1. Авторское право возникает с момента создания произве­дения.

2. Лицо, имеющее авторское право, для уведомления о своих правах может использовать специальный знак, установленный законом.

В статье 11 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» провозглашается, что авторское право на произведение возникает вследствие его создания. Такую же норму содержит и комментируемая статья ГК. Моментом создания произведения следует считать придание произведению такой объективной фор­мы, которая пригодна для восприятия произведения другими ли­цами и его воспроизведения. Произведение, которое уже создано автором, но находится лишь в его голове (стих, музыка), но еще не воплощено в материальную форму, объектом правовой охраны не является. Авторское право на произведение возникает, когда про­изведение создано — стих написан, музыка записана, роман или повесть отпечатаны на машинке или написаны от руки и т.п. Произведение может быть обнародовано и другим способом, — прочитанный стих, исполненная музыка и т.п.

Авторское право распространяется на произведения независи­мо от того, где они впервые обнародованы (или не обнародованы, но находятся в объективной форме на территории Украины), автора­ми которых или лицами, которым принадлежит авторское право и (или) смежные права на них, являются физические лица, которые являются гражданами Украины или не являются гражданами Украины, но постоянно проживают на территории Украины, или юридические лица, находящиеся на территории Украины.

Авторское право распространяется также на произведения, впервые обнародованные на территории Украины или впервые обнародованные за пределами Украины, но после этого в течение 30 дней обнародованы на территории Украины. Подлежат охране авторским правом Украины передачи организаций вещания, ко­торые находятся на территории Украины и осуществляют пере­дачи с помощью передатчиков, расположенных на территории Украины; произведения архитектуры, которые объективно нахо­дятся на территории Украины; произведения и объекты смеж­ных прав, которые охраняются в соответствии с международными договорами Украины.

Субъектам авторского права и (или) смежных прав независи­мо от их гражданства, произведения или объекты смежных прав которых впервые обнародованы на территории другого государ­ства или не обнародованы, но находятся в объективной форме на территории другого государства, правовая охрана предоставляет­ся в соответствии с международными договорами Украины.

Для возникновения и осуществления авторского права не тре­буется регистрации произведения или любого другого специаль­ного его оформления, а также соблюдения каких-либо иных фор­мальностей.

Лицо, которое имеет авторское право (автор или любое иное лицо, которому на законном основании передано авторское право на это произведение) для оповещения о своих правах может ис­пользовать знак охраны авторского права. Этот знак состоит из таких элементов: латинская буква «С», обведенная кругом; имя лица, которое имеет авторское право; год первой публикации про­изведения. Знак охраны авторского права проставляется на ориги­нале и каждом экземпляре произведения.

Если произведение опубликовано анонимно или под псевдони­мом (за исключением случаев, когда псевдоним однозначно иден­тифицирует автора), издатель произведения (его имя или назва­ние должны быть указаны на произведении) считается предста­вителем автора и имеет право защищать права последнего. Это положение действует до того времени, пока автор произведения не раскроет свое имя и не заявит об авторстве.

Субъект авторского права для засвидетельствования авторства (авторского права) на обнародованное или необнародованное про­изведение, факта и даты опубликования произведения или дого­воров, которые касаются права автора на произведение, в любое время в течение срока охраны авторского права может зарегист­рировать свое авторское право в соответствующих государствен­ных реестрах.

Государственная регистрация авторского права и договоров, которые касаются права автора на произведение, осуществляется в соответствии с утвержденным Кабинетом Министров Украины порядком.

Личные неимущественные права автора

1. Автору произведения принадлежат личные неимуществен­ные права, установленные статьей 423 Гражданского кодекса Украины, а также право:

1. требовать указания своего имени в связи с использовани­ем произведения, если это практически возможно;

2. запрещать указание своего имени в связи с использовани­ем произведения;

3. избирать псевдоним в связи с использованием произведе­ния;

4. на неприкосновенность произведения.

Автор произведения как субъект права интеллектуальной соб­ственности в соответствии со ст. 423 ГК Украины наделяется оп­ределенными личными неимущественными правами. Кроме них, автору произведения дополнительно принадлежат еще и указан­ные личные неимущественные права. Следует подчеркнуть, что указанные личные неимущественные права принадлежат только автору произведения.

