Глава II. Заключение и исполнение соглашений

Комментарий к статье 6

В соответствии с п. 1 ст. 6 соглашения о разделе продукции заключаются государством с победителем конкурса или аукциона, проводимых в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, и в сроки, согласованные сторонами, но не позднее чем через год со дня объявления результатов конкурса или аукциона. При этом соглашения, связанные с использованием участков на континентальном шельфе, в исключительной экономической зоне и на участках, отнесенных к особым государственным стратегическим интересам, а равно соглашения, заключенные без проведения конкурса или аукциона, утверждаются федеральным законом. Важно отметить, что при согласовании условий конкурсов (аукционов) на право разведки и добычи полезных ископаемых органами Госгортехнадзора России согласовываются предварительные границы горного отвода. Если условиями конкурса (аукциона) предусматривается попутная добыча полезных ископаемых в ходе геологического изучения недр или опытных горных работ, то органами Госгортехнадзора России также согласовываются предварительные границы горного отвода. Они включают конкретные участки недр, геологическая изученность которых позволяет осуществлять попутную (опытную) добычу полезных ископаемых. После проведения конкурса (аукциона) предварительно согласованные границы горного отвода до получения документов, удостоверяющих уточненные границы горного отвода, изменяться не могут (см. письмо Минприроды России N БЯ-61/171; Госгортехнадзора России N 04-35/43 от 16.01.98 г. "О лицензировании пользования недрами").

При согласовании условий конкурсов (аукционов) на право разведки и добычи полезных ископаемых органами Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору России согласовываются предварительные границы горного отвода.

Если условиями конкурса (аукциона) предусматривается попутная добыча полезных ископаемых в ходе геологического изучения недр или опытных горных работ, то вышеуказанными органами также согласовываются предварительные границы горного отвода. Они включают в себя конкретные участки недр, геологическая изученность которых позволяет осуществлять попутную (опытную) добычу полезных ископаемых.

После проведения конкурса (аукциона) предварительно согласованные границы горного отвода до получения документов, удостоверяющих уточненные границы горного отвода, изменяться не могут.

Документы, удостоверяющие уточненные границы горного отвода, оформляются органами Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору России на основании технических проектов добычи полезных ископаемых, включая попутную и опытную добычу.

Уточненные границы горных отводов должны указываться в прямоугольной системе координат, а не в географической, т.к. последние, указанные в лицензии с точностью до 1 секунды, загрубляют точное местоположение объекта лицензирования. Кроме того, перевод географических координат в прямоугольные является сложной математической и геодезической задачей, и в целях исключения претензий обладателя лицензии он должен осуществляться по методике, утвержденной компетентными органами в установленном порядке.

Документами, удостоверяющими уточненные границы горного отвода, являются горноотводный акт и графические приложения, включающие копии топографического плана с ведомостью координат угловых точек, структурные карты и разрезы. Один экземпляр этих документов передается пользователю недр, один - направляется в территориальный орган управления государственным фондом недр, а один - оставляется на хранение. Указанные документы являются неотъемлемой составной частью лицензии.

Добыча полезных ископаемых без наличия документов, удостоверяющих уточненные границы горного отвода, запрещается.

Согласование с органами Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору России условий лицензий, выдаваемых недропользователю по результатам проведения конкурса (аукциона), в случаях, когда лицензии содержат условия, предварительно согласованные с органами Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору России при подготовке проведения конкурса (аукциона), не производится.

Согласование лицензий с органами Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору России производится во всех случаях, когда изменяются условия лицензий или заключаются дополнительные соглашения (в пределах компетенции).

По общему правилу, установленному в п. 1 ст. 6 Закона "О соглашениях о разделе продукции", соглашения о разделе продукции заключаются государством с победителем конкурса или аукциона. Порядок проведения указанного конкурса (аукциона) в комментируемом Законе не определен, дана лишь общая отсылка к законодательству России. Порядок проведения конкурсов и аукционов в настоящее время установлен в двух законодательных актах: в Законе о недрах и Гражданском кодексе РФ, причем, как было отмечено, правовая природа конкурсов и аукционов, предусмотренных в этих правовых актах, различна. В связи с этим необходимо определить правовую природу конкурса (аукциона), на основе которого заключается соглашение о разделе продукции.

Закон о недрах в части 7 ст. 13.1 устанавливает, что "порядок проведения и условия конкурса или аукциона на право пользования участком недр для заключения соглашения о разделе продукции определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации". Из этого следует вывод, что Закон о недрах исключает из сферы своего регулирования отношения, связанные с проведением конкурса (аукциона) при соглашениях о разделе продукции. Таким образом, порядок проведения и условия конкурса должны осуществляться в соответствии с нормами ГК РФ с учетом положений Закона "О соглашениях о разделе продукции".

Анализ ст. 6 комментируемого Закона приводит к выводу о том, что предметом конкурса (аукциона) является право на заключение соглашения о разделе продукции. Это соответствует положению ст. 448 ГК РФ, в котором предусмотрена возможность установить в качестве предмета торгов право на заключение договора (абз. 2 п. 2 и абз. 2 п. 5).

Согласно абз. 1 п. 1 ст. 6 Закона "О соглашениях о разделе продукции", соглашение должно быть заключено не позднее, чем через год со дня объявления результатов конкурса (аукциона). В соответствии с п. 1 ст. 425 ГК РФ "договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения". В связи с тем, что право пользования недрами предоставляется на основании заключенного соглашения о разделе продукции (п. 1 ст. 4 комментируемого Закона), право пользования недрами возникает у инвестора не с момента признания его победителем конкурса (аукциона), а с момента заключения соглашения.

Еще один вопрос возникает при заключении соглашения о разделе продукции в отношении участка недр континентального шельфа или в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 6 Закона "О соглашениях о разделе продукции", когда требуется утверждение соглашения федеральным законом. Природа такого утверждения неясна. Соглашение о разделе продукции, являющееся гражданско-правовым договором, заключается Правительством РФ и инвестором - частным лицом. Соглашение о разделе продукции не является международным договором, поэтому утверждение его законом не может представлять собой ратификацию, тем более что стороной соглашения о разделе продукции становятся и российские инвесторы. Аналогия с государственной регистрацией договора, предусматриваемой Гражданским кодексом РФ, также небезупречна. Отказ в государственной регистрации может быть хотя бы обжалован в судебном порядке. Однако действующее законодательство не предусматривает способов подобного "воздействия" на Федеральное Собрание или Президента РФ.

Требование комментируемого Закона об утверждении отдельных соглашений федеральным законом противоречит Гражданскому кодексу РФ. Нормы Закона "О соглашениях о разделе продукции", относящиеся непосредственно к соглашению о разделе продукции, а не к режиму соглашения о разделе продукции, являются гражданско-правовыми нормами, а, следовательно, должны соответствовать ГК РФ (абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ). Гражданский кодекс, в свою очередь, не предусматривает такого условия вступления договоров в силу, как утверждение их федеральным законом. Кроме того, указанное требование противоречит п. 1 ст. 8 Конституции РФ, согласно которому в Российской Федерации гарантируется свобода экономической деятельности. Можно с уверенностью утверждать, что, ставя возможность вступления в силу гражданско-правового договора в зависимость от принятия федерального закона, законодатель нарушает экономическую свободу сторон такого договора. Таким же образом нарушается и принцип свободы договора, закрепленный в п. 1 ст. 1 ГК РФ.

Возвращаясь к основаниям возникновения прав пользования недрами в условиях договорного режима недропользования, отметим, что из общего порядка заключения соглашения о разделе продукции по результатам конкурса (аукциона) также существуют исключения. В соответствии с п. 2 ст. 6 комментируемого Закона "в отдельных случаях по совместному решению Правительства Российской Федерации и органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации соглашения могут заключаться без проведения конкурсов или аукционов". Исчерпывающий перечень таких случаев приводится в том же п. 2 ст. 6 Среди оснований заключения соглашения о разделе продукции без проведения конкурса (аукциона) предусмотрены следующие:

- интересы обороны и безопасности государства требуют заключения соглашения о разделе продукции с определенным инвестором;

- объявленный конкурс (аукцион) признан не состоявшимся из-за участия в нем только одного инвестора;

- инвестор является пользователем участка недр, в отношении которого планируется заключить соглашение о разделе продукции;

- переговоры о заключении соглашения о разделе продукции были начаты до вступления Закона "О соглашениях о разделе продукции" в силу.

Комментарий к статье 7

1. Предусмотренные соглашением о разделе продукции работы и виды деятельности, согласно п. 1 ст. 7, выполняются в соответствии с программами, проектами, планами и сметами, которые утверждаются в порядке, определяемом соглашением о разделе продукции. Из содержания п. 1 ст. 7 следует, что, во-первых, под работами по соглашению о разделе продукции понимаются только такие работы, которые выполняются в соответствии с программами, проектами, планами и сметами, утвержденными в порядке, предусмотренном в этом соглашении о разделе продукции; во-вторых, другие работы и виды деятельности, выполняемые не в соответствии с программами, проектами, планами и сметами или не утвержденные в порядке, предусмотренном в этом соглашении о разделе продукции, не относятся к работам по соглашению о разделе продукции. Утверждение программ, проектов, планов и смет работ по соглашению о разделе продукции, как это следует из содержания п. 7 ст. 2, относится к компетенции управляющего комитета (наблюдательного совета).

В частности, согласно п. 5 (b) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, в обязанности наблюдательного совета входит рассмотрение и утверждение планов освоения и смет расходов на освоение (пп. "i"); рассмотрение и утверждение любых существенных поправок к плану освоения и смете расходов на освоение согласно п. 9 (b) (пп. "ii"); рассмотрение и утверждение годовых программ работ и годовых смет (пп. "iii"); рассмотрение и утверждение любых существенных поправок к годовым программам работ и годовым сметам согласно п. 10 (е) (пп. "iv"); рассмотрение и утверждение порядка организации материально-технического снабжения и подрядных работ, представляемого согласно п. 12, любых существенных поправок к нему и любых изъятий из требований по проведению конкурса, изложенных в п. 12 (b) (пп. "vi"); рассмотрение годовых отчетов (пп. "viii"); утверждение любых сумм и видов затрат, не включенных в статьи затрат, перечисленные в п. 4 (а) приложения "A" (пп. "ix"). В соответствии с п. 5 (с) комментируемого соглашения, после наступления начальной даты наблюдательный совет проводит заседания не реже четырех раз в год. Очередные заседания проводятся в четвертую среду января, апреля, июля и октября каждого года в г. Южно-Сахалинск, если наблюдательным советом не будет принято иного решения. Внеочередные заседания наблюдательного совета могут созываться любым сопредседателем. Если наблюдательным советом не принимается иного решения, внеочередные заседания должны проводиться в г. Южно-Сахалинск. Члены наблюдательного совета могут принимать участие в его заседаниях посредством телефонной конференц-связи или по доверенности. Уведомление о проведении любого заседания с указанием повестки дня и предложений, которые будут вынесены на голосование, должно быть направлено членам наблюдательного совета не позднее, чем за 10 дней до заседания. Присутствие члена наблюдательного совета на заседании лично или посредством телефонной конференц-связи либо присутствие его представителя, действующего по доверенности, равносильно отказу от претензий в связи с несвоевременным получением уведомления таким членом, если только он не сообщит обоим сопредседателям об обратном до начала заседания. Согласно п. 5 (d) комментируемого соглашения, решения наблюдательного совета должны приниматься большинством голосов членов наблюдательного совета (с учетом отсутствующих и не голосующих на заседании). Любой член совета, не принявший участия в голосовании (в том числе отсутствующий или воздержавшийся), считается проголосовавшим против (абз. 1).

На практике в программы, проекты, планы и сметы выполняемых работ по соглашению о разделе продукции могут вноситься изменения и дополнения. Внесение изменений и дополнений в указанные программы, проекты, планы и сметы утверждается в порядке, определяемом соглашением о разделе продукции. Как правило, затраты инвесторов на работы по соглашению о разделе продукции, выполняемые в соответствии с проектами, планами и сметами, которые утверждены в порядке, определяемом соглашением о разделе продукции, подлежат возмещению (полному или частичному). Вместе с тем, затраты инвесторов на другие работы и виды деятельности, выполняемые не в соответствии с программами, проектами, планами и сметами или не утвержденные в порядке, предусмотренном в этом соглашении о разделе продукции, не подлежат возмещению.

Например, в соответствии с п. 9 (b) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, после даты начала освоения компания может вносить в планы освоения и сметы расходов на освоение изменения, не являющиеся существенными, не представляя такие изменения на утверждение наблюдательному совету или какому-либо государственному органу. Компания обязана представлять наблюдательному совету для рассмотрения и утверждения согласно п. 5 любые существенные изменения к плану освоения и смете расходов на освоение. К существенным изменениям относятся: перерасход средств по отдельным статьям, планируемая общая сумма которого составляет более 5% от общей сметы расходов на освоение (пп. "i"); изменение более чем на 10% в суммарной мощности объектов, сооружаемых согласно соответствующему плану освоения и смете расходов на освоение (пп. "ii"); существенное изменение в назначении, количестве или размещении любых основных объектов сахалинского проекта, включая без ограничения трубопроводы, платформы, комплекс СПГ (по сжижению природного газа - А.К.), установки подготовки продукции, порты, хранилища и наливные сооружения (пп. "iii"); либо существенное изменение в порядке организации материально-технического снабжения и подрядных работ для какого-либо проекта (пп. "iv").

В состав работ по соглашению о разделе продукции входят, во-первых, поиски, разведка и добыча минерального сырья, во-вторых, раздел произведенной продукции, в-третьих, ее транспортировка, обработка, хранение, переработка, использование и реализация или распоряжение иным образом, т.е. работы, по поводу которых возникают отношения, регулируемые, согласно абз. 1 п. 3 ст. 1, соглашением о разделе продукции, заключаемым в соответствии с комментируемым федеральным законом. Как известно, по общности технологических процессов и выпуску конечной продукции выделяются следующие основные составляющие нефтяной и газовой промышленности: во-первых, поиск и разведка нефтяных и газовых месторождений; во-вторых, добыча нефти и газа; переработка нефти и газа; в-третьих, транспортировка, хранение и сбыт нефти, газа и нефтепродуктов. *(1)

В частности, согласно п. 1 (а) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года "Работы означают все работы и виды деятельности, предусмотренные настоящим соглашением, в том числе, но не исключительно, бурение, заканчивание, испытание и использование поисково-разведочных, эксплуатационных, нагнетательных скважин, проектирование, строительство, монтаж и использование морских платформ и сооружений, установок разделения продуктов хранилищ, сборных и магистральных трубопроводов, комплекса СПГ и любые иные работы (включая административно-управленческую деятельность) и объекты, необходимые для разведки, освоения запасов, добычи, подготовки, переработки и транспортировка углеводородов до пунктов получения продукции, а также организации их сбыта в соответствии с настоящим соглашением".

2. Работы по соглашению о разделе продукции, в соответствии с п. 2 ст. 7, выполняются при соблюдении требований законодательства Российской Федерации, а также при соблюдении утвержденных в установленном порядке стандартов, норм и правил по безопасному ведению работ, охране недр, окружающей среды и здоровья населения (абз. 1 подп. 1). Речь здесь идет о том, что работы по соглашению о разделе продукции выполняются при соблюдении требований таких законодательных актов, как Закон РФ "О недрах" от 21 февраля 1992 года N 2395-1, Закон РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" от 27 ноября 1992 года N 4015-I, *(2) Федеральный закон "Об экологической экспертизе" от 23 ноября 1995 года N 174-ФЗ, Федеральный закон "О континентальном шельфе Российской Федерации" от 30 ноября 1995 года N 187-ФЗ, Федеральный закон "О государственном регулировании в области добычи и использовании угля, об особенностях социальной защиты работников организаций угольной промышленности" от 20 июня 1996 года N 81-ФЗ, *(3) Федеральный закон "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" от 21 июля 1997 года N 116-ФЗ, *(4) Федеральный закон "Об охране окружающей среды" от 10 января 2002 года N 7-ФЗ, Федеральный закон "О техническом регулировании" от 27 декабря 2002 года N 184-ФЗ.

Перечень нормативно-правовых актов, которые устанавливают стандарты, нормы и правила по безопасному ведению работ, охране недр, окружающей среды и здоровья населения, образуют Постановление Правительства Российской Федерации "О декларации безопасности промышленного объекта Российской Федерации" от 1 июля 1995 года N 675, *(5) Инструкция по оформлению горных отводов для разработки месторождений полезных ископаемых, утв. приказами приказом Министерства природных ресурсов Российской Федерации от 7 февраля 1998 года N 56 и приказом Госгортехнадзора России от 31 декабря 1997 года N 58, *(6) Правила предоставления декларации промышленной безопасности опасных производственных объектов, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 мая 1999 года N 526 *(7), Инструкция о порядке ликвидации и консервации опасных производственных объектов, связанных с пользованием недрами, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 2 июня 1999 года N 33, *(8) Положение о регистрации объектов в государственном реестре опасных производственных объектов и ведении государственного реестра, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 3 июня 1999 года N 39, *(9) Положение о порядке выдачи разрешений на застройку площадей залегания полезных ископаемых, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 30 августа 1999 года N 64, *(10) Положение о геологическом и маркшейдерском обеспечении промышленной безопасности и охраны недр, утв. Постановлением Госгортехнадзора от 22 мая 2001 года N 18, *(11) Инструкция по согласованию годовых планов развития горных работ, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 24 ноября 1999 года N 85, *(12) Методические указания по проведению анализа риска опасных производственных объектов, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 10 июля 2001 года N 30, *(13) Единые правила безопасности при разработке месторождений полезных ископаемых открытым способом, утв. Постановлением Госгортехнадзора от 9 сентября 2002 года N 57, *(14) Единые правила безопасности при разработке рудных, нерудных и россыпных месторождений полезных ископаемых подземным способом, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 13 мая 2003 года N 30, *(15) Правила безопасности при разработке угольных месторождений открытым способом, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 30 мая 2003 года N 45, *(16) Правила безопасности в угольных шахтах, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 5 июня 2003 года N 50, *(17) Правила безопасности в нефтяной и газовой промышленности, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 5 июня 2003 года N 56, *(18) Правила безопасности при разведке и разработке нефтяных и газовых месторождении на континентальном шельфе, утв. Постановлением Госгортехнадзора от 5 июня 2003 года N 58, *(19) Правила охраны недр, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 6 июня 2003 года N 71, *(20) Инструкция по маркшейдерскому учету объемов горных работ при добыче полезных ископаемых открытым способом, утв. Постановлением Госгортехнадзора от 6 июня 2003 года N 74. *(21)

В состав обязательных условий соглашения о разделе продукции, от которых представитель государства и представитель инвестора не могут отступить по своему усмотрению, входит, во-первых, предоставление российским юридическим лицам преимущественного права на участие в работах по соглашению о разделе продукции в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков или в ином качестве на основании договоров (контрактов) с инвестором; во-вторых, привлечение инвестором работников-граждан Российской Федерации, количество которых должно составлять не менее чем 80% состава всех привлеченных работников, привлечению иностранных рабочих и специалистов только на начальных этапах работ по соглашению или при отсутствии рабочих и специалистов-граждан Российской Федерации соответствующих квалификаций; в-третьих, приобретение инвестором необходимых для геологического изучения, добычи, транспортировки и переработки полезных ископаемых технологического оборудования, технических средств и материалов российского происхождения в объеме не менее 70% общей стоимости приобретенных, в том числе по договорам аренды, лизинга и по иным основаниям, в каждом календарном году для выполнения работ по соглашению оборудования, технических средств и материалов, затраты на приобретение и использование которых возмещаются инвестору компенсационной продукцией; при этом для целей комментируемого федерального закона оборудование, технические средства и материалы считаются российского происхождения при условии, что они изготовлены российскими юридическими лицами и (или) гражданами Российской Федерации на территории Российской Федерации из узлов, деталей, конструкций и комплектующих, не менее чем на 50% в стоимостном выражении произведенных на территории Российской Федерации российскими юридическими лицами и (или) гражданами Российской Федерации; в-четвертых, осуществление инвестором мер, направленных на предотвращение вредного влияния указанных работ на окружающую среду, а также по ликвидации последствий такого влияния; в-пятых, страхование инвестором ответственности по возмещению ущерба в случае аварий, повлекших за собой вредное влияние на окружающую среду; в-шестых, ликвидация инвестором всех сооружений, установок и иного имущества по завершении работ по соглашению о разделе продукции, а также по очистке от загрязнения территории, на которой проводились работы по соглашению о разделе продукции (абз. 2-8 под. 1).

