мерам, процесс переговоров с ВТО приостановился – требование о снятии административных барьеров при м/н торговли не осуществляется; необходимость защиты определенных сфер экономики, которые не выдержат конкуренции).

По инвестиционной деятельности – ФЗ «Об экспорте товаров» и проч., узкопрофильное регулирование.

Коллизионное право.

Унификация законодательства различных стран активно идет, но не ликвидирует различий между правовыми системами. Множественность нормативно-правовых источников выявила проблему определения права, которая регулирует ПиО участников ВЭД. Раздел 6 ч.3 ГК.

Ст.1186 ГК – выбор права, подлежащего применению к сделке регламентируется нормами м/н соглашений (н-р, ЕК «О внешнеторговом арбитраже» 1961г.), арбитражно-процессуальным законодательством (н-р, законом о МКАС), коллизионными нормами ГК (раздел 6 ч.2 ГК).

Коллизионные нормы формировались под сильным влиянием Римской конвенцией 1980 – Конвенция стран ЕС «О праве, применимом к договорным обязательствам».

В российском законодательстве сформирован правовой институт коллизионного права, чья особенность – коллизионный характер большинства составляющих данный институт правовых норм. Коллизионный метод направлен на регулирование правовых отношений с иностранным элементом, сутью которого является установление объективной взаимосвязи между правоотношением с иностранным элементом и национальной правовой системой.

Коллизионное право – это совокупность абстрактных правил, которые не регулируют то/иное отношение субъектов права, происходящих из разных стран или не разрешает конкретный спор, а указывают материальное право какого государства д.б. применимо в данном случае.

Коллизионная норма состоит из объема и привязки. Объем определяет предмет коллизии, привязка – указывает на право страны, подлежащее применению к отношениям, указанным в объеме коллизионной нормы. Н-р, личный закон ф.л. и т.д.

Коллизионный институт применимого права состоит из общей и особенной части. Общая часть – нормы определяют принципы выбора применимого права (принцип автономии воли – стороны во ВЭ договоре сами определяют применимое право). Особенная часть – 2 группы норм – правила определения права, относящегося к регулированию статута участников ВЭД, и правила определения права, подлежащего применению к имущественным и личным неимущественным отношениям лиц. Общее правило – принцип автономии воли, отражен на м/н уровне и во внутреннем законодательстве – ст.1210 ГК. В литературе указывается и концепция сверхимперативных норм (н-р, нельзя избрать применимое право к договорам в отношение находящегося на территории РФ недвижимого имущества, т.к. в ст.1213 ГК – всегда по ГК РФ).

Момент реализации принципа автономии воли – до вынесения судебного решения// стороны своими конклюдентными действиями указывают на применимое право – указание обеими сторонами при доказывании на право 1 и того же государства.

Форма соглашения о применимом праве – либо как часть ВЭ контракта (оговорка о применимом праве во ВЭ контракте) / определено в условиях сделки, но без прямого формулирования в контракте / конклюдентными действиями стороны выражают свою волю.

«Юридической биотехнологии»=расщепление коллизионного статута – допускается подчинение отдельных частей договора разным правовым системам, одно условие разным правопорядкам подчинить нельзя.

Коллизионный принцип тесной связи – когда договор может оказаться более тесно связан с другой страной: а) приоритет места заключения сделки/места заключения договора/места нахождения недвижимого имущества, б) подчинение праву суда, имеющего юрисдикцию по делу в силу соглашения сторон, в) приоритет места регистрации предприятия. Порядок определения применимого права при отсутствии выбора права сторонами договора – ст.1211 ГК – критерий тесной связи является важным: применимое право нельзя определить на основе МД, ГК и договора, при отсутствии соглашения о праве, подлежащем применению, суд применяет право страны, с которой договор наиболее тесно связан (РК 1980г. в концепции решающего исполнения – договор считается наиболее тесно связанным с правом и должен регулироваться правом страны, осуществляющей решающее исполнение – п.2 ст.1211 ГК, м.б. исключения – из закона, условий/сути договора, совокупности обстоятельств дела).

Применение норм иностранного права.

Тесно связан с предыдущим вопросом.

3 основания для применения иностранного права:

1) оговорка контракта о применении иностранного права (в силу автономии воли сторон)

2) МД с участием РФ

3) решение АС

Центральная стадия – установление содержания данных норм. 2 способа установления: а) «законный» - законодательно закрепленный – ст.1191 ГК – суд обращается через МЮ РФ, запрос в иностранный ГО, иногда помощь переводчиков необходима + нотариальное удостоверение, б) «незаконный» - законодательно не закрепленный – стороны для ускорения процесса обращаются в консульство/посольство/торговое представительство РФ на территории иностранного государства – разъясняют иностранное законодательство хозяйствующим субъектам не территории РФ; обратиться для правового заключения на кафедру иностранного права - кафедры МГИМО, МГУ.

Ч.3 ст.14 АПК, п.3 ст.1191 ГК – если содержание иностранного права не установлено в разумные сроки, суд применяет российское право (1 инстанция рассматривает дело 1-2 месяца).

27.10.ю2011

….

…обособленные подразделения российских организаций, в т.ч. находящиеся за рубежом.

10Также к резидентам относятся ф.л., постоянно проживающие на территории РФ, гражданство значения не имеет, также как и вид на жительство, временное пребывание за пределами РФ. Причем здесь нет критерия как в НДФЛ. Постоянное проживание на территории РФ может подтверждаться регистрацией по месту жительства на территории РФ, регистрацией в качестве ИП, наличием в РФ постоянной работы, имущества, иными обстоятельствами.

Иностранные граждане могут подтвердить свой статус в качестве резидентов предоставлением вида на жительство в РФ. Но вид на жительство не у всех – н-р, жителям Белоруссии не надо. И это право, а не обязанность жить в РФ.

Осуществление ВЭД входит в содержание общей гражданской правоспособности, следовательно, для осуществления такой деятельности не требуется специального разрешения. В то же время, если в ходе совершения ВЭ операций лицо будет заниматься деятельностью, подлежащей лицензированию или иному регулированию в силу содержания этой деятельности, оно должно обладать соответствующими разрешениями.

Правом на осуществление ВЭД обладают ИП во всех случаях, коммерческие организации (кроме унитарных предприятий) во всех случаях, если только такая возможность не исключена их учредительными документами или специальным законодательством; НКО и унитарные предприятия могут заниматься ВЭД, если это предусмотрено их учредительными документами и соответствует целям их детельности.