Автор имеет право требовать указания своего имени при ис­пользовании произведения, если это практически возможно. В этом проявляется юридическая возможность автора, обеспеченная за­коном, требовать признания своего авторства в обществе. Это озна­чает, что автор может использовать произведение сам или разре­шать другим использовать свое произведение под своим настоя­щим именем, под условным именем (псевдонимом) или без обозначения своего имени (анонимно). Право на авторское имя является таким личным неимущественным правом, которое ав­тор не может передать какому-либо другому лицу ни при каких условиях. Как и право авторства, право на авторское имя возни­кает в силу факта создания произведения. Тем не менее не право на имя реализуется лишь при каком-либо обнародовании произ­ведения. Право на авторское имя действует в течение жизни ав­тора. После его смерти это право охраняется наследниками, авторско-правовыми организациями или государством.

Автор произведения имеет право указать свое имя одним из трех способов — своим настоящим именем, псевдонимом или совсем не отмечать свое имя (анонимно). Свое настоящее имя автор может указать путем указания своей фамилии, имени и отчества полностью или фамилии и инициалов, или своей фами­лии и имя полностью. Тем не менее, если произведение обознача­ется только инициалами, то произведение считается анонимным.

Выбранный автором способ указания своего имени осуществ­ляется на титульном листе произведения или афиши, отмечается в титрах фильма или объявляется перед публичным исполнени­ем произведения или передачей в эфир и т.п.

Зачастую, в особенности при использовании научного произве­дения путем его издания, автор может указать свою научную сте­пень, ученое или почетное звание, должность и прочие реквизи­ты. Любые изменения в способ указания своего имени вносить не допускается.

Если автор произведения не желает по тем или иным причи­нам раскрывать свое настоящее имя, то он, как уже отмечалось, может обозначать произведение выбранным им псевдонимом, разрешить его использование без указания своего имени, то есть разрешить его использование анонимно. Но ГК содержит специ­альную норму, в соответствии с которой автор имеет право запре­щать указание своего имени при использовании произведения. Возникает вопрос, — автор имеет право запрещать указание свое­го настоящего имени или выбранного им псевдонима при ис­пользовании произведения. Псевдоним — это способ указания своего имени. Итак, автор имеет право запрещать указание своего настоящего имени и псевдонима при использовании своего про­изведения. Другими словами, автор имеет право совсем не указы­вать свое настоящее имя или псевдоним и запрещать другим это делать. То есть автор имеет право обнародовать свое произведе­ние без указания своего имени любым способом, — анонимно.

Довольно часто авторы желают посвятить свое произведение другому лицу, историческому событию и т.п. ГК и действую­щим законодательством этот вопрос не урегулирован, хотя в практике такие посвящения имеют место. Но и прямого запрета поместить такое посвящение законодательство также не содер­жит. Этот вопрос следует разрешать соглашением между авто­ром и лицом, которое будет использовать произведение. При издании произведения было бы лучше этот вопрос урегулиро­вать авторским договором.

Обеспечение неприкосновенности произведения

1. Автор имеет право противодействовать любому искажению или иному изменению произведения или любому другому пося­гательству на произведение, которое может повредить чести и репутации автора, а также сопровождению произведения без его согласия иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, ком­ментариями и т.п.

2. В случае смерти автора неприкосновенность произведения охраняется лицом, уполномоченным на это автором. При отсут­ствии такого полномочия неприкосновенность произведения ох­раняется наследниками автора, а также иными заинтересован­ными лицами.

Законодатель при определении содержания права на непри­косновенность исходит из концептуального положения, что автор несет полную ответственность за содержание, художествен­ный уровень и прочие качественные характеристики произведе­ния. В первую очередь он заинтересован в том, чтобы при использовании его произведения не были допущены любые, хотя бы небольшие, изменения произведения, которые, по мнению ав­тора, могли бы ему повредить.

Право на неприкосновенность произведения состоит в том, что автор имеет право любым образом противодействовать любому изменению, искажению или иному посягательству на произведе­ние, которые, по его мнению, могут нанести вред произведению. ГК не раскрывает широту действий, которые могут нанести вред произведению. Это может быть искажение мыслей, его положе­ний, содержания произведения в целом, которое может быть сде­лано как нарочно, так и без умысла. Произведение может быть исковеркано, то есть внесенными изменениями или дополнения­ми настолько искажено ими, что существенным образом его ис­портило, повредило, сделало худшим, не похожим на первичное произведение.

Деянием, против которого автор может противодействовать, признается также любое изменение произведения без согласия автора. Такие изменения без согласия автора не допускаются даже в том случае, когда, по мнению пользователя, они делают произве­дение лучшим.