Правовым обеспечением трудовых отношений при выполнении работ по соглашениям о разделе продукции "Сахалин-1" и "Сахалин-2" служит Трудовой кодекс Российской Федерации, *(22) и Временное положение о привлечении и использовании иностранной рабочей силы для выполнения работ на территории Сахалинской области, территориальном море и континентальном шельфе, прилегающим к административным границам Сахалинской области, утв. Постановлением Губернатора Сахалинской области от 30 марта 1998 года N 138. Правовым обеспечением договорных отношений при выполнении работ по соглашениям о разделе продукции служит Гражданский кодекс Российской Федерации, и Распоряжение Губернатора Сахалинской области "О поэтапной подготовке программы действия по участию предприятий и организация области в реализации нефтегазовых проектов на шельфе острова Сахалин" от 18 января 1996 года N 17-Р.

В соответствии с п. 12 (с) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, для того, чтобы получить право на заключение контракта и участие в конкурсе на поставку товаров или оказание услуг в связи с каким-либо проектом, потенциальный подрядчик должен быть внесен в список квалифицированных подрядчиков, который ведет компания по каждому основному виду товаров и услуг, предоставляемых в связи с проектом, либо продемонстрировать компании при заключении такого контракта или представлении конкурсного предложения, что он располагает соответствующими финансовыми и техническими ресурсами для поставки таких товаров и оказания таких услуг в соответствии с обоснованными требованиями в этом проекте к качеству, срокам и ценам. Порядок организации материально-технического снабжения и подрядных работ, предлагаемый компанией по каждому проекту, должен определять порядок ведения списка квалифицированных подрядчиков, т.е. прошедших предварительный квалификационный отбор, предусматривающий возможность уточнения списка при составлении годовой программы работ, который даст российской стороне право предлагать компании российские предприятия для рассмотрения их с наилучшими намерениями на предмет включения в такой список (абз. 1). Согласно п. 12 (d) этого соглашения, "при распределении контрактов (подрядов) на поставку товаров и (или) оказание услуг в связи с выполнением работ компания в первую очередь привлекает к работам российские предприятия, отвечающие указанным выше условиям. В случае наличия конкурсных предложений от такого российского предприятия и иностранной фирмы, которые удовлетворяют требованиям проекта по цене, качеству и срокам выполнения работ, предпочтение должно быть отдано российскому предприятию. Для целей настоящего пункта участник конкурса считается российским предприятием, если прямое или косвенное долевое участие российских физических или юридических лиц или государственных органов в этом предприятии составляет не менее 50% (пятидесяти процентов). Компания примет все возможные меры к максимальному увеличению объема использования российской рабочей силы, материалов, оборудования и подрядных работ в каждом году и к достижению величины этого объема за срок реализации всего сахалинского проекта на уровне 70% (семидесяти процентов), при условии соответствия российских предприятий требованиям, оговоренным в пункте 12 (с), и требованиям, установленным в настоящем пункте 12 (d) в части цены, качества и сроков выполнения работ. Указанная относительная доля определяется по суммарным показателям физического объема работ, т.е. по объемам материалов, оборудования, а также трудозатратам в человеко-часах". В соответствии с п. 12 (е) этого соглашения, на каждом очередном заседании наблюдательного совета компания представляет отчет об участии предприятий российской промышленности в работах по каждому проекту. В дополнение к общему отчету о ходе работ, Компания должна указать количество и цену контрактов в долл. США, заключенных за отчетный период, и количество и сумму контрактов в долл. США, заключенных с российскими предприятиями за отчетный период (пп. "i" - пп. "ii").

Соглашение о разделе продукции включает обязательства в отношении российского участия, которые относятся к числу одних из основных средств создания новых рабочих мест и поддержки предприятий российской промышленности. Предполагается, что в работах по строительству в рамках проекта "Сахалин-2" в основном будут задействованы рабочие и специалисты с Сахалина и из материковой части России. В соответствии с соглашением о разделе продукции, компания "Sakhalin Energy Investment Co., Ltd" приняла на себя обязательство использования российской рабочей силы, материалов, оборудования и подрядных работ в размере не менее 70% от общего объема за весь срок реализации проекта "Сахалин-2"; в 1998 году был создан совместный комитет, включающий в себя представителей российской стороны и компании, для содействия привлечению к работе по проекту "Сахалин-2" предприятий российской промышленности и заключению с ними контрактов. В состав совместного комитета вошли по два представителя Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации, Администрации Сахалинской области и компании "Sakhalin Energy Investment Co., Ltd". В соответствии с предложениями потенциальных подрядчиков, предполагаемый уровень использования российской рабочей силы составляет 70 - 95%. При этом доля рабочей силы, которая будет привлекаться с о. Сахалин и российского Дальнего Востока, составит порядка 25 - 65% от общего числа российских работников, задействованных в проекте "Сахалин-2". *(23)

На 1 сентября 2002 года цена более 4 тыс. гражданско-правовых договоров Sakhalin Energy Investment Co., Ltd., заключенных с юридическими лицами, которые зарегистрированы на территории Российской Федерации, составляла 800 млн. долл. США. В частности, цена договора Sakhalin Energy Investment Co., Ltd с ОАО "Амурский судостроительный завод" на изготовление модуля заводнения и основания морского стационарного комплекса "Molikpaq" - 9 млн. долл. США и 35 млн. долл. США соответственно, с ФГУП "Дальморнефтегеофизика" на проведение сейсморазведки 3 D - 21 млн. долл. США, с ООО "Сфера-Айока"; ЗАО "Трансстрой Шельф"; ООО "Гренада" и FergusoN Simek Clark Co., Ltd. о строительных подрядах - 50 млн. долл. США, 5 млн. долл. США и 50 млн. долл. США соответственно, с ОАО НК "Роснефть-Сахалинморнефтегаз", ICB & SBM об аренде плавучего нефтехранилища "Оха" и ОЯП - 100 млн. долл. США, с ЗАО "Дальневосточная морская компания" об аренде буровой установки - 28 млн. долл. США, с ООО "Sakhalin Support Services" об аренде береговой базы - 26 млн. долл. США, с ОАО "Сахалин Шельф Флот" о фрахте морские суда - 34 млн. долл. США, с ОАО НК "Роснефть-Сахалинморнефтегаз" о фрахте морского судна - 14 млн. долл. США, с Институтом экономики природопользования о межевание земли для регистрации в земельном кадастре - 5 млн. долл. США. Удельный вес договоров, заключенных в 2001 году на основе тендерного предложения, составил 80%. С российскими предприятиями было заключено примерно такое же количество договоров, что и с иностранными (265 и 299 соответственно). Минимальный требуемый уровень привлечения предприятий российской промышленности при строительстве завода по сжижению природного газа составляет 30%. В базовом предложении организаторов конкурса по строительству объединенного бегового технологического комплекса уровень участия предприятий российской промышленности должен составлять 80%, вместе с тем, на конкурс также должно быть представлено дополнительное предложение без подобного ограничения. В базовом предложении организаторов конкурса по обустройству береговых трубопроводов уровень участия предприятий российской промышленности должен также составлять 80%, вместе с тем, на конкурс также должно быть представлено дополнительное предложение без подобного ограничения. Все организаторы конкурсов на заключение контракт по проектированию, материально-техническому снабжению и строительству должны иметь в составе участников, по крайней мере, одно крупное российское предприятие. Минимальный требуемый уровень привлечения предприятий российской промышленности при обустройстве морских стационарных платформ составляет изготовление железобетонных оснований для платформ гравитационного типа. *(24)

Строительные работы по второму этапу реализации проекта "Сахалин-2" начались в 2002 году с модернизации объектов инфраструктуры Сахалинской области. Планируется, что строительные работы по второму этапу реализации проекта "Сахалин-2" завершится в 2008 году. В течение данного периода будет создано большое количество временных и краткосрочных рабочих мест в строительной отрасли. Сроки работы будут составлять от нескольких месяцев до двух или трех лет. Планируется, что в строительных работах в среднем будет занято от 5 до 8 тыс. человек, при этом в пиковый период в строительных работах будет задействовано около 13 тыс. человек. Предполагается, что большая часть строителей будет привлечена из ресурсов рабочей силы Сахалина и материковой части России. Планируется также, что будет создано от 1050 до 1450 новых рабочих мест для эксплуатации инфраструктуры на втором этапе реализации проекта "Сахалин-2". В общей сложности штат сотрудников, занятых во втором этапе реализации проекта "Сахалин-2" в 2002 - 2008 г.г., составит: на заводе по сжижению природного газа и терминале по отгрузке нефти от 2 до 4.5 тыс. человек, на объединенном береговом технологическом комплексе - от 250 до 450 человек, на морских стационарных платформах - от 100 до 700 человек, на подпорной станции - от 150 до 200 человек, на береговых трубопроводах от 3 до 6 тыс. человек, в офисе - от 250 до 400 человек (итого от 5.4 до 11.7 тыс. человек). В частности, штат сотрудников Sakhalin Energy Investment Co., Ltd составит на заводе по сжижению природного газа и терминале по отгрузке нефти от 200 до 300 человек; на объединенном береговом технологическом комплексе - от 200 до 300 человек, на морских стационарных платформах - от 100 до 700 человек, на береговых трубопроводах от до 100 человек, в офисе - от 250 до 400 человек (итого - от 350 до 1800 человек). *(25) По оценкам специалистов Exxonmobil Corp., в зонах реализации проекта Сахалин-1 будет дополнительно создано от 7.6 до 12 тыс. рабочих мест; в целом в Сахалинской области и Хабаровском крае будет создано от 14.4 до 23 тыс. рабочих мест. *(26)

Правовым обеспечением отношений в сфере охраны окружающее среды и обеспечения экологической безопасности при выполнении работ по соглашениям о разделе продукции "Сахалин-1" и "Сахалин-2" служит Федеральный закон "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" от 21 июля 1997 года N 116-ФЗ, Федеральный закон "Об охране окружающей среды" от 10 января 2002 года N 7-ФЗ, Правила разработки и согласования планов по предупреждению и ликвидации разливов нефти и нефтепродуктов на территории Российской Федерации, утв. Приказом Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий от 28 декабря 2004 года N 621, *(27) Временное положение по организации предупреждения и ликвидации аварийных разливов нефти и нефтепродуктов на территории Сахалинской области, утв. Постановлением Губернатора Сахалинской области от 8 мая 2001 года N 193.

Например, в соответствии с п. 9 (а) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, планы освоения должны предусматривать мероприятия по максимальному практически целесообразному ограничению отрицательного воздействия освоения месторождений на окружающую среду и местное коренное население (пп. "i"); содержать взаимосогласованные российской стороной и компанией и действующие неизменно в течение всего периода реализации сахалинского проекта методики оценки прогнозируемого и фактического ущерба рыбным и другим биологическим ресурсам суши и моря, причиняемого работами, проводимыми в соответствии с указанными планами освоения (пп. "ii"); содержать взаимосогласованные мероприятия по компенсации ущерба рыбным и другим биологическим ресурсам суши и моря в части, не предотвращенной указанными природоохранительными мероприятиями (пп. "iii").

В 1999 году по лицензии ЮСХ N 00007 ЦМДЗХ компанией Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. произведено 53,88% всех сбросов субъектов хозяйственной деятельности в Охотское море. По фактам аварийных разливов нефти на плавучем добывающем комплексе "Витязь" составлено восемь протоколов об административных правонарушениях. В частности, 30, 31 мая, 22, 31 июля, 14, 30 августа и 16 октября произошли сбросы нефтепродуктов с морской стационарной платформы "Molikpaq" (заплачены штрафы в размере 157.6 тыс. руб.), 28 сентября 1999 года произошел сброс нефтепродуктов с плавучего нефтехранилища "Оха" (заплачен штраф в размере 255 тыс. руб.). *(28) Компания Sakhalin Energy investment Co., Ltd. подготовила "План ликвидации аварийных разливов нефти для программы разведочного бурения: Проект Сахалин II: Этап 1: Пильтун-Астохский лицензионный участок (январь 2000) и "План ликвидации аварийных разливов нефти: Проект Сахалин II: Этап 2: Пильтун-Астохский лицензионный участок: Добывающий комплекс Витязь" (май 2001). *(29)

О порядке осуществления мероприятий, направленных на предотвращение негативного воздействия работ по соглашениям о разделе продукции на окружающую среду, а также по ликвидации последствий такого воздействия, говорится, в частности, в таких документах компании Exxon Neftegas Ltd., как "Обоснование инвестиций: Сведения о населении г. Южно-Сахалинск: Оценка воздействия на окружающую среду: Проект Сахалин-1: Стадия I обустройства и добычи" (март 2002); "Ответы на вопросы и комментарии общественности на материалы предварительной оценки воздействия на окружающую среду: Проект Сахалин-1: Стадия I обустройства и добычи" (март 2002); а также в таких документах компании Sakhalin Energy Investment Co., Ltd., как "Отчет о ходе работ за 1998 год: Проект Сахалин-2: этап I: Пильтун-Астохский лицензионный участок" (июнь 1998); "Материалы предварительной оценки воздействия на окружающую среду: Проект Сахалин-2: Второй этап" (ноябрь 2001); "Обзор деятельности компании "Sakhalin Energy Investment Co., Ltd" на 2002 год: Перспективы" (2002 г.); "Требования общественных экологических организаций в отношении нефтегазовых проектов Сахалин-1 и Сахалин-2" (январь 2003); "Оценка воздействия на здоровье: Проект Сахалин-2: Второй этап" (январь 2003); "Оценка воздействия на окружающую среду: Проект Сахалин II: Второй этап" (июнь 2003); "Обзор данных мониторинга морской среды по этапу I период июнь 1998 - октябрь 2001 годов: Заключительный" (март 2003); "Обзор мероприятий по ликвидации аварийных разливов нефти: Проект Сахалин-2: Второй этап" (март 2003); "Обзор оценок воздействия на окружающую среду, социальную сферу и здоровье: Проект Сахалин-2: Второй этап (март 2003); "Отчет по оценке воздействия на социальную сферу: Проект Сахалин II: Второй этап" (март 2003); "Отчет о выборе площадки для строительства объединенного берегового технологического комплекса: Варианты проектных решений" (2003 г.); "Отчет о выборе площадки для установки морской платформы Лун - А: Варианты проектных решений" (2003 г.); "Отчет о выборе площадки для установки морской платформы ПА - Б: Варианты проектных решений" (2003 г.). "Политика по обеспечению безопасности" (2001 г.); Политика по охране труда и окружающей среды" (2001 г.); "Политика по охране окружающей среды" (июнь 2002); "Политика по ликвидации кризисных и чрезвычайных ситуаций" (июль 2002); "Политика по охране здоровья" (август 2002); "Политика по технике безопасности" (август 2002); "План проведения информационной кампании и консультаций с общественностью: Проект Сахалин-2: Второй этап" (декабрь 2002); "План по защите морских млекопитающих: Концепция мониторинга и снижения негативных воздействий в ходе выполнения работ по нефтегазодобыче, осуществляемых компанией "Sakhalin Energy" о. Сахалин, Россия" (июль 2005); "План действий в сфере охраны труда, здоровья, окружающей среды и социальной защиты: Проект Сахалин-2: Второй этап" (ноябрь 2005); "Заявление о воздействии на окружающую среду сейсморазведки на Лунском участке" (март 2003). Во всех без исключения документах подчеркивается важность мероприятий, направленных на предотвращение негативного воздействия работ по соглашениям о разделе продукции на окружающую среду, а также по ликвидации последствий такого воздействия.

Правовым обеспечением страховых отношений при выполнении работ по соглашения о разделе продукции служит Закон РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" от 27 ноября 1992 года N 4015-1, Гражданский кодекс Российской Федерации, Правила страхования (стандартные) гражданской ответственности организаций, эксплуатирующие опасные производственные объекты, за причинение вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц и окружающей природной среде в результате аварии на опасном производственном объекте, утв. Начальником Госгортехнадзора России и Президентом Всероссийского союза страховщиков 23 февраля 1998 года, Письмо Министерства финансов Российской Федерации и Госгортехнадзора России "О страховании ответственности за причинение вреда при эксплуатации опасного производственного объекта" от 23 апреля 1998 года N 03-35/288, *(30) Методические указания по проведению анализа риска опасных производственных объектов, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 10 июля 2001 года N 30. *(31)

В частности, согласно п. 26 (а) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, "в связи со всеми работами, выполняемыми компанией на территории Российской Федерации по настоящему соглашению, компания приобретает и обеспечивает в достаточном объеме страховую защиту в соответствии с решениями наблюдательного совета и требованиями финансовых документов".

Согласно Положению о формировании и использовании ликвидационного фонда при реализации соглашения о разделе продукции, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 июля 1999 года N 741, *(32) при реализации соглашения о разделе продукции с целью финансирования работ по консервации и ликвидации горных выработок и всех видов скважин, по демонтажу оборудования и иных сооружений (платформ, металлоконструкций, объектов обустройства и других объектов), по рекультивации использованной территории (далее именуются - работы по ликвидации) создается ликвидационный фонд при уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, на который возложено осуществление прав и обязательств Российской Федерации по соглашениям о разделе продукции (абз 1. п. 1). В соглашении должны быть предусмотрены обязательства инвестора по формированию ликвидационного фонда и порядок выполнения работ по ликвидации (абз. 3 ст. 1). Регулярные отчисления средств в ликвидационный фонд, осуществляемые инвестором с даты начала промышленной добычи либо с иной установленной в соглашении даты (далее именуются - отчисления), возмещаются ему частью произведенной продукции в порядке, установленном соглашением (абз 2. п. 2). Для определения объема работ по ликвидации и необходимых для их выполнения средств инвестор разрабатывает план этих работ и составляет смету затрат на его реализацию. Указанный план должен предусматривать выполнение работ по ликвидации в соответствии с действующими в Российской Федерации стандартами, нормативами и правилами выполнения таких работ с учетом планов разработки и добычи минерального сырья, предусмотренных соглашением. План работ по ликвидации и смета затрат на его реализацию подготавливаются инвестором как часть общей программы работ и сметы затрат по соглашению. Указанные затраты рассчитываются на предполагаемую дату начала работ по ликвидации с учетом инфляции. План работ по ликвидации и смета затрат на его реализацию, а также все изменения и дополнения к ним подготавливаются инвестором и утверждаются в порядке и в сроки, определенные соглашением для общей программы работ и сметы затрат по соглашению (абз. 1 - абз. 3 п. 3). До возмещения затрат, связанных с отчислениями, инвестор обладает правом собственности на часть средств ликвидационного фонда в размере не возмещенных ему затрат. После возмещения инвестору затрат, связанных с отчислениями, право собственности на средства ликвидационного фонда в размере возмещенных затрат переходит к Российской Федерации (абз. 1 п. 6). Распорядителем средств ликвидационного фонда является уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, которому открывается счет по учету средств, поступающих во временное распоряжение бюджетных организаций, в порядке, установленном Министерством финансов Российской Федерации (абз 1. п. 7). В случае если при прекращении действия соглашения размер средств ликвидационного фонда (или их части), предназначенных для финансирования работ по ликвидации на соответствующей части территории больше затрат на указанные работы, то неиспользованная часть средств подлежит с учетом п. 6 зачислению в доход федерального бюджета и бюджета соответствующего субъекта Российской Федерации в пропорции, установленной договором между Российской Федерацией и соответствующим субъектом Российской Федерации о распределении части прибыльной продукции, принадлежащей государству в соответствии с условиями соглашения; в случае если при прекращении действия соглашения размер средств ликвидационного фонда (или их части), предназначенных для финансирования работ по ликвидации на соответствующей части территории недостаточен для покрытия затрат на указанные работы, то стороны соглашения выделяют недостающие средства в долях, соответствующих сложившемуся на дату прекращения действия соглашения долевому распределению прибыльной продукции между государством и инвестором (подп. а-б п. 13).

Основные инвесторы по проекту Сахалин-1, т.е. Exxonmobil Corp. и Itochu Corp., предполагали разместить средства ликвидационного фонда (22 млрд. долл. США) на счетах оператора проекта Сахалин-1 Exxon Neftegas Ltd., однако Администрация Сахалинской области и Правительство Российской Федерации посчитали такой вариант размещения нецелесообразным. Представитель Российской Федерации настоял на исключении средств ликвидационного фонда из состава возмещаемых затрат и взял от имени Российской Федерации обязательство по ликвидации нефтегазопромыслового оборудования за счет российской части прибыли от реализации проекта Сахалин-1. *(33)

Согласно подп. 2 п. 2 ст. 7, стороны, т.е. представитель государства и представитель инвестора, могут согласовать применение общепринятых в мировой практике ведения работ по разведке и добыче минерального сырья стандартов, норм и правил по безопасному ведению работ, охране недр, окружающей среды и здоровья населения при условии предварительного одобрения указанных стандартов, норм и правил соответствующими государственными органами Российской Федерации в установленном порядке. Под предварительным одобрением соответствующими государственными органами Российской Федерации общепринятых в мировой практике ведения работ по разведке и добыче минерального сырья стандартов, норм и правил следует понимать вступление в силу специального федерального закона или специального подзаконного нормативно-правового акта Министерством промышленности и энергетики Российской Федерации.

В соответствии с Федеральным законом "О техническом регулировании" от 27 декабря 2002 года N 184-ФЗ, технический регламент может быть принят международным договором, в том числе договором с государствами - участниками Содружества независимых государств, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В этом случае проект технического регламента разрабатывается в порядке, установленном п. 2-п. 6 ст. 9 (п. 2 ст. 10). До вступления в силу федерального закона о техническом регламенте Правительство Российской Федерации вправе издать постановление о соответствующем техническом регламенте, разработанном в порядке, установленном п. 2-п. 6 ст. 9 (п. 3 ст. 10). Применения международного стандарта как основы разработки национального стандарта, за исключением случаев, если такое применение признано невозможным вследствие несоответствия требований международных стандартов климатическим и географическим особенностям Российской Федерации, техническим и (или) технологическим особенностям или по иным основаниям либо Российская Федерация в соответствии с установленными процедурами выступала против принятия международного стандарта или отдельного его положения (ст. 12). Национальные стандарты разрабатываются в порядке, установленном Федеральным законом "О техническом регулировании" от 27 декабря 2002 года N 184-ФЗ. Национальные стандарты утверждаются национальным органом по стандартизации в соответствии с правилами стандартизации, нормами и рекомендациями в этой области (абз. 1 п. 2 ст. 15). В соответствии с п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации "Вопросы Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации" от 7 апреля 2004 года N 179, *(34) установлено, что Министерство промышленности и энергетики Российской Федерации является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовое регулирование в сфере промышленного, оборонно-промышленного и топливно-энергетического комплексов, в области использования атомной энергии, космической деятельности и развития авиационной техники, атомного и технологического надзора, а также функции федерального органа по техническому регулированию и национального органа по стандартизации.

Вместе с тем, в п. 6 (а) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, отмечается, что компания отвечает за управление всеми работами по соглашению о разделе продукции и их ведение. Работы ведутся в соответствии с положениями соглашения о разделе продукции, планами освоения, сметами расходов на освоение, дополнительными документами, соглашениями о поставках сжиженного природного газа, годовыми программами работ и годовые сметами, утвержденными наблюдательным советом, законами, подзаконными актами и другими актами государственных органов согласно п. 24, общепринятыми нормами и стандартами мировой нефтегазовой промышленности. Компания регистрируется в соответствующих налоговых органах России, согласно требованиям, применимым в связи с ведением работ" (пп. "i" - пп. "iv"). В соответствии с п. 1 (a) комментируемого соглашения, "общепринятые нормы и стандарты мировой нефтегазовой промышленности" означают проектные, строительные, производственные и эксплуатационные нормы, стандарты, правила и принятую в отрасли практику ведения работ, а также нормы, правила и практику обеспечения безопасного ведения работ, охраны окружающей среды и здоровья людей, общепринятые в мировой нефтегазовой промышленности, трубопроводном транспорте и производстве сжиженного природного газа, которые определяются в плане освоения, утверждаемом наблюдательным советом. Наблюдательный совет утверждает план освоения с учетом применения российских норм и стандартов в части, где они соответствуют международным нормам и стандартам, признаны приемлемыми пользующимся международным признанием независимым сертификационным органом, которому поручено проведение экспертизы для целей страхования, являются приемлемыми для финансирующих проект кредитно-финансовых учреждений в плане обеспечения финансирования и позволяют осуществить экономически эффективную реализацию плана освоения. Соблюдение указанных норм и стандартов компанией обеспечивается системой, определяемой в плане освоения.

В соответствии с подп. 3 п. 2 ст. 7, стороны должны предусматривать в соглашении о разделе продукции условие, что не менее 70% технологического оборудования в стоимостном выражении для добычи полезных ископаемых, их транспортировки и переработки (если это предусматривается этим соглашением), приобретаемого и (или) используемого инвестором для выполнения работ по соглашению, должно быть российского происхождения. Данное положение не распространяется на использование объектов магистрального трубопроводного транспорта, строительство и приобретение которых не предусмотрены соглашением о разделе продукции. Как известно, в Российской Федерации существует монопольная собственность ОАО "Газпром" на систему магистрального газопроводного транспорта и монопольная собственность ОАО "Транснефть" на систему магистрального нефтепроводного транспорта. В свою очередь, мажоритарным собственником ОАО "Газпром" и ОАО "Транснефть" является Российская Федерация.

Согласно подп. 4 п. 2 ст. 7, положения ст. 7, вступающие в противоречие с принципами Всемирной торговой организации, в случае присоединения Российской Федерации к ней, теряют свою силу или должны быть приведены в соответствие с этими принципами в сроки и порядке, предусмотренными документами Всемирной торговой организации и соглашением о вступлении Российской Федерации в нее. Существует мнение, что правовые нормы, которые предусматривают поддержку отечественного производителя, а также в целом предоставляющие преимущества на российском рынке определенным группам субъектов, противоречат нормам и принципам, действующим в отношениях между государствами - участниками Всемирной торговой организации; поэтому все правовые нормы Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ, которые устанавливают преференции отечественным товаропроизводителям и, таким образом, законодательный акт в целом, приходят в противоречие с указанными нормами и принципами. *(35) По состоянию на 1 августа 2006 года Российская Федерация не является участницей Всемирной торговой организации. Как известно, на 1 августа 2006 года не завершены переговоры о присоединении Российской Федерации к Всемирной торговой организации с Республикой Грузия, Республикой Коста-Рика, Республикой Молдавия и Соединенными Штатами Америки. Совершенно очевидно, что присоединение Российской Федерации к Всемирной торговой организации состоится не ранее 1 января 2008 года.

3. При выполнении работ по соглашению о разделе продукции на объектах, расположенных на территориях традиционного проживания и хозяйственной деятельности коренных малочисленных народов, подчеркивается в п. 3 ст. 7, инвестор обязан принимать предусмотренные законодательством Российской Федерации меры по защите исконной среды обитания и традиционного образа жизни коренных малочисленных народов, а также обеспечивать выплату соответствующих компенсаций в случаях и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Правовой статус коренных малочисленных народов определяется таким нормативно-правовыми актами, как Конституция Российской Федерации, Федеральный закон "О гарантиях коренных малочисленных народов Российской Федерации" от 30 апреля 1999 года N 82-ФЗ, Федеральный закон "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации" от 20 июля 2000 года N 104-ФЗ, Федеральный закон "О территориях традиционного природопользования коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации" от 7 мая 2001 года N 49-ФЗ и Постановлением Правительства Российской Федерации "О едином перечне коренных малочисленных народов Российской Федерации" от 24 марта 2000 года N 255. В соответствии со ст. 69 Конституции Российской Федерации, Российская Федерация гарантирует права коренных малочисленных народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации. Согласно ст. 1 Федеральный закон "О гарантиях коренных малочисленных народов Российской Федерации" от 30 апреля 1999 года N 82-ФЗ, традиционный образ жизни малочисленных народов представляет собой исторически сложившийся способ жизнеобеспечения малочисленных народов, основанный на историческом опыте их предков в области природопользования, самобытной социальной организации проживания, самобытной культуры, сохранения обычаев и верований; (подп. 2) исконная среда обитания малочисленных народов представляет собой исторически сложившийся ареал, в пределах которого малочисленные народы осуществляют культурную и бытовую жизнедеятельность и который влияет на их самоидентификацию, образ жизни (подп. 3). В соответствии со ст. 8 указанного федерального закона, малочисленные народы, объединения малочисленных народов в целях защиты их исконной среды обитания, традиционных образа жизни, хозяйствования и промыслов имеют право на возмещение убытков, причиненных им в результате нанесения ущерба исконной среде обитания малочисленных народов хозяйственной деятельностью организаций всех форм собственности, а также физическими лицами (подп. 8 п. 1). Согласно ст. 12 Федерального закона "О территориях традиционного природопользования коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации" от 7 мая 2001 года N 49-ФЗ, в случае изъятия земельных участков и других обособленных природных объектов, находящихся в пределах границ территорий традиционного природопользования, для государственных или муниципальных нужд лицам, относящимся к малочисленным народам, и общинам малочисленных народов предоставляются равноценные земельные участки и другие природные объекты, а также возмещаются убытки, причиненные таким изъятием.

4. Организация выполнения работ по соглашению о разделе продукции, в том числе ведение учета и отчетности в соответствии с положениями ст. 14, как отмечается в п. 4 ст. 7, осуществляется инвестором или по поручению инвестора оператором этого соглашения. В качестве такого оператора, предмет деятельности которого должен быть ограничен организацией указанных работ, могут выступать созданные инвестором для этих целей на территории Российской Федерации филиалы или юридические лица либо привлекаемые инвестором для этих целей юридические лица, а также иностранные юридические лица, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации; при этом инвестор несет имущественную ответственность перед государством за действия оператора соглашения о разделе продукции как за свои собственные действия.

Правовым обеспечением отношений в сфере ведения бухгалтерского учета и отчетности при выполнении работ по соглашениям о разделе продукции служат Указания по отражению в бухгалтерском учете и отчетности операций при исполнении соглашений о разделе продукции, утв. Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 11 августа 1999 года N 53н, *(36) Постановление Правительства Российской Федерации "О мерах по совершенствованию деятельности федеральных органов исполнительной власти по подготовке, заключению и реализации соглашений о разделе продукции, а также по контролю за их реализацией" от 2 февраля 2001 года N 86, *(37) Перечень документов, предоставляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в налоговые органы для освобождения от уплаты транспортного налога в отношении принадлежащих ему транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), используемых исключительно для целей соглашения о разделе продукции, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 января 2004 года N 14, *(38) Перечень документов, предоставляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в налоговые органы для освобождения от уплаты налога на имущество организаций в отношении имущества, используемого исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 января 2004 года N 15, *(39) Формы отчетности документов, используемых при учете налогоплательщиков при выполнении соглашении о разделе продукции, а также особенностей учета иностранных организаций, выступающих в качестве инвестора по соглашению о разделе продукции или оператора соглашения, утв. Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 17 марта 2004 года N САЭ-3-09/207, *(40) Приказ Министерства финансов Российской Федерации "Об утверждении порядка и сроков предоставления в налоговые органы инвестором по соглашению о разделе продукции документов для освобождения от уплаты налога на имущество организаций в отношении имущества, используемого исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции" от 7 июня 2004 года N САЭ-3-01 N 356. *(41)

В частности, согласно п. 20 (а) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, учет для целей соглашения о разделе продукции ведется в долларах США. Компания ведет в одном месте на территории Российской Федерации в соответствии с приложением A "Принципы бухгалтерского учета" полные и достоверные регистры бухгалтерского учета и другие учетные документы на английском и русском языках в достаточном объеме, в соответствии с законами, подзаконными актами и другими актами государственных органов согласно п. 24, с учетом в долл. США, позволяющие проверить правильность сведений в месячных прогнозах и годовых отчетах; проверить правильность корректировок распределения углеводородов, выручки от их реализации и дополнительной выручки согласно п. 14; составить годовые и промежуточные отчеты о произведенных затратах и налоговые декларации; обеспечить выполнение российской стороной и компанией их обязательств по соглашению о разделе продукции (пп. "i" - пп. "iv"). В соответствии с п. 1 (а) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, "компания" означает корпорацию "Sakhalin Energy Investment Co., Ltd" зарегистрированную на Бермудских островах, которая находится в собственности корпорации "Marathon Sakhalin Ltd.", зарегистрированной на Каймановых островах, корпорации "McDermott Sakhalin, Inc.", зарегистрированной в Панаме, корпорации "Diamond Gas Sakhalin B.V.", зарегистрированной в Нидерландах, корпорации "Mitsui Development Co., Ltd", зарегистрированной в Японии, и корпорации "Shell Development Sakhalin B.V.", зарегистрированной в Нидерландах, их правопреемников и допускаемых цессионариев. Согласно п. 6 (f) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, компания выполняет свои обязательства и реализует свои права по соглашению о разделе продукции самостоятельно либо при посредстве определяемых ею оператора (операторов) и поставщиков финансовых, маркетинговых и инженерно-технических услуг, а также других подрядчиков, субподрядчиков и агентов. Невзирая на вышесказанное, компания отвечает перед российской стороной по всем своим обязательствам, вытекающим из соглашения о разделе продукции (абз. 1.). Оператор, поставщик финансовых, маркетинговых, инженерно-технических услуг, назначенные компанией являются подрядчиками компании, которым поручено проведение работ от лица компании. Поставщик инженерно-технических услуг привлекается в качестве поставщика кадров и инженерно-технических услуг, необходимых для выполнения оператором своих функций в качестве компании-оператора, в отличие от услуг, оказываемых другими подрядчиками, субподрядчиками, агентами. Назначение оператора, поставщика финансовых, маркетинговых, инженерно-технических услуг требует одобрения наблюдательным советом, если этот оператор или соответственно, поставщик финансовых, маркетинговых или инженерно-технических услуг не является родственной компании организацией. Назначение оператора, поставщика финансовых, маркетинговых, инженерно-технических услуг не подпадает под действие положений п. 12 (абз. 2).

Как известно, по состоянию на 1 августа 2006 года акционерами компании "Sakhalin Energy Investment Co., Ltd", т.е. оператора проекта "Сахалин-2" являются Royal Dutch Petroleum/Shell Transport & Trading Group (55%), Mitsui & Co., Ltd (25%) и Mitsubishi Corp. (20%). В рамках проекта "Сахалин-2" осуществляется разработка двух нефтегазоконденсатных месторождений, расположенных в Охотском море в 10 - 25 км от северо-восточного побережья о. Сахалин, т.е. Пильтун-Астохского нефтеконденсатного месторождения и Лунского газового месторождения, общие геологические запасы пластового флюида которых составляют около 600 млн. тонн нефти и более 700 млрд. м природного газа. *(42)

В соответствии п. 3 (a) приложения B "Примерный состав плана освоения" Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, по каждому проекту бухгалтерский учет ведется по кассовому методу. Все затраты регистрируются, исходя из фактически уплаченной обшей суммы, включая все налоги (помимо налога на прибыль, определяемого в дополнении 1 к приложению Е), транспортные сборы и другие связанные с этим расходы и за вычетом всех фактически полученных при этом скидок и вычетов. Все затраты относятся к категории капитальных затрат либо текущих затрат. Согласно п. 3 (b) приложения B, компания ведет регистры бухгалтерского учета и учетные документы в долл. США. Затраты и поступления в рублях пересчитываются в долл. США по курсу рубля, а все остальные затраты и поступления в валюте, отличной от долл. США, пересчитываются в долл. США по среднему курсу покупки и продажи, указываемому в нью-йоркском издании газеты "Wall Street Journal" в последний рабочий день месяца, предшествующего тому, в котором учитываются эти Затраты и поступления. В случае прекращения публикации этой информации в указанном издании используется издание, определяемое по взаимной договоренности сторон.

5. По завершении определенных этапов поисков и разведки месторождений минерального сырья инвестор, подчеркивается в п. 5 ст. 7, обязан возвращать участки территории, переданной ему в пользование в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции; размеры возвращаемых участков, а также порядок, сроки и условия их возврата определяются таким соглашением.