Содержание права на неприкосновенность состоит в том, что при издании, публичном исполнении или ином использовании произведения запрещается без согласия автора вносить любые изменения как в само произведение, так и в его название, указание имени автора. Без согласия автора запрещается сопровож­дать произведение иллюстрациями, предисловиями, послесловия­ми, комментариями и любыми другими пояснениями. Нельзя без согласия автора сокращать объем произведения, изменять или заменять отдельные главы, нарушать целостность произведения и т.п., изымать из произведения авторские посвящения, эпиграфы, аннотации и т.п.

Вместе с тем, действующее законодательство допускает цити­рование в оригинале и переводе в научных, исследовательских, полемических, учебных, информационных целях из правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью ци­тирования. Допускается также воспроизведение в обзорах теку­щих событий в кино, радио, телевидении, выпущенных в мир ли­тературных и художественных произведений, в объеме, который отвечает информационной цели. Во всех указанных случаях про­изведение воспроизводится и используется не в первоначальном виде, а в обработанном, тем не менее, такое изменение произведе­ний не признается нарушением права на неприкосновенность.

Не признается нарушением права на неприкосновенность твор­ческая интерпретация произведения исполнителем или режиссе­ром-постановщиком при условии отсутствия изменений формы и содержания. Создание пародий и стилизаций, опубликование критических обзоров и комментариев также не является наруше­нием права на неприкосновенность.

Не допускается любое другое посягательство на произведение, которое способно нанести ущерб чести и репутации автора. Нано­сит ли это посягательство на произведение ущерб чести и репута­ции автора, в случае возникновения спора решает суд.

Кроме автора произведения правом противодействовать указан­ным неправомерным деяниям после смерти автора ГК наделяет специально уполномоченное на это автором лицо. При отсутствии такого лица право на неприкосновенность произведения могут осу­ществлять наследники автора и прочие заинтересованные лица.

Право противодействовать изменению, искажению или любо­му другому посягательству на произведение, которое может нане­сти ущерб чести и репутации автора, а также защита авторства не переходит к наследникам в порядке наследования. Правом на неприкосновенность произведения умершего автора наследников наделяет закон.

Кроме наследников право на неприкосновенность произведе­ния умершего автора могут осуществлять другие заинтересован­ные лица. Это могут быть как физические, так юридические лица. Физическими могут быть лица, близкие автору, которые не вхо­дят в круг наследников ни по закону, ни по завещанию. Юриди­ческими лицами могут быть творческие союзы писателей, худож­ников и т.д. Такими лицами могут быть органы исполнительной власти.

Имущественные права автора на произведение

1. Имущественными правами интеллектуальной собственно­сти на произведение являются:

   1. право на использование произведения;

   2. исключительное право разрешать использование произве­дения;

   3. право препятствовать неправомерному использованию про­изведения, в том числе запрещать такое использование;

   4. иные имущественные права интеллектуальной собственно­сти, установленные законом.

2. Имущественные права на произведение принадлежат его автору, если иное не установлено договором или законом.

Основным имущественным правом интеллектуальной соб­ственности на произведение является право на его использова­ние. Право на использование любого произведения прежде всего принадлежит самому автору. По Закону Украины «Об авторском праве и смежных правах» право на использование произведения определяется как исключительное. ГК Украины это право не при­знает исключительным. Считается, что право на использование произведения по своей юридической природе является исключи­тельным. Исключительность этого права состоит в том, что толь­ко сам автор имеет право использовать созданное им произведе­ние (за исключением случаев, установленных законом) и только субъект этого права может давать разрешение на его использова­ние другим лицам. Право на использование произведения предо­ставляет его субъекту право изымать полезные качества произве­дения в любой форме и любым способом.

Право на использование произведения означает также право автора решать вопрос о целесообразности обнародования произ­ведения, его форме, объеме и границах и т.п.

Вторым основным имущественным правом интеллектуальной собственности является право автора и других лиц, которые имеют авторские права, разрешать использование произведения другим лицам или запрещать им такое использование, воспроизведение произведения, то есть изготовление одного или более экземпляров произведения, видеограммы, фонограммы в любой материальной форме, а также их запись для временного или постоянного хране­ния в электронной (в том числе и цифровой), оптической или иной форме, которую может считывать компьютер.

Предоставление права использования произведения другому лицу может осуществляться на основании договора, который мо­жет быть заключен лишь в письменной форме (за исключением случаев, определенных законом). Договор на использование про­изведения другими лицами может быть заключен лишь на про­изведения, которые находятся в объективной форме.

Исключительное право разрешать использование произведе­ния включает в себя также право на опубликование (выпуск в свет), что является одной из наиболее распространенных форм использования произведения. Путем опубликования автор дово­дит до ведома общества свое произведение. Вместе с тем право на опубликование произведения является способом реализации ав­тором и другими лицами, которые имеют авторские права, своего имущественного права интеллектуальной собственности.

Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» со­держит еще одно понятие, близкое к опубликованию — обнародо­вание. Обнародование произведения является осуществленное по согласию автора или иного субъекта авторского права и (или) смежных прав действие, которое впервые делает его доступным для населения путем опубликования, публичного исполнения, публичного показа, публичной демонстрации, публичного извеще­ния и т.п. Одним из наиболее распространенных способов обна­родования является опубликование произведения, фонограммы, видеограммы. Опубликованием признается выпуск в обращение по согласию автора или иного субъекта авторских прав и (или) смежных прав изготовленных полиграфическим, электронным или другим способом экземпляров произведения, фонограммы, видео­граммы в количестве, способном удовлетворить разумные потреб­ности населения с учетом характера произведения, фонограммы или видеограммы путем их продажи, сдачи в имущественный наем, бытового или коммерческого проката, предоставления доступа к ним через электронные системы информации таким образом, чтобы любое лицо могло его получить из любого места и в любое время по собственному выбору или путем передачи права соб­ственности на них или владения ими другими способами. Опуб­ликованием произведения, фонограммы, видеограммы считается также депонирование рукописи произведения, фонограммы, ви­деограммы в хранилище (депозитарий) с открытым доступом и возможностью получения в нем экземпляра (копии).

Опубликование произведения, фонограммы, видеограммы час­то называют выпуском произведения, фонограммы или видеограм­мы в мир. Опубликованием признается доведение произведения, фонограммы или видеограммы до ведома неограниченного круга лиц, права препятствовать неправомерному использованию про­изведения, в том числе запрещать такое использование. При этом произведение может быть использовано другими лицами лишь с разрешения автора или других лиц, которые имеют авторские права, за исключением случаев, установленных ГК и другими за­конами.

ЛЕКЦИЯ 3: РЕАЛИЗАЦИЯ АВТОРСКОГО ПРАВА

Использование произведения

2. Использованием произведения являются его:

   2. опубликование (выпуск в свет);

   3. воспроизведение любым способом и в любой форме;

   4. перевод;

   5. переработка, адаптация, аранжировка и иные аналогич­ные изменения;

   6. включение составной частью в сборники, базы данных, ан­тологий, энциклопедий и т.п.;

   7. публичное исполнение;

   8. продажа, передача в наем (аренду) и т.п.;

   9. импорт его экземпляров, экземпляров его переводов, пе­реработок и т.п.

2. Использованием произведения являются также иные дей­ствия, установленные законом.

Использование произведения является одним из основных прав интеллектуальной собственности, поскольку оно дает возможность автору и другим лицам, которые имеют авторские права, извлекать из произведения его полезные качества, то есть воз­можный доход. Использование произведения может осуществ­ляться любым способом и в любой форме, которые прямо не запрещены законом. Для рационального использования произ­ведения в подавляющем большинстве случаев оригинал произведения необходимо воспроизвести. Воспроизведением призна­ется изготовление одного или более экземпляров произведения, фонограммы, видеограммы в любой материальной форме. Право на воспроизведение это право на повторное предоставление про­изведению объективной формы, которая дает возможность вос­приятия произведения другими лицами. Другими словами, пра­во на воспроизведение в точном значении — это изготовление копий произведения в любой материальной форме независимо от того, где и когда они будут выпущены в гражданский оборот и будет ли иметь место произведение вообще. Воспроизведени­ем признается воплощение его в иную материальную форму, например, музыкальное произведение, изданное сначала в нот­ной форме, потом будет записано на магнитную пленку, — это и будет его воспроизведением.

Воспроизведением признается репродуцирование произведе­ния, то есть факсимильное воспроизведение в любом размере и форме одного или больше экземпляров оригинального произве­дения или копий письменных и других графических произведе­ний путем их фотокопирования или с помощью других техни­ческих средств.

Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» пре­дусматривает право автора произведения изобразительного искусства на доступ к нему, когда право собственности на матери­альный носитель этого произведения принадлежит другому лицу. Право доступа к указанному произведению тесно связано также с правом на воспроизведение этого произведения. В соответствии с этим законом автор произведения изобразительного искусст­ва имеет право доступа к произведению, которое находится в собственности другого лица, с целью его использования для вос­произведения (изготовления экземпляров, слайдов, карточек, об­работок и т.п.). Такой доступ возможен при условии, что он не нарушает законные права и интересы собственника произведе­ния изобразительного искусства. Собственник не может отка­зать автору в доступе к произведению без достаточных основа­ний. При этом от собственника нельзя требовать доставки про­изведения автору.

Это право принадлежит лишь автору, оно не переходит к дру­гим лицам. При осуществлении этого права должны быть в рав­ной степени соблюдены права и интересы обеих сторон. Следует подчеркнуть, что право на воспроизведение принадлежит только автору. Такого права собственник материального носителя про­изведения не имеет, даже если бы он имел возможность осуще­ствить воспроизведение такого произведения.

Отдельными способами использования произведений является их перевод с одного языка на другой и иные обработки произве­дений (адаптация, аранжировка и иные подобные изменения). Вместе с тем, это право является одним из субъективных прав интеллектуальной собственности.

Перевод оригинального произведения на другой язык — это возможность автора самому перевести и использовать перевод своего произведения, а также давать разрешение на перевод и использование перевода другим лицам уже обнародованного произведения. Выдача разрешения другому лицу на перевод и ис­пользование перевода оформляется лицензионным договором между автором и переводчиком. По общему правилу такой дого­вор является договором неисключительной лицензии. Такие договоры часто заключаются между автором и организацией, кото­рая намеревается использовать перевод произведения.

Право на перевод существует на протяжении всего срока дей­ствия авторского права. При наличии авторского перевода (перевода, осуществленного самим автором) никто другой не может переводить это же произведение на тот же самый язык. От авторского перевода следует отличать авторизованные переводы, то есть переводы, одобренные автором. Автор произведения и его пере­водчик не являются соавторами произведения. При этом пере­водчик не несет ответственности за содержание оригинала, а ав­тор оригинала не несет ответственности за качество перевода.

Возможен перевод не с языка оригинала, а с промежуточного перевода. Например, произведение французского автора переве­дено на русский язык. Если предполагается это произведение перевести на украинский язык, но не с французского, а с русского, то русский перевод будет промежуточным. Перевод на украинс­кий язык указанного произведения может быть осуществлен с разрешения французского автора и переводчика.

Обработка, адаптация, аранжировка и иные подобные измене­ния произведений. В результате указанных преобразований произведения создаются так называемые производные произведения. Ими признаются продукты интеллектуального творчества, создан­ные на основе другого существующего произведения (перевод, адап­тация, аранжировка, обработка фольклора, другие обработки про­изведения). Такая обработка не должна вредить охране оригиналь­ного произведения. Оригинальность производного произведения состоит в творческой переработке произведения, которое существо­вало ранее. К производным произведениям не принадлежат аудио­визуальные произведения, в том числе иностранные, дублирован­ные, озвученные на украинском языке и других языках.

Право на обработку принадлежит самому автору, который мо­жет осуществить ее лично или выдать разрешение на обработку другим лицам. Созданные в результате обработки производные произведения являются отдельным объектом авторского права, а, соответственно, и объектом правовой охраны. Любая обработка произведения может иметь место лишь на основании договора с автором.

Адаптация произведения — это приспособление или облегче­ние произведения для восприятия малоподготовленными читате­лями или приспособление литературно-художественного произ­ведения для лиц, которые начинают изучать иностранный язык.

Аранжировка — обработка музыкального произведения, напи­санного для одного инструмента или группы инструментов (голо­сов), для исполнения другими инструментами или другой груп­пой — расширенной или суженной.

Включение составной частью в сборники, базы данных, антоло­гии, энциклопедии и т.п. Без разрешения автора в любой сборник не может быть включено его произведение. Составитель сборни­ка пользуется авторским правом при условии соблюдения им прав авторов каждого из произведений, входящих в состав сбор­ника. Автору сборника и других составных произведений (соста­вителю) принадлежит авторское право на осуществленный им подбор и расположение произведений и (или) других данных, что является результатом творческой работы.