В соответствии со ст. 30 Земельного кодекса РФ, *(43) предоставление земельных участков для строительства с предварительным согласованием мест размещения объектов осуществляется в аренду, а лицам, указанным в п. 1 ст. 20, т.е. государственным и муниципальным учреждениям, федеральным казенным предприятиям, а также органам государственной власти и органам местного самоуправления, - в постоянное (бессрочное) пользование, религиозным организациям для строительства зданий, строений, сооружений религиозного и благотворительного назначения - в безвозмездное срочное пользование на срок строительства этих зданий, строений, сооружений. Предоставление земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта осуществляется в следующем порядке: выбор земельного участка и принятие в порядке, установленном ст. 31, решения о предварительном согласовании места размещения объекта; проведение работ по формированию земельного участка; государственный кадастровый учет земельного участка в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 70; принятие решения о предоставлении земельного участка для строительства в соответствии с правилами, установленными ст. 31. Решение исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления, предусмотренных ст. 29, о предоставлении земельного участка для строительства или протокол о результатах торгов (конкурсов, аукционов) является основанием: государственной регистрации права постоянного (бессрочного) пользования при предоставлении земельного участка в постоянное (бессрочное) пользование; заключения договора купли-продажи и государственной регистрации права собственности покупателя на земельный участок при предоставлении земельного участка в собственность; заключения договора аренды земельного участка и государственной регистрации данного договора при передаче земельного участка в аренду (п. 3, п. 5, п. 7). Согласно ст. 46, аренда земельного участка прекращается по основаниям и в порядке, которые предусмотрены гражданским законодательством (п. 1).

Согласно Положению о формировании и использовании ликвидационного фонда при реализации соглашения о разделе продукции, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 июля 1999 года N 741, работы по ликвидации выполняются до истечения срока действия соглашения при отказе инвестора от части территории, предусмотренной соглашением, по истечении срока действия соглашения или при досрочном прекращении его действия (абз. 2 п. 1). В случае прекращения действия соглашения или отказа инвестора от части территории, предусмотренной соглашением, уполномоченный федеральный орган исполнительной власти и орган исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации могут принять относительно всей или части территории, предусмотренной соглашением, следующие решения: или о продолжении поисково-разведочных работ и (или) добычи минерального сырья и эксплуатации сооружений и иного имущества, созданных при выполнении соглашения; или о проведении работ по ликвидации инвестором; или о проведении работ по ликвидации другими организациями (подп. а-в п. 8). Работы по ликвидации считаются завершенными после подписания акта приема-передачи государству предусмотренной соглашением территории или ее части (п. 14).

6. Геологическая и технико-экономическая информация по объектам, на которых проводятся работы по соглашению о разделе продукции и намечается добыча полезных ископаемых, как отмечается в п. 6 ст. 7, должна быть представлена на государственную экспертизу в порядке и объеме в соответствии с законодательством Российской Федерации. Правовым обеспечением отношений по проведению геологической экспертизы при выполнении работ по соглашениям о разделе продукции служит Закон РФ "О недрах" от 21 февраля 1992 года N 2395-1, Временный регламент проведения государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, геологической, экономической и экологической информации о предоставляемых в пользование участках недр территориальными экспертными комиссиями, утв. Приказом Федерального агентства по недропользованию от 21 апреля 2005 года N 451 и Приказ Федерального агентства о недропользованию "О возложении полномочий по проведению государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, геологической, экономической и экологической информации о предоставляемых пользование участках недр на государственное учреждение "Государственная комиссия по запасам полезных ископаемых" от 22 февраля 2005 года N 185. *(44)

В соответствии со ст. 29 Закон РФ "О недрах" от 21 февраля 1992 года N 2395-I, в целях создания условий для рационального комплексного использования недр, определения платы за пользование недрами, границ участков недр, предоставляемых в пользование, запасы полезных ископаемых разведанных месторождений подлежат государственной экспертизе. Предоставление недр в пользование для добычи полезных ископаемых разрешается только после проведения государственной экспертизы их запасов. Заключение государственной экспертизы о промышленной значимости разведанных запасов полезных ископаемых является основанием для их постановки на государственный учет. Государственная экспертиза может проводиться на любой стадии геологического изучения месторождения при условии, если представляемые на государственную экспертизу геологические материалы позволяют дать объективную оценку количества и качества запасов полезных ископаемых, их народно-хозяйственного значения, горно-технических, гидрогеологических, экологических и других условий их добычи. Государственной экспертизе подлежит также геологическая информация об участках недр, пригодных для строительства и эксплуатации подземных сооружений, не связанных с разработкой месторождений полезных ископаемых. Предоставление таких участков недр в пользование разрешается только после проведения государственной экспертизы геологической информации. Государственная экспертиза запасов полезных ископаемых, геологической, экономической и экологической информации о предоставляемых в пользование участках недр осуществляется за счет пользователей недр. Проведение государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, геологической, экономической и экологической информации о предоставляемых в пользование участках недр осуществляют федеральный орган управления государственным фондом недр (т.е. ФГУ "Государственная комиссия по запасам полезных ископаемых" по поручению Федерального агентства по недропользованию - А.К.) и органы государственной власти субъектов Российской Федерации (в части общераспространенных полезных ископаемых) в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Плата за проведение указанной экспертизы поступает в доход федерального бюджета. Размер платы за проведение государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, геологической, экономической и экологической информации о предоставляемых в пользование участках недр и порядок ее взимания определяются Правительством Российской Федерации (п. 1-9). Вместе с тем, согласно с п. 2 Положения о разграничении полномочий федеральных органов исполнительной власти в области подготовки, заключении и реализации соглашений о разделе продукции, а также по контролю за их реализацией, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 2 февраля 2001 года N 86, Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации организует проведение экспертизы технико-экономических обоснований проектов разведки, разработки и освоения месторождений минерального сырья на условиях соглашений о разделе продукции с привлечением заинтересованных федеральных органов исполнительной власти и организаций (пп. в).

Правовым обеспечением отношений по проведению геологической экспертизы при выполнении работ по соглашениям о разделе продукции служит Федеральный закон "Об экологической экспертизе" от 23 ноября 1995 года N 174-ФЗ, Положение о порядке проведения государственной экологической экспертизы, утв. Постановлением правительства Российской Федерации от 11 июня 1996 года N 698, *(45) Правила проведения экспертизы промышленной безопасности, утв. Постановлением Госгортехнадзора России от 6 ноября 1998 года N 64, *(46) Правила экспертизы декларации промышленной безопасности, утв. Постановлением Госгортехнадзором России от 7 сентября 1999 года N 65, *(47) Приказ Федеральной службы по надзору в сфере природопользования "Об организации и проведении государственной экологической экспертизы территориальными органами Росприроднадзора" от 9 сентября 2004 года N 88.

В соответствии со ст. 11 Федерального закона "Об экологической экспертизе" от 23 ноября 1995 года N 174-ФЗ, обязательной государственной экологической экспертизе, проводимой на федеральном уровне, подлежат технико-экономические обоснования и проекты строительства, реконструкции, расширения, технического перевооружения, консервации и ликвидации организаций и иных объектов хозяйственной деятельности Российской Федерации и другие проекты независимо от их сметной стоимости, ведомственной принадлежности и форм собственности, осуществление которых может оказать воздействие на окружающую природную среду в пределах территории двух и более субъектов Российской Федерации, в том числе материалы по созданию гражданами или юридическими лицами Российской Федерации с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц организаций, объем иностранных инвестиций в которые превышает пятьсот тысяч долл. США; технико-экономические обоснования и проекты хозяйственной деятельности, которая может оказывать воздействие на окружающую природную среду сопредельных государств, или для осуществления которой необходимо использование общих с сопредельными государствами природных объектов, или которая затрагивает интересы сопредельных государств, определенные Конвенцией об оценке воздействия на окружающую среду в трансграничном контексте; материалы по созданию организаций горнодобывающей и перерабатывающей промышленности, предусматривающие использование природных ресурсов, которые находятся в ведении Российской Федерации; документация, обосновывающая соглашения о разделе продукции и концессионные договоры, а также другие договоры, предусматривающие использование природных ресурсов и (или) отходов производства, находящихся в ведении Российской Федерации (абз. 4-6, абз. 8). Согласно ст. 12, обязательной государственной экологической экспертизе объектов регионального уровня, проводимой федеральным органом исполнительной власти и его территориальными органами в области экологической экспертизы в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, подлежит документация, обосновывающая соглашения о разделе продукции и концессионные договоры, а также другие договоры, предусматривающие использование природных ресурсов и (или) отходов производства, находящихся в ведении субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления (абз. 5); технико-экономические обоснования и проекты строительства, реконструкции, расширения, технического перевооружения, консервации и ликвидации организаций и иных объектов хозяйственной деятельности независимо от их сметной стоимости, ведомственной принадлежности и форм собственности, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации, за исключением объектов хозяйственной деятельности, находящихся в ведении Российской Федерации, в том числе материалы по созданию гражданами или юридическими лицами Российской Федерации с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц организаций, объем иностранных инвестиций в которые не превышает пятисот тысяч долл. США; документация, обосновывающая соглашения о разделе продукции с субъектами предпринимательской деятельности при пользовании участками недр регионального и местного значения (абз. 5, абз. 7-8).

7. В целях координации деятельности по выполнению работ по соглашению о разделе продукции, подчеркивается в п. 7 ст. 7, сторонами должно быть предусмотрено создание управляющего комитета, в состав которого входит равное число представителей от каждой стороны. Численный состав, права и обязанности управляющего комитета, а также порядок его работы определяется соглашением. Порядок назначения представителей государства в управляющем комитете, их полномочия, а также порядок подготовки и принятия указанными лицами решений от имени государства устанавливается Правительством Российской Федерации. В соответствии с п. 2 Постановления Правительства Российской Федерации "О мерах по совершенствованию деятельности федеральных органов исполнительной власти по подготовке, заключению и реализации соглашений о разделе продукции, а также по контролю за их реализацией" от 2 февраля 2001 года N 86, назначением и определением полномочий представителей Правительства Российской Федерации из числа федеральных государственных служащих в управляющих комитетах, создаваемых в соответствии с условиями соглашений о разделе продукции (подп. в).

В частности, согласно п. 5 (а) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, создастся наблюдательный совет в составе десяти членов, из которых пять членов назначаются российской стороной и пять членов компанией. Российская сторона и компания имеют каждая право назначить одного из представляющих их интересы членов сопредседателем наблюдательного совета. Сопредседатели поочередно председательствуют на очередных заседаниях наблюдательного совета; первое очередное заседание проводит сопредседатель от компании. Внеочередные заседания ведет сопредседатель, проводивший предыдущее очередное заседание. За исключением случаев специально оговоренных в п. 5, сопредседатели наделяются теми же правами и исполняют те же обязанности, что и остальные члены наблюдательного совета, Каждая сторона имеет право заменить одного или нескольких своих представителей и своего сопредседателя, направив соответствующее письменное уведомление другой стороне. Стороны обязуются в десятидневный срок с даты заключения соглашения назначить своих представителей в наблюдательный совет с письменным уведомлением друг другу.

В июле 1998 года рабочей группой наблюдательного совета для разрешения вопросов до того, как они выносятся на повестку дня наблюдательного совета был создан совместный комитет в составе шести участников, из которых двое назначаются Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации, двое назначаются Администрацией Сахалинской области, участника, двое назначаются компанией Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. В ведении совместного комитета находятся вопросы, связанные с увеличением открытости (прозрачности) процесса заключения договоров; обсуждением специфических вопросов договоров (либо при очных встречах, либо по переписке); привлечением российской стороны к выявлению российских компаний, потенциально способных участвовать в реализации проекта "Сахалин-2"; регулярного изучения и обеспечения обратной связи для реализации долгосрочной программы заключения договоров; совместного (российской стороной и компанией) содействие созданию российских совместных предприятий с иностранными партнерами. Собрания совместного комитета проводятся в г. Москве и г. Южно-Сахалинске и 6 - 8 раз в году. Оформляются протоколы собраний, о которых информируются акционеры. *(48)

Комментарий к статье 8

1. Органы государственной власти и субъекты хозяйственной деятельности могут вести переговоры об условиях недропользования в рамках концессионной или контрактной системы. Основное отличие между ними состоит в характере решения вопросов, связанных с правом собственности на добытые полезные ископаемые. *(49) Концессионная система предполагает, во-первых, возникновение права частной собственности на добытые полезные ископаемые; во-вторых, переход комплекса исключительных правомочий на осуществление поисков, разведки и разработки месторождений полезных ископаемых от государства к субъектам хозяйственной деятельности; в-третьих, взимание государством платежей с субъектов хозяйственной деятельности в виде налогов и роялти. Контрактная система предполагает, во-первых, сохранение права государственной собственности на месторождения полезных ископаемых; во-вторых, осуществление государством платежей субъектам хозяйственной деятельности в виде части добытых полезных ископаемых или чистой прибыли от реализации добытых полезных ископаемых. Как известно, контрактная система включает соглашения о разделе продукции и сервисные контракты. Основное отличие между ними заключается в способе оплаты государством услуг, которые предоставляются ему субъектами хозяйственной деятельности. В частности, при реализации соглашений о разделе продукции предполагается оплата услуг в виде части добытых полезных ископаемых; при реализации сервисных контрактов предполагают оплату услуг в виде части чистой прибыли от их реализации. С правовой точки зрения важную роль играет момент перехода права собственности на добытые полезные ископаемых от государства к субъектам хозяйственной деятельности. Например, при реализации концессионных соглашений моментом перехода права собственности на добытые полезные ископаемые служит пересечение пластовым флюидом устья скважины; при реализации соглашений о разделе продукции моментом перехода права собственности на часть добытых полезных ископаемых служит достижение пластовым флюидом пункта экспорта.

В целях изъятия максимальной величины избыточной прибыли, государства учреждают систему налоговых платежей, а также систему природоресурсных платежей. В результате субъекты хозяйственной деятельности получают, как правило, прибыль в размере отраслевой нормы. *(50) При взимании природоресурсных платежей в процессе хозяйственной деятельности не происходит отчуждение государством части чужой собственности, потому что собственником природных ресурсов, как правило, является государство. При взимании природоресурсных платежей в процессе хозяйственной деятельности происходит удержание государством части своей собственности в форме компенсации части ее стоимости в денежном эквиваленте. Напротив, при взимании налоговых платежей в процессе хозяйственной деятельности происходит отчуждение государством части чужой собственности, потому что природные ресурсы следует считать добытыми, а право собственности на них следует считать перешедшим от государства к природопользователям. Природоресурсные платежи предшествуют разделу продукции, т.е. переходу права собственности на часть продукции от государства к природопользователям; а налоговые платежи следуют за разделом продукции, т.е. за переходом права собственности на часть продукции от государства к природопользователям.

Как известно, в Российской Федерации существует и система налоговых платежей, и система природоресурсных платежей. "Уникальность природоресурсных платежей - пишет А.А. Ялбулганов, - проявляется в механизме их правового регулирования. Парадоксально, что к источникам правового регулирования данных платежей относятся акты природоресурсного, экологического, налогового и иного законодательства Российской Федерации... К сожалению, в научных спорах не затрагиваются вопросы правовой природы природоресурсных платежей (исключение составляет плата за загрязнение окружающей... среды)". *(51) "...налог - как отмечает И.Л. Сухарчук, - можно рассматривать как "средство защиты частной собственности от незаконных притязаний казны", а уплату налога как социальную обязанность, вытекающую из права частной собственности". *(52) "...как экономическая категория налоги - указывает М.А. Сажина, - представляют собой обязательные, преимущественно денежные платежи, устанавливаемые исходя из реалий экономической ситуации, но строго императивно; налоги охватывают различные доходы, различные группы граждан, виды деятельности, типы предприятий, отрасли, а также территории; налоги обеспечивают (по объему финансовых ресурсов и сроку) поступление государственных доходов; налоги, используемые для пополнения доходов бюджета, не должны препятствовать развитию производства на новой структурно-технической основе". *(53)

В соответствии со ст. 39 Закона РФ "О недрах" от 21 февраля 1992 года N 2395-I, пользователи недр, выступающие стороной соглашений о разделе продукции, являются плательщиками платежей при пользовании недрами в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 3). При заключении соглашений о разделе продукции предусматривается раздел добытого минерального сырья между Российской Федерацией и пользователем недр в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ. Пользователь недр, являющийся стороной соглашения о разделе продукции, освобождается от взимания отдельных налогов и иных обязательных платежей в части и в порядке, которые установлены Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ и законодательством Российской Федерации. Взимание указанных налогов и платежей заменяется разделом продукции в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции, заключенного в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ. Распределение продукции, полученной государством в результате раздела произведенной продукции в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции, или ее стоимостного эквивалента между Российской Федерацией и субъектом Российской Федерации, на территории которого расположен предоставляемый в пользование участок недр, осуществляется на основе договоров, заключаемых соответствующими органами исполнительной власти Российской Федерации и органами исполнительной власти субъекта Российской Федерации (п. 4). Порядок, размеры платежей при пользовании недрами и условия взимания таких платежей при выполнении соглашений о разделе продукции устанавливаются указанными соглашениями в соответствии с законодательством Российской Федерации, действовавшим на дату подписания соглашения (п. 5). При выполнении соглашений о разделе продукции, заключенных до вступления в силу Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ, применяются условия исчисления и уплаты платежей при пользовании недрами, установленные в указанных соглашениях (п. 6).