Авторы произведений, включенных в состав произведений, имеют право использовать свои произведения независимо от составленного произведения, если иное не установлено договором с составителем сборника. Авторское право составителя сборника не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор или расположение тех же самых произведений и (или) других данных для создания своих произведений. Тем не менее, правовая охрана баз данных не распространяется на сами данные или информацию и не нарушает любое авторское право, которое относится к самим данным или информации, которая содержит­ся в базе данных.

Издателям энциклопедий, энциклопедических словарей, пери­одических сборников, сборников научных работ, газет, журналов и других периодических изданий принадлежат исключительные права на использование таких изданий в целом. Издатель имеет право на любое использование таких изданий, указывать в них свое имя или требовать такого указания.

Одним из способов использования произведений является пуб­личное исполнение. Им признается по согласию с субъектами авторского права и (или) смежных прав произведений, исполне­ние, фонограмма, передача организаций вещания путем декларации, игры, пения, танца и другим способом как непосредственно (в живом исполнении), так и с помощью любых устройств и про­цессов (за исключением передачи в эфир или по кабелю) в мес­тах, где присутствуют или могут присутствовать лица, которые не принадлежат к обычному кругу семьи или близких знако­мых этой семьи независимо от того, присутствуют ли они в од­ном месте и в одно и то же время или в разных местах и в разное время.

Публичным исполнением будет также показ кадров аудиови­зуальных произведений в их последовательности с сопровождением или без сопровождения звуком.

Продажа, передача в наем (аренду) и т.п. Указанные права являются не только способами использования произведений, а распоряжения ими. Это также формы распространения произве­дения путем первой продажи, отчуждения иным путем или способом, сдача в имущественный наем или аренду (прокат) и путем иной передачи к первоначальному отчуждению экземпляров про­изведения. Распространяться могут только произведения, зафик­сированные на определенном материальном носителе. Возмож­но распространение произведения лишь при условии, что суще­ствуют копии произведения, которые могут быть выпущены в гражданский оборот. Понятно, что невоспроизведенное произве­дение не может стать объектом гражданского оборота.

ГК и прочие законы не определяют, какое количество произве­дений может быть воспроизведено для распространения, — в ко­личестве, которое удовлетворяет разумные потребности населе­ния. Распространением признается продажа экземпляров произ­ведения, сдача в прокат или выпуск произведений в гражданский оборот другим способом даже в ограниченном количестве. ГК не определяет также способов и форм распространения, называя лишь продажу, передачу в наем (аренду) и т.п., но это не означает, что распространение ограничивается лишь этими способами.

Правомерно то, что опубликованные произведения, введенные в гражданский оборот, могут распространяться дальше без согла­сия автора и выплаты авторского вознаграждения. Собственник материального носителя произведения может им распоряжаться на свое усмотрение независимо от воли автора. Собственник эк­земпляра произведения может его продать, подарить, передать во временное пользование и т.п.

Сдача в имущественный наем после первой продажи, отчуж­дения иным способом оригинала или экземпляров аудиовизуальных произведений, компьютерных программ, баз данных, му­зыкальных произведений в нотной форме, а также произведе­ний, зафиксированных в фонограмме или видеограмме или в форме, которую считывает компьютер, является субъективным имущественным правом субъекта интеллектуальной собствен­ности. Оно предоставляет возможность субъекту этого права использовать объекты авторского права такими способами. Это особенность авторского права Украины. Исключением из обще­го правила, являются случаи, когда выпущенные в гражданский оборот правомерно, то есть с разрешения автора, экземпляры аудиовизуальных произведений, компьютерных программ, баз данных, музыкальных произведений в нотной форме, а также произведения, зафиксированные в фонограмме или видеограмме или в форме, которую считывает компьютер, и после первой про­дажи могут распространяться лишь с разрешения автора. Авто­ру (авторам) этих произведений принадлежит право разрешать их распространение и после первой продажи, а также запрещать распространение указанных произведений, если такое распрост­ранение имело место.

Этим видом использования объектов авторского права охва­тывается также и коммерческий прокат.

Импорт экземпляров произведений, а также его переводов и других обработок может иметь место лишь с разрешения автора или другого лица, которое имеет авторские права. Это также ис­ключительное право автора или иного субъекта авторского права, которое является разновидностью распространения произведения. Ведь ввоз в Украину экземпляров произведений, которые охраня­ются авторским правом без разрешения автора или других субъек­тов авторского права является нарушением их имущественных прав. В соответствии с ГК ввоз на таможенную территорию Укра­ины экземпляров произведений, которые были воспроизведены за границей даже с разрешения субъекта авторского права, при­знается нарушением авторского права. Такое ограничение им­порта экземпляров произведений, его переводов и других обрабо­ток обосновывается тем, что авторское право носит территориаль­ный характер, то есть его действие распространяется лишь на территорию, где оно возникло. В силу этого распространение эк­земпляров воспроизведенного за границей произведения, его пе­ревода или иной обработки должны быть под контролем субъек­та авторского права. Если такие экземпляры будут завезены на таможенную территорию Украины, то это может привести к на­рушению имущественных прав субъекта авторского права путем уменьшения спроса на экземпляры произведений его перевода и других обработок, воспроизведенных в Украине с разрешения субъекта авторского права.

Использованием произведения являются также другие дей­ствия, установленные законом. К таким действиям, которые по Закону Украины «Об авторском праве и смежных правах» при­знаются использованием произведений, относятся:

1) публичное исполнение и публичное сообщение произведений;

2) публичная демонстрация и публичный показ;

3) любое повторное обнародо­вание произведений, если оно осуществляется другой организа­цией, чем та, которая осуществила первое обнародование;

4) дове­дение своего произведения до общего сведения населения таким образом, при котором ее представители могут иметь доступ к про­изведению из любого места и в любое время по их собственному выбору;

5) этот перечень не является исчерпывающим.

Публичным исполнением признается подача с согласия субъек­тов авторского права и (или) смежных прав произведений, испол­нений фонограмм, передач организаций вещания путем деклама­ции, игры, пения, танца и другими способами как непосредствен­но (в живом исполнении), так и с помощью каких-либо устройств и процессов (за исключением передачи в эфир или по кабелю) в места, где присутствуют или могут присутствовать лица, которые не принадлежат к обычному кругу семьи или близких знакомых этой семьи, независимо от того, присутствуют они в одном месте и в одно и то же время или в разных местах и в разное время.

Публичное сообщение (доведение до общего сведения) переда­ча с согласия субъектов авторского права и (или) смежных прав в эфир с помощью радиоволн (а также лазерных лучей, гамма-лу­чей и т.п.), в том числе с использованием спутников, или переда­ча на расстояние с помощью проводов или любого вида наземного или подземного (подводного) кабеля (проводникового, оптоволо­конного и других видов) произведений, исполнений, звуков и (или) изображений, их записей в фонограмме и видеограмме, передач организаций вещания и т.п., когда указанная передача может быть воспринята неограниченным количеством лиц в разных местах, отдаленность которых от места передачи является таковой, что без указаний передача изображения или звуки не могут быть вос­приняты.

Публичная демонстрация аудиовизуального произведения, ви­деограммы — публичная одноразовая или многоразовая подача населения с согласия субъектов авторского права и (или) смеж­ных прав в помещении, в котором могут присутствовать лица, которые не принадлежат к обычному кругу одной семьи или близ­ких знакомых этой семьи, аудиовизуального произведения или зафиксированного в видеограмме исполнения или каких-либо подвижных изображений.

Публичный показ — любая демонстрация оригинала или эк­земпляра произведения, исполнения, фонограммы, видеограммы, передач организаций вещания с согласия субъектов авторского права и (или) смежных прав непосредственно на экране с помощью пленки, слайда, телевизионного кадра и т.п. (за исключени­ем передач в эфир или по кабелю) или с помощью других уст­ройств или процессов в места, где присутствуют или могут при­сутствовать лица, которые не принадлежат к обычному кругу одной семьи или близких знакомых этой семьи лица, которое осуществ­ляет показ, независимо от того, присутствуют они в одном месте и в одно время.

Любое повторное публичное сообщение в эфир или по прово­дам уже переданных в эфир произведений, если оно осуществляется другой организацией без разрешения организации вещания, которая осуществила указанное публичное сообщение, не допускается. В этом виде использования произведений (переданных в эфир) речь идет об использовании уже обнародованных произве­дений путем их публичного сообщения в эфир или по проводам. В соответствии со ст. 41 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» организации вещания имеют исключительное право разрешать или запрещать: 1) публичное сообщение своих программ путем трансляции и ретрансляции; 2) фиксацию сво­их программ на материальном носителе и их воспроизведение; 3) публичное исполнение и публичную демонстрацию своих про­грамм в местах с платным входом.