Как известно, в США величина роялти, т.е. регулярных платежей за тонну добытого полезного ископаемого, составляет от 12 до 16% стоимости добытого природного газа и от 12 до 25% стоимости добытой нефти; величина ренталз, т.е. регулярных платежей за акр площади месторождения полезного ископаемого составляет, соответственно, 25 центов и 11 долл. США; в мире величина роялти составляет от 0% до 40% стоимости добытой нефти, величина бонусов составляет от 0 млн. долл. США до 200 млн. долл. США, а величина лицензионных сборов составляет 0% до 12% стоимости соглашения. *(54) Систему платежей компании при недропользовании в рамках проекта "Сахалин-1" образуют: во-первых, бонус на начальную дату (15 млн. долл. США) и бонусы на начало сбыта углеводородов для рентабельных нефтегазоконденсатных месторождений (Одопту - 10 млн. долл. США, Чайво - 15 млн. долл. США, Аркутун-Даги - 20 млн. долл. США); во-вторых, платежи в Фонд развития Сахалинской области (100 млн. долл. США); в-третьих, возмещение затрат российской стороны на поисково-разведочные работы (71 млн. долл. США); в-четвертых, выплаты за право ведения геологических изысканий (от 150 до 225 долл. США за кмI в год) и выплаты за право использования акваторией (от 50 до 400 долл. США за кмI в год); в-пятых, платежи роялти (8% углеводородов или стоимости добытых углеводородов). Систему платежей компании при недропользовании в рамках проекта "Сахалин-2" образуют: во-первых, бонус на начальную дату (15 млн. долл. США) и бонусы на начало разработки нефтегазоконденсатных месторождений (Пильтун-Астохское - 15 млн. долл. США, Лунское - 20 млн. долл. США); во-вторых, платежи в Фонд развития Сахалинской области (100 млн. долл. США); в-третьих, возмещение затрат на поисково-разведочные работы (80 - 160 млн. долл. США в зависимости от рентабельности проекта); в-четвертых, платежи роялти (6% углеводородов или стоимости добытых углеводородов). *(55)

В соответствии с п. 17 (a) - п. 17 (в) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, не позднее двадцати календарных дней после начальной даты компания выплачивает российской стороне бонус в размере пятнадцати млн. долл. США телеграфным переводом с немедленным зачислением средств на счета, заблаговременно указанные российской стороной в письменном виде до наступления начальной даты. Не позднее двадцати календарных дней после даты начала освоения Пильтун-Астохского лицензионного участка, компания выплачивает бонус в размере пятнадцати млн. долл. США телеграфным переводом с немедленным зачислением средств на счета, заблаговременно указанные российской стороной в письменном виде до наступления даты начала освоения. Не позднее двадцати календарных дней после даты начала освоения Лунского лицензионного участка, компания выплачивает бонус в размере двадцати млн. долл. США телеграфным переводом с немедленным зачислением средств на счета, указанные в письменном виде российской стороной. На 31 декабря каждого финансового года, начиная с года наступления первой по времени даты начала освоения Пильтун-Астохского лицензионного участка либо Лунского лицензионного участка, включительно, компания выплачивает двадцать млн. долл. США в Фонд развития Сахалина. Средства этого фонда, предназначенного для развития о. Сахалин, расходуются в соответствии с указаниями управляющих фонда. Эти платежи производятся телеграфным переводом с немедленным зачислением средств на счет, указанный в письменном виде Администрацией Сахалинской области. Такие платежи относятся к категории возмещаемых затрат и подлежат возмещению в соответствии с п. 14 (a) - п. 14 (i). Обязательства компании о перечислении таких платежей утрачивают силу после того, как накопленная сумма платежей достигнет ста млн. долл. США. Российские затраты на геологоразведочные работы, понесенные до даты заключения, возмещаются российской стороне в следующем порядке. Начиная с первого календарного квартала после даты, к которой в течение не менее тридцати дней подряд велась добыча углеводородов с предоставлением их объемов для поставки на экспорт, компания выплачивает российской стороне за каждый календарный квартал по четыре млн. долл. США вплоть до выплаты обшей суммы в восемьдесят млн. долл. США. Начиная с первого календарного квартала после месяца, в котором использование и распределение углеводородов и дополнительной выручки производилось в соответствии с абз. (bb) пп. "ii" п. 14 (е), компания выплачивает российской стороне за каждый календарный квартал по четыре млн. долл. США вплоть до выплаты обшей суммы в восемьдесят млн. долл. США. Указанные поквартальные платежи производятся в первый день каждого календарного квартала телеграфным переводом с зачислением средств в тот же день на счета, указанные российской стороной не позднее двадцати дней до наступления срока платежа. Начисления процентов на невыплаченный остаток суммы российских затрат на геологоразведочные работы, понесенных до даты заключения, не производится. Указанные поквартальные платежи относятся к категории возмещаемых затрат и подлежат возмещению в соответствии с п. 14 (a) - п. 14 (i).

2. Механизм раздела продукции, предусмотренный п. 1 ст. 8, предполагает, во-первых, определение общего объема произведенной продукции и ее стоимости; произведенной продукцией признается количество продукции горнодобывающей промышленности и продукции разработки карьеров, содержащееся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первой по своему качеству соответствующей государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации (предприятия), добытое инвестором в ходе выполнения работ по соглашению и уменьшенное на количество технологических потерь в пределах нормативов. Во-вторых, определение части произведенной продукции, которая передается в собственность инвестора для возмещения его затрат на выполнение работ по соглашению о разделе продукции; предельный уровень компенсационной продукции не должен превышать 75%, а при добыче на континентальном шельфе Российской Федерации - 90% общего объема произведенной продукции; состав затрат, подлежащих возмещению инвестору за счет компенсационной продукции, определяется соглашением о разделе продукции в соответствии с законодательством Российской Федерации. Норма права о том, что предельный уровень компенсации продукции на континентальном шельфе Российской Федерации на 15% больше, чем на государственной территории Российской Федерации является разумной. Как известно, большая сложность и специфические особенности проведения работ в море обуславливается окружающей средой, инженерно-геологическими изысканиями, высокой стоимостью и уникальностью технических средств, медико-биологическими проблемами, вызванными необходимостью производства работ под водой, технологией и организацией строительства и эксплуатации объектов в море, обслуживанием работ. С увеличением глубин моря резко возрастает стоимость разработки месторождений. В частности, на глубине 30 метров стоимость разработки в 3 раза выше, чем на суше, на глубине 60 метров - в 6 раз и на глубине 300 метров - в 12 раз. *(56) В-третьих, раздел между государством и инвестором прибыльной продукции, под которой понимается произведенная при выполнении соглашения о разделе продукции продукция за вычетом части этой продукции, стоимостный эквивалент которой используется для уплаты налога на добычу полезных ископаемых, и компенсационной продукции за отчетный (налоговый) период. В-четвертых, передачу инвестором государству принадлежащей ему в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции части произведенной продукции или ее стоимостного эквивалента. И, в-пятых, получение инвестором произведенной продукции, принадлежащей ему в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции.

В соответствии со ст. 346 Налогового кодекса РФ, продукция - полезное ископаемое, добытое из недр на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе Российской Федерации и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации, на участке недр, предоставленном инвестору, и первое по своему качеству соответствующее государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации (предприятия). Не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого и являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности (абз. 2); произведенная продукция - количество продукции горнодобывающей промышленности и продукции разработки карьеров, содержащееся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первой по своему качеству соответствующей государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации (предприятия), добытой инвестором в ходе выполнения работ по соглашению и уменьшенной на количество технологических потерь в пределах установленных нормативов. При выполнении соглашений, в которых применяется порядок раздела продукции, установленный п. 2 ст. 8 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ, доля государства в общем объеме произведенной продукции составляет не менее 32% общего количества произведенной продукции (абз. 3); раздел продукции - раздел между государством и инвестором произведенной продукции в натуральном и (или) стоимостном выражении в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ (абз. 4); прибыльная продукция - произведенная за отчетный (налоговый) период при выполнении соглашения продукция за вычетом части продукции, стоимостный эквивалент которой используется для уплаты налога на добычу полезных ископаемых, и компенсационной продукции (абз. 5); компенсационная продукция - часть произведенной при выполнении соглашения продукции, которая не должна превышать 75% общего количества произведенной продукции, а при добыче на континентальном шельфе Российской Федерации - 90% общего количества произведенной продукции, передаваемой в собственность инвестора для возмещения понесенных им расходов (возмещаемые расходы), состав которых устанавливается соглашением в соответствии с настоящей главой (абз. 6); пункт раздела - место коммерческого учета продукции, в котором государство передает инвестору часть произведенной продукции, причитающуюся ему по условиям соглашения. При добыче нефти место коммерческого учета продукции определяется в случае транспортировки ее трубопроводным транспортом как место, в которое нефть по трубопроводу поступает на контрольно-измерительную станцию и в котором осуществляется измерение ее количества и определение качества, подсчет в качестве произведенной продукции и передача в систему магистрального трубопровода. В случае транспортировки нефти иным транспортом, чем трубопроводный, место коммерческого учета продукции определяется соглашением как место, в которое нефть поступает на контрольно-измерительную станцию и в котором осуществляется измерение ее количества и определение качества (п. 8). Согласно ст. 339 Налогового кодекса РФ, количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема (п. 1). Количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод (абз. 1 п. 2). В соответствии со ст. 340 Налогового кодекса РФ, оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов: исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации без учета государственных субвенций; исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого; исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых (абз. 1-3 п. 1).

Согласно п. 15 (a) - п. 15 (e) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, стоимость сырой нефти в любом месяце определяется по средней цене продажи ФОБ "пункт экспорта", которую получает компания за сырую нефть, продаваемую в данном месяце по контрактам со сторонними покупателями. Средняя цена продажи рассчитывается путем деления общего объема выручки от реализации, полученной или начисленной за реализацию в данном месяце на суммарное количество баррелей такой сырой нефти, проданной компанией в этом месяце. Цена на сырую нефть, продаваемую на условиях, отличных от ФОБ "пункт экспорта", приводится к цене ФОБ. При отсутствии указанных контрактов со сторонними покупателями стоимость сырой нефти определяется по цене ФОБ для базового сорта нефти, аналогичного добываемой нефти, согласно данным, публикуемым в "Asian Petroleum Price Index" по этому месяцу либо, соответственно, в издании "Platt's Oilgram News", с поправкой, при необходимости, на разницу между характеристиками этого базового сорта нефти и сырой нефти. Стороны определят базовый сорт нефти до начала промышленной добычи. В случае прекращения публикации этой цены в обоих указанных изданиях ее определение будет производиться по изданию, общепризнанному в мировой нефтяной отрасли, публикующему сопоставимые данные по этой цене. В случае прекращения публикации цены на этот базовый сорт нефти во всех вышеуказанных изданиях либо снижения объема продаж этого сорта нефти до такого уровня, что она более не продастся регулярно на мировом рынке в больших объемах, в качестве представительного сорта нефти будет использована нефть, продающаяся регулярно на мировом рынке в больших объемах, обладающая характеристиками, аналогичным первоначальному базовому сорту, для которой публикуются сопоставимые данные по се цене, при этом в случае необходимости вводится поправка для учета разницы в свойствах этого базового сорта нефти и сырой нефти. Стоимость сжиженного природного газа определяется таким образом, чтобы в каждом данном месяце стоимость за один млн. БТЕ равнялась средней цене продажи ФОБ "пункт экспорта", полученной при продаже сжиженного природного газа в этом месяце по соглашениям о его поставках, которая рассчитывается путем деления суммарной выручки от реализации, полученной или начисленной в этом месяце, на объем реализации в млн. БТЕ в этом месяце. Цена на сжиженный природный, продаваемый на условиях, отличных от ФОБ, приводится к цене ФОБ путем вычитания соответствующей стоимости перевозки, страхования других транспортных издержек, включая потери сжиженного природного газа и его использование в качестве топлива на собственные нужды при перевозке, а также издержки на замеры и анализы сжиженного природного газа при доставке на объекты покупателя. Стоимость природного газа, направляемого на внутренний рынок с пункта получения продукции или реализуемого внутри страны, будет определяться таким образом, чтобы в любом данном месяце стоимость одной тыс. мi природного газа равнялась среднему уровню цен "Average of the Western Europe International border price" за млн. БТЕ в этом месяце, опубликованному в "World Gas Intelligence" или другом используемом в мировой практике издании по взаимному согласованию, умноженному на высшую теплотворную способность в млн. БТЕ одной тыс. мi природного газа, реализованного на внутреннем рынке. В случае прекращения публикации вышеуказанной цены франко-граница Западной Европы во всех изданиях, вместо нее должна применяться сопоставимая справочная цена с соответствующей поправкой на разницу в показателях, заложенных в эти справочные цены. Если компания экспортирует природный газ за пределы Российской Федерации трубопроводным транспортом, то стоимость мi природного газа, кроме сжиженного, поставляемого как на экспорт, так и на внутренний рынок, определяется путем деления суммарной выручки от такой реализации газа на экспорт трубопроводным транспортом, за вычетом стоимости страхования и других транспортных расходов, объемов на заполнение трубопроводов, топлива на собственные нужды и потерь в трубопроводе после пункта экспорта, в том числе издержек на замеры и анализы природного газа при подаче на объекты покупателя, если пункт реализации находится за пределами острова Сахалин, на объем этого природного газа в мi, поставленного на экспорт. В случае различной теплотворной способности газа, поставляемого на экспорт и на внутренний рынок, цена за кубический метр газа, поставляемого на внутренний рынок, корректируется с приведением его цены за единицу теплотворной способности к соответствующему показателю для газа на экспорт. Учет сырой нефти производится в баррелях, составляющих сорок два американских галлона как меры объема жидкости, что равняется примерно 158.984 литра, при атмосферном давлении с приведением к температуре 60 F. Учет природного газа производится в мi или других эквивалентных единицах. Под "мi" природного газа понимается количество природного газа, которое в сухом состоянии при температуре 15° C и абсолютном давлении 1.01325 бара занимает объем в одном мi. Учет сжиженного природного газа производится в млн. БТЕ в том же порядке, что и для целей соглашения о его поставках.

В соответствии с Соглашением между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, все затраты компании возмещаются за счет выделения части ликвидной продукции и дополнительной выручки (п. 14 (a)). Любые добытые углеводороды могут использоваться при ведении работ в пределах, которые представляются реально необходимыми или целесообразными для этого, включая, без ограничения, заполнение трубопроводов и технологических аппаратов, топливо для собственных нужд и технологические потери. Использование продукции для указанных целей не требует какой-либо платы (п. 14 (b)). Суммы платы за пользование недрами определяются в следующем порядке: суммарный объем углеводородов, добываемых на лицензионных участках, замеряется у фланца на выходе берегового технологического комплекса, на который они непосредственно поступают после подачи с лицензионного участка; стоимость всего объема сырой нефти, замеренного в этой точке, определяется в соответствии с п. 15 (а); стоимость всего объема природного газа, замеренного в этой точке, определяется в соответствии с пп. "ii" п. 15 (b) при отсутствии экспортных поставок природного газа трубопроводным транспортом за пределы Российской Федерации, а в случае наличия таких поставок стоимость всего объема природного газа определяется в соответствии с пп. "iii" п. 15 (b). Плата за пользование недрами составляет 6% от указанной стоимости. Этот объем направляется российской стороне с учетом порядка очередности его формирования, определенного в п. 14 (f) (п. 14 (c)) Ликвидная продукция определяется таким образом, что суммарный объем углеводородов замеряется во всех пунктах получения продукции. Стоимость этих углеводородов, поданных на такие пункты, определяется в следующем порядке: стоимость всего объема сырой нефти определяется в соответствии с п. 15 (а). Стоимость всего объема сжиженного природного газа определяется в соответствии с пп. "i" п. 15(b). Стоимость всего объема природного газа, за вычетом сжиженного, определяется в соответствии с пп. "ii" п. 15 (b) при отсутствии экспортных поставок природного газа трубопроводным транспортом за пределы Российской Федерации, а в случае наличия таких поставок стоимость всего объема природного газа, за вычетом сжиженного, определяется в соответствии с пп. "iii" п. 15 (b). После этого из суммарной стоимости указанной выше продукции вычитается величина платы за пользование недрами. Полученный результат считается ликвидной продукцией, которая направляется сторонам в соответствии с п. 14 (e). Формирование объемов долей, получаемых сторонами, производится в порядке очередности, оговоренном в п. 14 (f) (п. 14 (d)).

В соответствии с Положением о составе и порядке возмещения затрат при реализации соглашений о разделе продукции, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 3 июля 1999 года N 740, *(57) в состав возмещаемых затрат включаются, во-первых, затраты, понесенные инвестором до вступления соглашения в силу и, во-вторых, затраты, понесенные инвестором и (или) оператором с даты вступления соглашения в силу и в течение всего периода его действия (подп. 1-2 п. 2.1). Затраты, понесенные инвестором до вступления соглашения в силу, возмещаются в порядке и размере, предусмотренном соглашением. При этом указанные затраты должны быть отражены в смете затрат на первый год работ по соглашению. Указанные затраты включают затраты на подготовку, проведение переговоров, согласование и экспертизу соглашения, включая затраты на разработку технико-экономического обоснования на стадии, предшествующей заключению соглашения; затраты на поисковые, оценочные и разведочные работы; другие затраты, осуществленные инвестором до вступления соглашения в силу (подп. 1-3 п. 2.2). Затраты инвестора и (или) оператора с даты вступления соглашения в силу и в течение всего периода действия соглашения возмещаются инвестору в размере, обоснованном в утвержденных управляющим комитетом программе работ и смете затрат, и включают фактически осуществленные инвестором и (или) оператором обоснованные затраты по соглашению и отчисления в ликвидационный фонд, средства которого предназначены для финансирования ликвидационных работ (подп. 1-2 п. 2.3). Фактически осуществленные инвестором и (или) оператором возмещаемые затраты при выполнении работ по соглашению включают затраты инвестора на компенсацию государству затрат на поисково-разведочные работы, геолого-экономическую оценку и другие исследования, необходимые для подготовки участка недр к передаче в пользование инвестору; затраты на поиски, оценку и разведку месторождения минерального сырья, включая затраты по компенсации юридическим лицам затрат по этому участку недр, осуществленных ими за счет собственных средств; затраты на разработку и обустройство месторождения минерального сырья; затраты капитального характера и эксплуатационные затраты на добычу, хранение и транспортировку минерального сырья до установленного в соглашении пункта доставки или пункта раздела; и другие группы затрат, фактически осуществленные инвестором и (или) оператором при выполнении работ по соглашению (подп. 1-5 п. 2.4). В составе групп затрат, указанных в п. 2.4, предусматриваются затраты на оплату труда персонала инвестора и (или) оператора в соответствии с принятыми формами и системами оплаты труда; затраты, связанные с отчислениями в Фонд социального страхования Российской Федерации, в Пенсионный фонд Российской Федерации, в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и в Государственный фонд занятости населения Российской Федерации для работников инвестора и (или) оператора - граждан Российской Федерации, в размере и порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации; затраты, связанные с отчислениями на социальные нужды, относящиеся к работникам инвестора и (или) оператора, не являющимся гражданами Российской Федерации, в размерах, предусматриваемых в странах их постоянного места проживания; ежегодные платежи за проведение поисковых и разведочных работ (ренталс); платежи за пользование землей и другими природными ресурсами, за исключением разовых платежей (бонусов) и регулярных платежей (роялти) за пользование недрами; затраты инвестора и (или) оператора на создание и приобретение производственной инфраструктуры, включая объекты обустройства, пирсы и терминалы; затраты на аренду инвестором отдельных объектов основных средств, связанных с исполнением соглашения; затраты на оплату услуг сторонних организаций, исследований и разработок, непосредственно связанных с исполнением соглашения; затраты на приобретение информации по сопряженным участкам недр, если приобретение этой информации предусмотрено условиями соглашения или программой работ; затраты на подготовку и переподготовку персонала инвестора; затраты на строительство и содержание вахтового поселка; затраты на оплату обязательного аудита, проводимого по результатам работы инвестора за отчетный год, а также затраты, связанные с ревизией (аудитом) финансово-хозяйственной деятельности инвестора, осуществленной по требованию государства; затраты на финансирование научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, непосредственно связанных с работами по соглашению; затраты на приобретение материалов в соответствии с программой и сметой работ; и управленческие затраты инвестора, возмещаемые в размере, не превышающем нормы управленческих затрат, устанавливаемой в соглашении, в процентах к сумме затрат, возмещаемых инвестору в текущем периоде. Управленческие затраты инвестора учитывают затраты на содержание аппарата управления и управляющего комитета по соглашению, служебных зданий инвестора и (или) оператора, электронно-вычислительной техники, оргтехники, служебного легкового транспорта, оплату услуг связи, затраты на информационные и консультационные услуги, в том числе для управляющих комитетов по соглашению и канцелярские затраты. В административно-хозяйственные затраты инвестора могут также включаться затраты по обслуживанию производства, обслуживанию работников, охране труда и технике безопасности, затраты по использованию личных автомобилей работников для служебных поездок, командировочные затраты, представительские затраты, затраты на рекламу и другие затраты, если они условиями соглашения не выделены в самостоятельные статьи возмещаемых затрат; затраты, связанные с оплатой работникам очередных (ежегодных) и дополнительных отпусков; затраты на переезд работников и подъемные; затраты по страхованию коммерческих и экологических рисков; платежи за предельно допустимые выбросы (сбросы) загрязняющих веществ, осуществляемые в соответствии с законодательством Российской Федерации об охране окружающей среды (подп. 1-19 п. 2.5).

В состав невозмещаемых затрат включаются, во-первых, невозмещаемые затраты, понесенные инвестором до вступления соглашения в силу; во-вторых, невозмещаемые затраты, понесенные инвестором и (или) оператором при исполнении соглашения; и, в-третьих, невозмещаемые затраты инвестора и (или) оператора, не относящиеся к соглашению (подп. 1-3 п. 3.1). Невозмещаемые затраты, понесенные инвестором до вступления соглашения в силу состоят из затрат на приобретение пакета геолого-геофизической информации для участия в конкурсе (аукционе); и затрат на уплату взноса за участие в конкурсе (аукционе) на право пользования участком недр на условиях раздела продукции и других затрат, понесенных инвестором до объявления победителя конкурса (аукциона) (подп. 1-2 п. 3.2). Невозмещаемые затраты, понесенные инвестором и (или) оператором при исполнении соглашения включают разовые платежи (бонусы); регулярные платежи (роялти); налог на прибыль; налоги, сборы и иные обязательные платежи, фактически уплаченные в бюджеты субъектов Российской Федерации и местные бюджеты; платежи (проценты) и комиссионные выплаты по ссудам (заемным средствам); затраты по статьям, превышающие ограничения, установленные соглашением; затраты, возникшие в результате грубой халатности или преднамеренной ошибки инвестора, определяемые условиями соглашения; и затраты, связанные с оплатой стоимости путевок на экскурсии и путешествия (подп. 1-8 п. 3.3). Невозмещаемые затраты инвестора и (или) оператора, не относящиеся к соглашению состоят из затрат, связанных с реализацией принадлежащей инвестору компенсационной продукции и доли прибыльной продукции, включая затраты на доставку этой продукции от предусмотренного соглашением пункта доставки или пункта раздела до пункта реализации, потери при транспортировке, затраты на страхование при транспортировке продукции до пункта назначения и другие комиссионные и прочие затраты; затрат, связанных с ревизией (аудитом) финансово-хозяйственной деятельности инвестора, осуществленной по требованию акционеров (учредителей) инвестора, исключая обязательный ежегодный аудит, проводимый в соответствии с подп. 12 п. 2.5; и затрат на финансирование научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ общего характера (подп. 1-3 п. 3.4).

В соответствии с Правилами определения сумм компенсации расходов государства на поиски и разведку полезных ископаемых, предусматриваемых в соглашениях о разделе продукции, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 декабря 2004 года N 764, *(58) инвестор компенсирует расходы, связанные с проведением поиска и разведки полезных ископаемых в пределах предоставленного ему в пользование на условиях раздела продукции участка недр, а также за его пределами, если соответствующие данные были использованы для поиска и разведки полезных ископаемых в пределах этого участка (п. 2). В состав подлежащих компенсации расходов включаются расходы на проведение общих и детальных поисков, включающих поисковые работы, проводимые при геологической съемке масштаба 1:50000 и крупнее; разведочных работ; подсчета запасов полезных ископаемых; тематических и иных исследований, связанных с геологическим изучением участка недр и оценкой его перспектив; иных документально подтвержденных работ по поиску, разведке и оценке месторождений полезных ископаемых, проведенных на предоставленном инвестору в пользование на условиях раздела продукции участке недр (подп. а-д п. 3).

В частности, согласно п. 4 Приложения A "Принципы бухгалтерского учета" Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, затраты компании и родственных ей организаций в связи с сахалинским проектом возмещаются ей путем выделения части углеводородов, выручки от реализации углеводородов и дополнительной выручки согласно п. 14 соглашения о разделе продукции при условии, что они были произведены в соответствии с утвержденными сметами или положениями соглашения о разделе продукции, дающими компании право производить затраты. В состав затрат включаются, без ограничения, платежи по следующим статьям: арендные платежи (арендные платежи и другая аналогичная плата за пользование недвижимостью, оборудованием и иным движимым и недвижимым имуществом); приобретение недвижимого имущества (платежи, производимые при покупке недвижимого имущества); материалы и оборудование (платежи и плата за оборудование и материалы, в том числе расходные, приобретаемые для использования при реализации сахалинского проекта, включая, без ограничения, стоимость транспортировки, экспедирования, затаривания, доковые сборы, плату за перевозку наземным, морским и воздушным транспортом и разгрузку в пункте назначения); платежи подрядчикам (оплата услуг, оказываемых подрядчиками и субподрядчиками в связи с сахалинским проектом); выплаты персоналу, включая, без ограничения, фактическую заработную плату, надбавки за работу за рубежом, обычные премии и доплаты, сверхурочные, пособия по временной нетрудоспособности, отпускные, плату за работу в праздничные и выходные дни, пособия по длительной нетрудоспособности, отчисления на социальное страхование, страхование жизни, пенсии, другие льготы пенсионерам, медицинское страхование (включая стоматологическую помощь), выходное пособие, пособие и расходы на переезд (в случае работников, выезжающих из России - только в части их возвращения к месту жительства, но не дальнейших перемещений), компенсации разницы в стоимости жизни, оплату жилья и другие общепринятые льготы и выплаты персоналу и членам их семей в соответствии с обычной кадровой политикой в отношении соответствующих категорий работников; командировочные расходы и расходы на связь (дорожные и командировочные расходы работников, занятых полный и неполный рабочий день, включая членов наблюдательного совета и лиц, представляющих их по доверенности, при поездках за пределы постоянного места проживания для целей, непосредственно связанных с сахалинским проектом, включая в период указанных служебных поездок обоснованные расходы этих работников на пользование услугами связи, в том числе электросвязи и курьерской службы, в связи с обменом информацией, а также передачей документов и других материалов в места проведения таких работ и из этих мест и действительно требуемую им неотложную медицинскую и стоматологическую помощь, включая необходимую госпитализацию и специальную перевозку, требуемую для вывоза к постоянному месту проживания; страхование (взносы, уплачиваемые по договорам страхования с третьими сторонами или подконтрольными страховыми компаниями в пределах рыночных ставок; при условии, однако, что не допускается авансовая выплата таких премий более чем за один квартал до сроков, оговоренных в этих договорах страхования); судебные издержки и оплата юридической помощи (расходы и издержки на судебные и арбитражные разбирательства и юридическую помощь, включая гонорары и расходы сторонних юристов, а равно и суммы, уплачиваемые по решению суда или в урегулирование претензий в связи с любыми такими судебными и арбитражными разбирательствами; при условии, однако, что суммы, выплачиваемые по решению суда и в урегулирование претензий, не относятся к категории возмещаемых затрат в той части, где их выплата является результатом преднамеренных неправомерных действий компании, а равно и родственных ей организаций или ее субподрядчиков; а также при условии, что расходы и издержки на судебные и арбитражные разбирательства, (включая гонорары и расходы сторонних юристов, в которых одна из сторон является истцом, а другая - ответчиком, в равной мере не относятся к категории возмещаемых затрат; оплата услуг советников и консультантов (гонорары и расходы советников и консультантов, оказывающих специализированные услуги, включая бухгалтеров и аудиторов); взносы в фонд развития инфраструктуры (предшествующие затраты на геологоразведочные работы и затраты до начальной даты. Суммы, выплаченные компанией согласно п. 17 (с) и п. 17 (d) соглашения о разделе продукции, и расходы компании и родственных ей организаций, относящиеся к статье затрат до начальной даты; расходы в связи с участием в конкурсе (расходы в связи с представлением материалов в августе 1991 года на конкурс, объявленный ПО "Сахалинморнефтегаз" по поручению Министерства нефтяной и газовой промышленности СССР и Государственного комитета РСФСР по геологии и использованию топливных, энергетических и минеральных ресурсов, включая приобретение пакета информации 10 июня 1991 года и в связи с представлением дополнительных материалов в ноябре 1991 года. Эти затраты будут учитываться с датированием начальной датой); налоги (суммы налогов, за исключением налога на прибыль согласно определению в дополнении 1 к приложению "Е", пошлин, сборов, обложений, платы различного вида, в том числе за пользование, и других аналогичных платежей, включая налог на добавленную стоимость, удерживаемый с третьих сторон или выплачиваемый им, которые фактически уплачены в соответствии с законодательными и другими нормативными актами любой юрисдикции, которая вправе устанавливать такие налоги, пошлины, сборы, обложения, плату различного рода, в том числе за пользование, и другие платежи; земля и прочее имущество (затраты в связи с приобретением, продлением или отказом от каких-либо земельных прав, в том числе на полосы отчуждения, и иных имущественных прав); ущерб и гибель имущества (затраты, необходимые для ремонта или восстановления имущества при его повреждении или гибели в результате пожара, наводнения, бури, ледового воздействия, кражи, аварии или иной причины, отличной от преднамеренных неправомерных действий компании, родственных ей организаций и ее субподрядчиков. Суммы возмещения, полученные в качестве страховых выплат по договорам страхования, премии по которым включаются в состав затрат, отражаются в учете как уменьшение затрат); офис, поселки и объекты (затраты на создание, комплектование персоналом, содержание и эксплуатацию офисов, поселков, складских и жилых помещений, систем связи и других объектов, обслуживающих ведение работ); обмен валюты (любые убытки при обмене валюты, необходимом в связи с ведением работ. Любые доходы при обмене валюты, необходимом в связи с ведением работ, подлежат вычету из суммы затрат); подготовка кадров (затраты в связи с подготовкой кадров, непосредственно занятых в сахалинском проекте); персонал родственных организаций вне России (счета за расходы на работников родственных организаций, которые полностью или частично заняты в работах и находятся за пределами России, выставляются согласно ведомостям учета рабочего времени по расценкам, используемым по месту расположения их офисов. Эти тарифы не должны превышать рыночных расценок, действующих в этих районах); оплата услуг компании, родственных ей и сторонних организаций (стоимость услуг, в том числе, но не исключительно, лабораторных анализов, чертежных работ, геофизической и геологической интерпретации изучения добывных возможностей залежей, инженерных работ и связанных с этим услуг в области вычислительной техники и обработки данных, согласования условий и подготовки договорных документов, маркетинговых и финансовых услуг, которые предоставляются компанией, родственными ей организациями или сторонними организациями для обеспечения реализации сахалинского проекта и относимые на договора или прямо на проект); управленческие накладные расходы (компания относит на работы управленческие накладные расходы в части, касающейся непрямых услуг и затрат, связанных со всем персоналом и офисами компании и родственных ей организаций, которые прямо не предусмотрены в настоящем документе. Эти накладные расходы являются дополнительными по отношению к заработной плате и расходам работников компании и родственных ей организаций, которые разрешается непосредственно относить на работы согласно приложению "А". Стоимость этих услуг относится на работы ежемесячно в размере, определенном по согласованию в годовой смете); прочие расходы (любые другие расходы, не включенные в статьи, предусмотренные предыдущими пп. "a" - "t" п. 4 приложения "А", которые производит компания в соответствии с утвержденными сметами или положениями соглашения о разделе продукции, дающими компании право производить такие затраты) (пп. "a" - пп. "u").

Согласно пп. "i" п. 14 (e) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, ликвидная продукция и дополнительная выручка используются в следующем порядке: до 100% направляется на возмещение некомпенсированных затрат согласно приложению "A". В соответствии с пп. "ii" п. 14 (e), оставшийся после этого объем распределяется между российской стороной и компанией в следующем порядке: в финансовом году, в котором показатель FANCP, определяемый в п. 14 (i), неположителен, а также в следующем году - 10% Российской Стороне и 90% компании (абз. (aa)); в финансовом году, следующем за годом, в котором FANCP был положителен, а SANCP отрицателен, что соответствует получению компанией нормы рентабельности не менее 17.5% - 50% российской стороне и 50% компании (абз. (bb)); в финансовом году, следующем за годом, в котором показатель SАNСР, определяемый в п. 14 (i) был положителен, что соответствует получению компанией нормы рентабельности не менее 24% - 70% российской стороне и 30% компании (абз. (cc)); невзирая на положения абз. (aa) - абз. (cc) пп. "ii" п. 14 (е), если в течение финансового года величина FANCP или SАNСР меняет знак с отрицательного на положительный и на основании годовой сметы или месячных прогнозов нельзя сделать обоснованного предположения о том, что по состоянию на конец данного финансового года величина показателя. FANCP, или, соответственно, SАNСР не будет иметь положительный знак, то в этом финансовом году применяется следующий порядок расчетов: если величина FANCP или SАNСР меняет знак с отрицательного на положительный и остается положительной в течение тридцати дней, то со следующего календарного месяца и до конца этого финансового года объемы, остающиеся за вычетом направляемого на компенсацию невозмещенных затрат, распределяются в случае FANCP - в пропорции, указанной в абз. (bb) пп. "ii" п. 14 (е), а в случае SANCP - в пропорции, указанной в абз. (cc) пп. "ii" п. 14 (е). Необходимые корректировки с учетом значений FANCP или SANCP за весь финансовый год производятся до 31 марта следующего финансового года (абз. (dd)); невзирая на положения пп. "ii" (bb) п. 14 (е), начиная со следующего финансового года после прекращения действия последней из лицензий на Пильтун-Астохский лицензионный участок и Лунский лицензионный участок, распределение продукции и выручки согласно абз. (bb) пп. "ii" п. 14 (е) производится в следующем соотношении - 70% российской стороне и 30% компании (абз. (ee)).

В соответствии с п. 1 (а) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, "дополнительная выручка" означает за любой финансовый год все поступления, пересчитанные в долл. США в соответствии с приложением А "Принципы бухгалтерского учета", компании в денежной или натуральной форме от продажи, сдачи в аренду или иной формы использования, включая предоставление лицензий, любого имущества, связанного с проектом, которое приобретено целиком за счет средств, относимых к категории затрат, за исключением выручки от реализации ликвидной продукции, в том числе, но не исключительно, всю такую выручку, полученную в соответствии с п. 19 (е) от использования для нужд третьих сторон трубопроводов, комплекса по сжижению природного газа, портовых сооружений, погрузочно-разгрузочных мощностей, хранилищ, излишков жилой и административной площади и других объектов инфраструктуры, связанной с проектом, а также от покупки и перепродажи углеводородов, добытых вне лицензионных участков; и от реализации или сдачи в аренду оборудования, материалов и другого движимого и недвижимого имущества, приобретенных первоначально для использования в связи с каким-либо проектом, но более не применяемых в относящейся к проекту деятельности, а также лома и отходов, образовавшихся из имущества или при ведении работ, связанных с проектом (пп. "i"- пп. "ii"). При этом в каждом случае такие поступления берутся за вычетом любых сумм налогов с продаж, сборов, тарифной платы, таможенных пошлин, платы за пользование, портовых сборов, налогов на добавленную стоимость и других подобных налогов и сборов, взимаемых государственными органами в связи с этими поступлениями, а в случае углеводородов, реализуемых на условиях, отличных от ФОБ - за вычетом соответствующих затрат на перевозку, страхование, других транспортных издержек, включая потери продукции и ее использование в качестве топлива на собственные нужды при перевозке, а также издержек на замеры и анализы на объектах покупателя, которые возникают после пункта экспорта, при условии, однако, что к дополнительной выручке не относятся какие-либо поступления в денежной или натуральной форме от продажи или иного использования, включая предоставление лицензий, каких-либо прав на интеллектуальную собственность, любой технической информации, отличной от совместной информации, технологических процессов или продукции, которые изобретены, приобретены, разработаны или произведены в процессе работ или любой иной деятельности, которую ведет компания в связи с сахалинским проектом (абз. 2).

Согласно п. 14 (i) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, факт получения компанией определенной нормы рентабельности в данном финансовом году устанавливается в следующем порядке: если первый уровень накопленных чистых денежных поступлений, рассчитываемый в указанном ниже порядке и обозначаемый "FANCP", положителен, то считается, что компанией получена норма рентабельности 17.5% (абз. (aa)); если второй уровень накопленных чистых денежных поступлений, рассчитываемый в указанном ниже порядке и обозначаемый "SANCP", положителен, то считается, что компанией получена норма рентабельности 24% (абз. (bb)); FANCP за любой финансовый год рассчитывается по следующей формуле: FANCP = А · (100% + B) + C, где "А" равняется FANCP в долл. США на конец финансового года, предшествующего тому, в котором производится расчет, а в случае первого финансового года - нулю; "В" равняется 17.5% плюс относительное изменение в процентах среднегодового уровня индекса цен "USPPI" в финансовом году, по которому производится расчет; эти данные берутся по их первой публикации в ежемесячном издании Международного валютного фонда "International Financial Statistics" в разделе "Prices, Production, Employment"; "С" равняется уровню чистых денежных поступлений, выраженных в долл. США, которой может быть как положительной, так и отрицательной величиной, за финансовый год, по которому производится расчет, этот показатель вычисляется следующим образом: во-первых, направляемая компании доля ликвидной продукции в данном финансовом году в стоимостном выражении, определяемом согласно п. 15, плюс направляемая компании доля дополнительной выручки в данном финансовом году, минус общая сумма затрат компании за этот финансовый год плюс все суммы налогов и других сборов, бонусов и платежей не учтенных в затратах, а также за вычетом платы за пользование недрами и сумм бонусов, предусмотренных п. 17 (а) и п. 17(b), выплаченные компанией в этом финансовом году любому государственному органу (абз. (cc)). Величина SANCP рассчитывается по формуле, аналогично приведенной в абз. (cc) п. 14 (i), в которой "А" равняется SANCP в долл. США на конец финансового года, предшествующего тому, в котором производится расчет, а в случае первого финансового года - нулю; "В" равняется 24% плюс относительное изменение в процентах среднегодового уровня индекса цен USPPI в финансовом году, в котором производится расчет; эти данные берутся по их первой публикации в ежемесячном издании Международного валютного фонда "International Financial Statistics" в разделе "Prices, Production, Employment" (абз. (dd)). В случае положительной величины показателя FANCP за финансовый год его значение принимается равным нулю по состоянию на конец такого финансового года для целей расчета FANCP в следующем финансовом году. В случае положительной величины показателя SANCP за финансовый год его значение принимается равным нулю по состоянию на конец такого года для целей расчета SANCP в следующем финансовом году (абз. (ee)). В период с начальной даты компания подготавливает и ежегодно представляет российской стороне справку о значениях показателей FANCP и SANCP (абз. (ff)).