Организации вещания имеют право запрещать распростране­ние на территории Украины или с территории Украины сигнала со спутника, который несет программы, органом, для которого этот сигнал со спутника не предназначался.

Указанный перечень имущественных прав субъектов авторс­кого права не является исчерпывающим. Он может пополниться новыми видами использования объектов авторского права, кото­рые могут обусловить возникновение новых имущественных прав, которые будут вытекать из нового вида использования. Единое требование к ним может быть одно — соблюдение действующего законодательства Украины об интеллектуальной собственности.

Опубликование произведения (выпуск произведения в свет)

1. Произведение считается опубликованным (выпущенным в свет), если оно каким-либо способом сообщено неопределенно­му кругу лиц, в том числе издано, публично исполнено, публич­но показано, передано по радио или телевидению, отображено в общедоступных электронных системах информации.

5. Произведение не может быть опубликовано, если оно на­рушает права человека на тайну его личной и семейной жизни, наносит ущерб общественному порядку, здоровью и нравствен­ности населения.

6. Никто не имеет права опубликовать произведение без со­гласия автора, кроме случаев, установленных настоящим Ко­дексом и иным законом.

7. В случае смерти автора его правопреемники имеют право на опубликование произведения, если это не противоречит воле автора.

ГК дает свое определение понятия «опубликование произведе­ния» (выпуск произведения в свет). Опубликование (выпуск про­изведения в свет) им определяется как любое сообщение произ­ведения, в том числе издание, публичное исполнение, публичный показ. Способами опубликования произведения (выпуска произ­ведения в свет) являются сообщение произведения по радио, теле­видению или его размещение в общедоступных электронных си­стемах информации. Сообщение произведения должно адресовать­ся неопределенному кругу лиц, то есть тем лицам, которые не являются членами обычного круга одной семьи или близких зна­комых этой семьи.

Чрезвычайно важными и новыми являются установленные ГК ограничения свободы литературно-художественного творчества, которые в современных условиях являются оправданными и це­лесообразными. Не может быть опубликованным произведение, если оно нарушает права человека на тайну его личной и семей­ной жизни, наносит ущерб общественному порядку, здоровью и нравственности населения. ГК не дает этих понятий.

Указанные ограничения опубликования произведения (выпус­ка произведения в свет) фактически ограничивают свободу твор­чества, поскольку указанные произведения не могут быть обнаро­дованы любым способом и в любой форме. ГК установил, что произведение, которое нарушает права человека на тайну его лич­ной и семейной жизни, не может быть опубликовано. К тайне личной и семейной жизни ГК относит тайну переписки, телефон­ных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции и все другое, что касается личной и семейной жизни человека (см. ком­ментарий к ст. 202 ГК). Если информация, используемая в произ­ведении, заимствована из переписки определенного лица, его те­лефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции и касается его личной и семейной жизни, то такое произведение не может быть опубликовано.

Не может быть опубликовано произведение, которое наносит ущерб общественному порядку. Под общественным порядком следует понимать урегулированная правовыми и социальными нормами система отношений, которая обеспечивает защиту прав и свобод граждан, их жизни и здоровья, уважение чести и челове­ческого достоинства, соблюдение норм общественной морали. Это отношения, которые складываются между людьми в обществен­ных местах (места общего проживания, работы, отдыха, а также другие места общения людей). Бесспорно, общественный порядок требует надлежащей правовой охраны и защиты.

Если произведение своим содержанием, идеями, замыслом, об­разами и т.п. направлено на подрыв установленного обществен­ного порядка, на его неуважение, нарушение общественных, в том числе моральных норм, то такое произведение не подлежит опуб­ликованию (выпуску в свет).

Любое произведение не может быть опубликовано без согла­сия его автора, за исключением случаев, установленных ГК и дру­гими законами. После смерти автора право на опубликование имеют его правопреемники, если это не противоречит воле умер­шего. К правопреемникам автора относятся любые физические и юридические лица, к которым авторское право перешло в силу договора или закона. Это, прежде всего, наследники автора как по закону, так и по завещанию.

Право на опубликование произведения как при жизни автора, так и после его смерти имеют юридические лица — работодатели, если произведение создано в порядке исполнения трудового дого­вора. Это право принадлежит указанным юридическим лицам в силу закона, а не в порядке правопреемства. В течение своей жиз­ни автор не может возражать против опубликования произведе­ния, созданного в порядке исполнения трудового договора.

Использование произведения с согласия автора