В соответствии с п. 14 (h) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, с учетом выполнения требований п. 14 (h), российская сторона получает объемы углеводородов, выручки от их реализации и дополнительной выручки из следующих источников в указанном порядке очередности: во-первых, российской стороне направляются объемы природного газа, подаваемого на внутренний рынок; во-вторых, при нехватке природного газа, подаваемого на внутренний рынок для покрытия выделяемых российской стороне объемов, на эти цели направляется сырая нефть; в-третьих, при нехватке природного газа, подаваемого на внутренний рынок, и сырой нефти для покрытия выделяемых российской стороне объемов, на эти цели направляется выручка от реализации углеводородов и дополнительная выручка. Пересчет величины платы за пользование недрами, определенной в соответствии с п. 14 (с), и стоимости ликвидной продукции, направляемой сторонам в соответствии с п. 14 (е), в физические единицы объема углеводородов производится исходя из следующего: стоимость всей сырой нефти определяется в соответствии с п. 15 (а); стоимость всего природного газа, за вычетом сжиженного, определяется в соответствии с пп. "ii" п. 15 (b) при отсутствии экспортных поставок природного газа трубопроводным транспортом за пределы Российской Федерации, а в случае наличия таких поставок стоимость всего природного газа, за вычетом сжиженного, определяется в соответствии с пп. "iii" п. 5 (b). Получаемый российской стороной объем природного газа, поставляемого на внутренний рынок, и сырой нефти переходит в ее собственность на соответствующих пунктах получения продукции. С учетом этого, а также права российской стороны на долю выручки от реализации углеводородов, право собственности на углеводороды переходит к компании на устье скважины и сохраняется за ней до момента их продажи (п. 14 (f)). Углеводороды, выручка от их реализации и дополнительная выручка направляются сторонам в соответствии с оценками, приведенными в месячном прогнозе на данный месяц, а затем производится корректировка по фактическим расчетам за этот месяц в соответствии с п. 16 (п. 14 (g)). Стороны устанавливают, что в случае заключения компанией или обеими сторонами одного или нескольких соглашений на долгосрочные экспортные поставки природного газа в виде сжиженного или в иной форме, будет выделяться достаточный объем природного газа для выполнения обязательств по этим соглашениям.

3. Механизм раздела продукции, предусмотренный п. 2 ст. 8, предполагает, во-первых, определение общего объема произведенной продукции и ее стоимости. Во-вторых, раздел между государством и инвестором произведенной продукции или стоимостного эквивалента произведенной продукции и определения принадлежащих государству и инвестору долей произведенной продукции; пропорции такого раздела определяются соглашением в зависимости от геолого-экономической и стоимостной оценок участка недр, технического проекта, показателей технико-экономического обоснования соглашения; однако доля инвестора в произведенной продукции не должна превышать 68%. В-третьих, передачу государству принадлежащей ему в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции части произведенной продукции или ее стоимостного эквивалента. И, в-четвертых, получение инвестором части произведенной продукции, принадлежащей ему в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции. Как и известно, заключение соглашения о разделе продукции в соответствии с указанными условиями и порядком раздела продукции должно быть предусмотрено условиями аукциона.

4. Соглашение о разделе продукции, как отмечается в п. 3 ст. 8, может предусматривать только один способ раздела продукции, предусмотренного ст. 8, и не может предусматривать переход с одного способа раздела продукции, предусмотренного ст. 8, на другой, или замену одного способа раздела продукции, предусмотренного ст. 8, на другой. Норма права, содержащаяся в п. 3 ст. 8, является целесообразной по следующим причинам: во-первых, возможность перехода с одного способа раздела продукции на другой, или замена одного способа раздела на другой не способствовала бы стабильности правовых отношений, возникающих между государством и инвестором; во-вторых, способ раздела продукции по п. 1 ст. 8 предусматривает проведение конкурса, напротив, способ раздела продукции по п. 2 ст. 8 предусматривает проведение аукциона; в-третьих, способы раздела продукции по п. 1 ст. 8 и по п. 2 ст. 8 предполагают различную систему налоговых платежей. В соответствии ст. 346 Налогового кодекса Российской Федерации, при выполнении соглашения, предусматривающего условия раздела произведенной продукции в соответствии с п. 1 ст. 8 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ, инвестор уплачивает следующие налоги и сборы: налог на добавленную стоимость; налог на прибыль организаций; единый социальный налог; налог на добычу полезных ископаемых; платежи за пользование природными ресурсами; плату за негативное воздействие на окружающую среду; плату за пользование водными объектами; государственную пошлину; таможенные сборы; земельный налог; акциз, за исключением акциза на подакцизное минеральное сырье, предусмотренное подп. 1 п. 2 ст. 181 Налогового кодекса РФ (абз. 1. п. 7). При выполнении соглашения, предусматривающего условия раздела произведенной продукции в соответствии с п. 2 ст. 8 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ, инвестор уплачивает следующие налоги и сборы: единый социальный налог; государственную пошлину; таможенные сборы; налог на добавленную стоимость; плату за негативное воздействие на окружающую среду (абз. 1 п. 8).

Комментарий к статье 9

Пункт 1 ст. 9 устанавливает, что часть произведенной продукции, являющаяся по условиям соглашения долей инвестора, принадлежит ему на праве собственности. При этом указанная доля включает в себя компенсационную продукцию, а также часть прибыльной продукции, выделяемую инвестору по условиям соглашения (ст. 8 комментируемого Закона). После раздела прибыльной продукции между государством и инвестором часть ее в соответствии с условиями соглашения передается инвестору и принадлежит ему на праве собственности.

Для инвестора, действующего в порядке, установленном п. 2 ст. 8, эта доля означает долю произведенной продукции, определяемую соглашением. Ее пропорции относительно общего объема произведенной продукции или ее стоимостного эквивалента зависят от геолого-экономической оценки участка недр, технического проекта, а также показателей технико-экономического обоснования соглашения о разделе продукции.

Содержание права собственности раскрывается в ст. 209 Гражданского кодекса РФ. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Он вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, а также распоряжаться им иным образом.

Участвуя в обязательственных отношениях, собственник имеет право в соответствии со ст. 8 ГК РФ вступать в различные сделки как предусмотренные, так и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Пункт 2 ст. 9 затрагивает одно из правомочий инвестора как собственника произведенной продукции, а именно, право распоряжения ею. В процессе распоряжения продукцией инвестор может вывезти ее за пределы таможенной территории Российской Федерации. Пунктом 2 установлено, что условия и порядок вывоза продукции определяются соглашением о разделе продукции. При этом вывоз осуществляется без количественных ограничений экспорта за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности". Статья 21 названного закона указывает на то, что Правительство Российской Федерации в исключительных случаях может устанавливать:

1) временные ограничения или запреты экспорта товаров для предотвращения либо уменьшения критического недостатка на внутреннем рынке Российской Федерации продовольственных или иных товаров, которые являются существенно важными для внутреннего рынка Российской Федерации. Перечень товаров, являющихся существенно важными, определяется Правительством Российской Федерации;

2) ограничения импорта сельскохозяйственных товаров или водных биологических ресурсов, ввозимых в Российскую Федерацию в любом виде, если необходимо:

а) сократить производство или продажу аналогичного товара российского происхождения;

б) сократить производство или продажу товара российского происхождения, который может быть непосредственно заменен импортным товаром, если в Российской Федерации не имеется значительного производства аналогичного товара;

в) снять с рынка временный излишек аналогичного товара российского происхождения путем предоставления имеющегося излишка такого товара некоторым группам российских потребителей бесплатно или по ценам ниже рыночных;

г) снять с рынка временный излишек товара российского происхождения, который может быть непосредственно заменен импортным товаром, если в Российской Федерации не имеется значительного производства аналогичного товара, путем предоставления имеющегося излишка такого товара некоторым группам российских потребителей бесплатно или по ценам ниже рыночных;

д) ограничить производство продуктов животного происхождения, производство которых зависит от импортируемого в Российскую Федерацию товара, если производство в Российской Федерации аналогичного товара является относительно незначительным.

Продовольственные и сельскохозяйственные товары для целей настоящей статьи определяются Правительством Российской Федерации.

При этом следует особо подчеркнуть, что если вышеуказанным законом допускается установление количественных ограничений экспорта и (или) импорта товара, то такие ограничения применяются вне зависимости от страны происхождения товара, если иное не предусмотрено самим Федеральным законом.

В случае, если при установлении количественных ограничений импорта товара проводится распределение долей импорта товара между заинтересованными иностранными государствами, принимается во внимание предыдущий импорт товара из таких государств.

Указанные положения могут не применяться в отношении товара, происходящего из иностранного государства (групп государств), с которым у Российской Федерации нет взаимных договорных обязательств о предоставлении режима не менее благоприятного, чем режим, предоставляемый другим государствам или группам государств.

Комментарий к статье 10

Соглашение о разделе продукции регулирует отношения между инвестором и государством. Помимо вопросов, связанных с распределением государственной доли произведенной продукции, в договоре, заключаемом между органами исполнительной власти Российской Федерации и органами исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации, решаются и другие вопросы, касающиеся их взаимоотношений, возникающих в процессе реализации соглашений о разделе продукции. Некоторые из них упомянуты непосредственно в Законе "О соглашениях о разделе продукции". Так, в п. 2 ст. 20 говорится, что договорами, указанными в п. 1 ст. 10 Закона, устанавливаются условия и порядок распределения между Российской Федерацией и соответствующим субъектом Российской Федерации расходов для удовлетворения требований инвестора о возмещении убытков в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения государством своих обязательств по соглашению, а также порядок взаимоотношений федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации при рассмотрении предъявленных государству требований инвестора, касающихся исполнения государством своих обязательств по соглашению.

Вместе с тем, в комментируемом Законе нет специальных предписаний, ограничивающих содержание рассматриваемого договора только двумя упомянутыми группами вопросов. На основании этого можно сделать вывод о том, что таким договором могут быть урегулированы и другие аспекты взаимоотношений участников соглашения о разделе продукции, представляющих государство, главным образом имеющие имущественный характер. К их числу можно отнести комплекс проблем, затронутых в ст. 11 комментируемого Закона. Они связаны с переходом к государству права собственности на имущество, вновь созданное или приобретенное инвестором и используемое им для выполнения работ по соглашению.

Нормы, касающиеся распределения доходов, получаемых государством от эксплуатации недр, между бюджетами разных уровней, содержатся в ряде федеральных законодательных актов, в частности, Федеральных законах "О недрах", "О континентальном шельфе Российской Федерации", "Об исключительной экономической зоне Российской Федерации", Бюджетном кодексе РФ. Так, ст. 7 Закона "О континентальном шельфе Российской Федерации" указывает, что участки континентального шельфа (далее - участки) могут предоставляться физическим и юридическим лицам Российской Федерации и физическим и юридическим лицам иностранных государств, а также создаваемым на основе договора о совместной деятельности и не имеющим статуса юридического лица объединениям указанных юридических лиц (товариществам), являющимся стороной соглашения о разделе продукции, при условии, что участники такого объединения несут солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из соглашения о разделе продукции (далее для настоящей главы - пользователи).

Участки предоставляются в пользование для:

- регионального геологического изучения континентального шельфа в целях оценки перспектив рудоносности и нефтегазоносности крупных регионов континентального шельфа (региональные геолого-геофизические работы, геологическая съемка, инженерно-геологические изыскания, ресурсные исследования);

- поиска минеральных ресурсов;

- разведки и разработки минеральных ресурсов;

- одновременных поиска, разведки и разработки минеральных ресурсов;

- строительства и эксплуатации подземных сооружений, не связанных с разведкой и разработкой минеральных ресурсов;

- сбора минералогических, палеонтологических и других геологических коллекционных материалов.

Участки представляют собой геометризованные блоки, параметры которых указываются в лицензии на региональное геологическое изучение континентального шельфа, поиск, разведку и разработку минеральных ресурсов, в том числе площадь морского дна с координатами ее границ и глубины недр.

Предоставление пользователям участков определяется экономическими интересами Российской Федерации и осуществляется таким образом, что преимущественные права при прочих равных условиях предоставляются пользователям, максимально использующим возможности промышленности Российской Федерации.

В интересах обеспечения безопасности и развития промышленности и энергетики Российской Федерации на основании представления заинтересованных федеральных органов исполнительной власти могут вводиться ограничения на участие иностранных пользователей в конкурсах (аукционах) на поиск, разведку и разработку минеральных ресурсов отдельных участков, а также проведение конкурсов (аукционов) с участием только российских пользователей.

В этом отношении небезынтересно, что согласно ст. 17 Федерального закона от 26 декабря 2005 г. N 189-ФЗ "О федеральном бюджете на 2006 год" стоимостный эквивалент от реализации доли прибыльной продукции государства по соглашению о разделе продукции "Сахалин-1" подлежит распределению по следующим нормативам:

1) в федеральный бюджет - 50 процентов;

2) в бюджеты субъектов Российской Федерации - 50 процентов.

Комментарий к статье 11

Статья посвящена праву собственности на два основных объекта гражданских прав: имуществу и информации. Пункт 1 ст. 11 содержит диспозитивную норму, согласно которой имущество, вновь созданное или приобретенное инвестором и используемое им для выполнения работ по соглашению, является его собственностью, если иное не предусмотрено самим соглашением, в целом соответствует предписаниям ст. 218 ГК РФ, регулирующей вопросы приобретения права собственности. Вместе с тем, обращает на себя внимание отсутствие в данном пункте упоминания о том, что создание и приобретение инвестором имущества в собственность должно осуществляться с соблюдением закона и иных правовых актов. Между тем, согласно гражданскому законодательству именно этот момент придает законность правам лица, ставшего собственником имущества.

Абзац 1 п. 1 ст. 218 ГК РФ предусматривает, что право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом. В соответствии с абз. 1 п. 2 этой же статьи право собственности на имущество, которое имеет собственник, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества. В свою очередь, заключаемые договоры должны соответствовать действующему законодательству. Вопрос о соотношении закона и договора регулируется ст. 422 ГК РФ.

Таким образом, в отличие от приведенных норм, в абз. 1 комментируемого пункта отсутствует указание на законность перечисленных в нем действий инвестора, что приводит к расхождению между Законом "О соглашениях о разделе продукции" и регулированием, содержащимся в Гражданском кодексе РФ.

В ст. 11 отсутствует упоминание о праве собственности на плоды, продукцию, доходы, полученные инвестором в результате использования им указанного в статье имущества.

Регулирование этих вопросов предусмотрено ст. 136 ГК РФ. Согласно ей поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукцию, доходы), принадлежат лицу, использующему это имущество на законном основании, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором об использовании этого имущества. Отсюда следует, что лицу, использующему имущество, могут принадлежать не все получаемые плоды и доходы. Данное положение представляется важным для отношений по разделу продукции. Поскольку по такому соглашению или на основании отдельного договора инвестор может приобрести в собственность государственное имущество, возможна ситуация, при которой доходы от его использования будут согласно договору, заключенному государством с инвестором, делиться между ними в соответствующей пропорции. Такой подход не противоречит положению абз. 2 п. 1 комментируемой статьи о безвозмездности использования инвестором вновь созданным или приобретенным им имуществом, поскольку судьба плодов и доходов, получаемых от эксплуатации такого имущества, может быть решена на иной основе.

В течение срока действия соглашения инвестору предоставляется исключительное право на пользование на безвозмездной основе имуществом, вновь созданным или приобретенным инвестором, используемым им для выполнения работ по соглашению и переданным инвестором государству в порядке, установленном абз. 2 п. 1 ст. 11.

Исключительный характер права предполагает, что никто, включая государство, ставшее таким образом его обладателем, не может ограничить инвестора в возможности пользования предоставленным ему правом. Между тем, п. 3 ст. 16 Закона "О соглашениях о разделе продукции" содержит положение, противоречащее исключительному характеру указанного права. В соответствии с этой нормой с согласия государства инвестор может использовать принадлежащие ему имущество и имущественные права в качестве залога для обеспечения своих обязательств по договорам, заключаемым в связи с исполнением соглашения, с соблюдением при этом требований гражданского законодательства Российской Федерации. Ключевым в данном случае является требование о согласии государства на осуществление инвестором соответствующих действий.

Таким образом, п. 3 ст. 16 содержит изъятие из общего правила об исключительном праве инвестора на пользование упомянутым в п. 1 ст. 11 имуществом.

Согласно абз. 3 п. 1 ст. 11 в случае перехода к государству права собственности на имущество, вновь созданное или приобретенное инвестором и используемое им для выполнения работ по соглашению, порядок его отнесения к федеральной собственности и (или) к собственности субъекта Российской Федерации, определяются на основе договора, заключаемого между Правительством РФ и органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации. Помимо этого договором определяется порядок дальнейшего использования этого имущества. Последнее положение вызывает определенные вопросы. Правовой режим имущества, находящегося в федеральной или региональной собственности, должен определяться в первую очередь федеральным законодательством либо законодательством соответствующего субъекта Российской Федерации. Решение указанных вопросов на договорной основе должно осуществляться в соответствии с имеющимся в центре и регионах нормативным регулированием, но не подменять его.

Комментируемая статья предусматривает, что вся первичная геологическая, геофизическая, геохимическая и иная информация, полученная инвестором в результате выполнения работ по соглашению, принадлежит на праве собственности государству. При соблюдении условий конфиденциальности, предусмотренных соглашением, инвестор имеет право свободно и безвозмездно пользоваться указанной информацией. В связи с этим целесообразно упомянуть Письмо ГТК России от 16.06.96 г. N 01-15/10319 "О порядке экспорта информации о недрах по районам и месторождениям топливно-энергетического и минерального сырья, расположенным на территории Российской Федерации и в пределах континентального шельфа и морской экономической зоны Российской Федерации". В этом письме сообщено, что выдача лицензий на экспорт информации о недрах по районам и месторождениям топливно-энергетического и минерального сырья, расположенным на территории Российской Федерации и в пределах континентального шельфа и морской экономической зоны Российской Федерации, осуществляется МВЭС России на основе решений, принимаемых Комитетом Российской Федерации по геологии и использованию недр (в настоящее время МПР России).

Информация о геологическом строении недр, находящихся в них полезных ископаемых, об условиях их разработки, а также иных качествах и особенностях недр, содержащаяся в геологических отчетах, картах и иных материалах, может находиться в государственной собственности или в собственности пользователя недр.

Геологическая и иная информация о недрах, полученная пользователем недр за счет государственных средств, является государственной собственностью и представляется пользователем недр по установленной форме в федеральный и соответствующий территориальный фонды геологической информации, осуществляющие ее хранение и систематизацию. Порядок и условия использования указанной информации определяются федеральным органом управления государственным фондом недр в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Геологическая и иная информация о недрах, полученная пользователем недр за счет собственных средств, является собственностью пользователя недр и представляется пользователем недр по установленной форме в федеральный и соответствующий территориальный фонды геологической информации с определением условий ее использования, в том числе в коммерческих целях.

Должностные лица федерального и территориальных фондов геологической информации обязаны обеспечить конфиденциальность представляемой им информации, а также несут материальную, административную или уголовную ответственность за ее несанкционированное разглашение.

Право собственности на геологическую и иную информацию о недрах охраняется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации для других объектов собственности.

Исполнитель имеет право использовать полученную в результате проведения работ геологическую и иную информацию о недрах для научной и преподавательской деятельности, если иное не предусмотрено договором.

Комментарий к статье 12

1. Инвестор, как отмечается в п. 1 ст. 12 комментируемого Закона, имеет право свободного доступа на договорной основе к объектам трубопроводного транспорта, а также право на свободное использование на договорной основе объектов трубопроводного и иных видов транспорта, объектов по хранению и переработке минерального сырья без каких-либо дискриминационных условий. Следует заметить, что правовым обеспечением договорных отношений при выполнении работ по соглашениям о разделе продукции служит Гражданский кодекс Российской Федерации. Как известно, предметом договоров аренды недвижимости могут быть не только здания, строения и сооружения, а также горные предприятия, но и поисковые, разведочные и эксплуатационные скважины, а также участки недр. Некоторым специалистам представляется необходимым восстановить в Российской Федерации практику заключения договоров аренды горных предприятий, а также участков недр, существовавшую в Советском Союзе. Важно заметить, что гражданско-правовые нормы могут применяться к договорам аренды поисковых, разведочных и эксплуатационных скважин с учетом специфики этих объектов недвижимости. Таким образом, при заключении и реализации договоров аренды поисковых, разведочных и эксплуатационных скважин сочетаются гражданско-правовые элементы регулирования, в частности, при передаче в пользование газовых и нефтяных скважин как недвижимости, и административно-правовые элементы регулирования, в частности, при передаче участков недр, а также земельных участков в целях размещения поисковых, разведочных и эксплуатационных скважин. *(59) При осуществлении хозяйственной деятельности в сфере недропользовании могут заключаться договоры аренды, а также договоры подряда. "...имуществом (по договору аренды), например, могут быть - по мнению В.Н. Кокина, - скважины или другое горное имущество. Продукция и доходы, полученные таким арендатором в результате использования переданного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью. Арендатор с согласия арендодателя может сдавать имущество в субаренду. В недропользовании подряд активно применяется пользователями недр, например, для бурения скважин, для строительства шахт и других промысловых сооружений, для проведения сейсморазведочных и каротажных работ, для применения передовых технологий повышения дебитов скважин". *(60)

В рамках модернизации инфраструктуры Сахалинской области при реализации проекта "Сахалин-2" планируется, во-первых, модернизация порта Корсаков; во-вторых, разработка существующих и (или) новых щебеночных карьеров; в-третьих, модернизация существующих железнодорожных объектов в п. Ноглики и г. Холмске; в-четвертых, ремонт 47 существующих автодорожных мостов; в-пятых, замена 12 существующих автодорожных мостов; в-шестых, строительство 16 новых автодорожных мостов; в-седьмых, модернизация 184 км существующих автомобильных дорог; в-восьмых, модернизация 232 труб под автомобильными дорогами; в-девятых, ремонт 78 км ремонт существующих подъездных автомобильных дорог; в-десятых, строительство 45 км подъездных автомобильных дорог; в-одиннадцатых, ремонт 245 км существующих дорог с заменой (ремонтом) мостов и труб под существующими временными подъездными дорогами; в-двенадцатых строительство пяти временных поселков. *(61)

2. Инвестор в рамках выполнения работ по соглашению о разделе продукции, указывается в п. 2 ст. 12, имеет право на сооружение объектов по хранению, переработке и транспортировке минерального сырья, право собственности на которые определяется соглашением о разделе продукции с учетом положений ст. 11 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 года N 225-ФЗ. Необходимо отметить, что правовым обеспечением земельных отношений при выполнении работ по соглашениям о разделе продукции служит Закон РФ "О недрах" от 21 февраля 1992 года N 2395-1, Земельный кодекс РФ, Федеральной закон "О переводе земель или земельных участков из одной категории в другую" от 21 декабря 2004 года N 172-ФЗ, *(62) Правила возмещения собственникам земельных участков, землепользователям, землевладельцам и арендаторам земельных участков убытков, причиненных изъятием или временным занятием земельных участков, ограничением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков либо ухудшением качества земель в результате деятельности других лиц, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 мая 2003 года N 262, *(63) Временные методические рекомендации по расчету размера убытков, причиненных собственникам земельных участков, землепользователям, землевладельцам и арендаторам земельных участков изъятием для государственных или муниципальных нужд или временным занятием земельных участков, ограничением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков либо ухудшением качества земель в результате деятельности других лиц, утв. Руководителем Росземкадастра 11 марта 2004 года.

В соответствии со ст. 25.1 Закона РФ "О недрах" от 21 февраля 1992 года N 2395-I, земельные участки, необходимые для проведения работ, связанных с геологическим изучением и использованием недр, временно или постоянно могут отчуждаться для государственных нужд с возмещением собственникам указанных земельных участков их стоимости в соответствии с земельным законодательством (п. 1). Решение об отчуждении таких земельных участков принимается федеральными органами исполнительной власти или органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с разделением их полномочий (п. 2).

Согласно ст. 49 Земельного кодекса РФ, изъятие, в том числе путем выкупа, земельных участков для государственных или муниципальных нужд осуществляется в исключительных случаях, связанных, во-первых, с выполнением международных обязательств Российской Федерации; во-вторых, с размещением объектов государственного или муниципального значения при отсутствии других вариантов возможного размещения, а именно, объектов федеральных энергетических систем и объектов энергетических систем регионального значения; объектов использования атомной энергии; объектов обороны и безопасности; объектов федерального транспорта, путей сообщения, информатики и связи, а также объектов транспорта, путей сообщения, информатики и связи регионального значения; объектов, обеспечивающих космическую деятельность; объектов, обеспечивающих статус и защиту Государственной границы Российской Федерации; линейных объектов федерального и регионального значения, обеспечивающих деятельность субъектов естественных монополий; объектов электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения и водоснабжения муниципального значения; автомобильных дорог общего пользования в границах населенных пунктов и между населенными пунктами, мостов и иных транспортных инженерных сооружений местного значения в границах населенных пунктов и вне границ населенных пунктов; в-третьих, с иными обстоятельствами в установленных федеральными законами случаях, а применительно к изъятию, в том числе путем выкупа, земельных участков из земель, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности, в случаях, установленных законами субъектов Российской Федерации (подп. 1-3 п. 1). В соответствии со ст. 57 Земельного кодекса РФ, возмещению в полном объеме, в том числе упущенная выгода, подлежат убытки, причиненные изъятием земельных участков для государственных или муниципальных нужд; ухудшением качества земель в результате деятельности других лиц; временным занятием земельных участков; ограничением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков; изменением целевого назначения земельного участка на основании ходатайства органа государственной власти или органа местного самоуправления о переводе земельного участка из состава земель одной категории в другую без согласования с правообладателем земельного участка (подп. 1-5 п. 1). Возмещение убытков осуществляется за счет соответствующих бюджетов или лицами, в пользу которых изымаются земельные участки или ограничиваются права на них, а также лицами, деятельность которых вызвала необходимость установления охранных, санитарно-защитных зон и влечет за собой ограничение прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков или ухудшение качества земель (п. 3). Согласно ст. 58 Земельного кодекса РФ, потери сельскохозяйственного производства подлежат возмещению в трехмесячный срок после принятия решения о переводе земель сельскохозяйственного назначения или земельных участков в составе таких земель в другую категорию. Потери сельскохозяйственного производства возмещаются, во-первых, лицами, на основании ходатайства которых было принято решение о переводе земель сельскохозяйственного назначения или земельных участков в составе таких земель в другую категорию; во-вторых, лицами, для которых устанавливаются охранные, санитарно-защитные зоны. Потери сельскохозяйственного производства возмещаются в случаях, если земельные участки предоставляются в постоянное (бессрочное) пользование или передаются в собственность бесплатно. В случаях продажи земельных участков или передачи их в аренду потери сельскохозяйственного производства включаются в стоимость земельных участков или учитываются при установлении арендной платы (п. 1-3).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О переводе земель или земельных участков из одной категории в другую" от 21 декабря 2004 года N 172-ФЗ, для перевода земель или земельных участков в составе таких земель из одной категории в другую заинтересованным лицом подается ходатайство о переводе земель из одной категории в другую или ходатайство о переводе земельных участков из состава земель одной категории в другую (далее также - ходатайство) в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, уполномоченные на рассмотрение этого ходатайства (п. 1). В ходатайстве о переводе земельных участков из состава земель одной категории в другую указываются кадастровый номер земельного участка; категория земель, в состав которых входит земельный участок, и категория земель, перевод в состав которых предполагается осуществить; обоснование перевода земельного участка из состава земель одной категории в другую; права на земельный участок (подп. 1-4 п. 3). К ходатайству о переводе земельных участков из состава земель одной категории в другую прилагаются выписка из государственного земельного кадастра относительно сведений о земельном участке, перевод которого из состава земель одной категории в другую предполагается осуществить; копии документов, удостоверяющих личность заявителя - физического лица, либо выписка из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей или выписка из единого государственного реестра юридических лиц; выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о правах на земельный участок, перевод которого из состава земель одной категории в другую предполагается осуществить; заключение государственной экологической экспертизы в случае, если ее проведение предусмотрено федеральными законами; согласие правообладателя земельного участка на перевод земельного участка из состава земель одной категории в другую; расчеты потерь сельскохозяйственного производства и (или) потерь лесного хозяйства (подп. 1-6 п. 4).

В соответствии с Правилами возмещения собственникам земельных участков, землепользователям, землевладельцам и арендаторам земельных участков убытков, причиненных изъятием или временным занятием земельных участков, ограничением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков либо ухудшением качества земель в результате деятельности других лиц, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 мая 2003 года N 262, убытки, причиненные собственнику изъятием земельного участка для государственных или муниципальных нужд, включаются в плату за изымаемый земельный участок (выкупную цену), порядок определения которой регулируется гражданским законодательством (абз. 2 п. 1). Основанием для возмещения убытков собственникам земельных участков является соглашение о временном занятии земельного участка между собственником земельного участка и лицом, в пользу которого осуществляется временное занятие земельного участка; акт государственного органа исполнительной власти или органа местного самоуправления об ограничении прав собственника земельного участка, соглашение о сервитуте; акт государственного органа исполнительной власти или органа местного самоуправления об ухудшении качества земель в результате деятельности других лиц; или решение суда (п.п. а-г п. 2). Основанием для возмещения убытков землепользователям, землевладельцам и арендаторам земельных участков является акт государственного органа исполнительной власти или органа местного самоуправления об изъятии земельного участка для государственных или муниципальных нужд; соглашение о временном занятии земельного участка между землепользователем, землевладельцем, арендатором земельного участка и лицом, в пользу которого осуществляется временное занятие земельного участка; акт государственного органа исполнительной власти или органа местного самоуправления об ограничении прав землепользователя, землевладельца, арендатора земельного участка, соглашение о сервитуте; акт государственного органа исполнительной власти или органа местного самоуправления об ухудшении качества земель в результате деятельности других лиц; или решение суда (подп. а-д п. 3). Возмещение убытков осуществляется за счет средств соответствующих бюджетов или лицами, в пользу которых изымаются земельные участки или ограничиваются права на них, а также лицами, деятельность которых вызвала необходимость установления охранных, санитарно-защитных зон и влечет за собой ограничение прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков либо ухудшение качества земель (п. 4). Размер убытков, причиненных собственникам земельных участков, землепользователям, землевладельцам и арендаторам земельных участков изъятием для государственных или муниципальных нужд или временным занятием земельных участков, ограничением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков либо ухудшением качества земель в результате деятельности других лиц, определяется по соглашению сторон и рассчитывается в соответствии с методическими рекомендациями, утвержденным Федеральной службой земельного кадастра (с 2004 г. - Федеральным агентством кадастра объектов недвижимости) по согласованию с Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации и Министерством имущественных отношений Российской Федерации (с 2004 г. - Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом). Споры, связанные с определением размера убытков, рассматриваются в судебном порядке (абз. 1-2 п. 5).

В частности, в состав основных объектов и сооружений стадии II обустройства и добычи по проекту "Сахалин-1" входит морская стационарная платформа "Орлан", кустовая береговая площадка "Чайво", кустовая береговая площадка "Одопту N 1", кустовая береговая площадка "Одопту N 2", береговой комплекс подготовки "Чайво", береговой комплекс подготовки "Одопту", морской нефтяной терминал "Де-Кастри", система магистральных, морских и промысловых трубопроводов (361 км). *(64) В состав основных объектов и сооружений второго этапа реализации проекта "Сахалин-2" входит морская нефтегазодобывающая и буровая платформа "ПА-Б" на Пильтунской площади Пильтун-Астохского нефтяного месторождения с раздельными трубопроводами для отгрузки нефти и природного газа, действующая нефтедобывающая платформа "ПА-А" на Астохской площади Пильтун-Астохского нефтяного месторождения с новыми и раздельными трубопроводами для отгрузки нефти и природного газа, нефтегазодобывающая и буровая платформа для добычи природного газа и конденсата/нефти из нефтяной оторочки на Лунском газоконденсатном месторождении "Лун-А", многофазные трубопроводы для отгрузки углеводородов с платформы Лун - А на объединенный береговой технологический комплекс (ОБТК), трубопровод для моноэтиленгликоля с платформы Лун - А на ОБТК, комбинированные силовые и оптико-волоконные кабели от ОБТК до платформы Лун - А, трубопроводы с двумя насосными станциями для сбора добытой нефти с платформ ПА - А и ПА - Б и конденсата/нефти из нефтяной оторочки с платформы Лун - А, ОБТК для подготовки углеводородов с платформы Лун - А к транспортировке по трубопроводу на терминал отгрузки нефти в п. Пригородное на юге о. Сахалин, газопроводы с двумя компрессорными станциями для сбора добытого природного газа с платформ ПА - А, ПА - Б и ОБТК и его транспортировки на завод по сжижению природного газа в п. Пригородное на юге о. Сахалин, трубопроводные отводы/задвижки, необходимые для будущих поставок природного газа на внутренний рынок, узел учета и редуцирования природного газа в районе п. Боатасино, узел учета и редуцирования природного газа на юге о. Сахалин, терминал отгрузки нефти в п. Пригородное с отгрузочным трубопроводом и силовым/оптико-волоконным кабелем, выносное причальное устройство в заливе Анива, завод по сжижению природного газа с поэтапно вводимыми в эксплуатацию двумя технологическими линиями и узлом отгрузки в районе п. Пригородное, трубопровод для транспортировки сжиженного природного газа с завода по сжижению природного газа на терминал отгрузки нефти, телекоммуникационная инфраструктура и транспортная инфраструктура. *(65)

Под строительство в рамках проекта "Сахалин-2" требуется примерно 7.8 - 8.2 тыс. га земли, что по оценкам, затронет 50 - 60 домашних хозяйств, 25 сельскохозяйственных предприятий, 12 лесопильных предприятий, 2 прибрежных сезонных рыбопромысловых предприятия, 18 других промышленных предприятий и 19 муниципальных населенных пунктов в 10 районах. *(66) Отвод земли для строительства трубопровода длиной 816 км - крупнейшая временная потребность проекта "Сахалин-2" по временному занятию земли. При этом всего 3333 га предназначается непосредственно для строительства и от 12 до 24 тыс. га - для санитарно-защитных и охранных зон. Трубопровод будет проходить через Макаровский природный биологический заказник (полоса длиной 4.9 км и шириной 43 м) и Изюбровый природный биологический заказник (полоса длиной 8.0 км и шириной 43 м). Трубопровод проходит вне особо охраняемых частей заказников. *(67) Завод по сжижению природного газа и терминал отгрузки нефти будут построены на участке площадью 200 гектаров в районе п. Пригородное на побережье залива Анива в 15 км к востоку от г. Корсаков. *(68)

В соответствии с п. 19 (а) Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, за исключением случаев, специально оговоренных в соглашении о разделе продукции, все права, в том числе собственности и иные имущественные права, на имущество, приобретаемое и создаваемое за счет затрат в соответствии с годовыми программами работ и годовыми сметами, является собственностью компании или ее оператора (операторов). В случае необходимости или возможности регистрации прав собственности на любое такое имущество, такая регистрация производится на имя компании или ее оператора (операторов). Кроме того, стороны обязуются осуществить иные действия и оформить иные документы, которые необходимы или целесообразны для надлежащего оформления права собственности компании или ее оператора (операторов) на это имущество. Наличие у компании права собственности на указанное имущество не означает, что она может взимать с российской стороны тарифную плату за подготовку, переработку и (или) транспортировку углеводородов, направляемых российской стороне по соглашению о разделе продукции. Плата за подготовку, переработку и транспортировку направляемых российской стороне углеводородов до пунктов получения продукции в порядке и в объемах, отвечающих условиям соглашения о разделе продукции и соответствующего плана освоения, не взимается при условии, что компании будут возмещаться затраты в порядке, установленном этим соглашением. Согласно дополнению 5 "Земельные права" приложения Е "Применимые законодательные, другие нормативные акты и правила" Соглашения между Российской Федерацией и Sakhalin Energy Investment Co., Ltd. "O разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции" от 22 июня 1994 года, российская сторона создаст на острове Сахалин комиссию (т.е. "Сахалинскую комиссию"), которая будет уполномочена предоставить компании и родственным ей организациям права пользования земельными участками и доступа к ним, которые компания обоснованно требует для ведения работ, с осуществлением этой передачи путем изъятия для общественных нужд и на условиях, приемлемых для компании. Приобретение земельных прав сахалинской комиссией подлежит предварительному согласованию с компанией (п. 1). Сахалинская комиссия осуществляет свою деятельность по приобретению земельных прав с учетом рекомендаций Компании и при ее содействии. Компания компенсирует сахалинской комиссии суммы ее обоснованных административно-управленческих расходов, предварительно одобренных компанией, в связи с приобретением земельных прав, указанных в п. 1; компенсации, выплаченной обладателю или собственнику таких земельных прав, при условии, однако, что величина этой компенсации не должна превышать сумму, которую государственный орган на острове Сахалин заплатил бы при приобретении земли в свое пользование на основании законодательства Российской Федерации, регулирующего вопросы изъятия земли (пп. "i" - пп. "ii" п. 2). Изъятие земли сахалинской комиссией для общественных нужд не должно рассматриваться в качестве исключительного средства компании для приобретения прав на земельные участки, и компания вправе приобретать права на земельные участки в ином порядке, не противоречащем действующему российскому законодательству, помимо или вместо указанного механизма изъятия (п. 3). Сахалинская комиссия вправе утверждать планы размещения промышленных объектов, и такое утверждение заменяет любое утверждение государственными органами, требуемое по российскому законодательству при выборе площадок под строительство промышленных объектов (п. 4).

Комментарий к статье 13

1. При выполнении соглашения о разделе продукции применяется особый порядок исчисления и уплаты налогов и сборов, установленный гл. 26.4 Налогового кодекса Российской Федерации, определяющий специальный налоговый режим в виде системы налогообложения при выполнении соглашений о разделе продукции.

Установленный главой 26.4 НК РФ специальный налоговый режим предусматривает замену уплаты совокупности налогов и сборов, установленных законодательством о налогах и сборах, разделом произведенной продукции в соответствии с условиями соглашения, за исключением налогов и сборов, уплата которых предусмотрена главой 26.4 НК РФ.

При этом глава 26.4 НК РФ, по сути, предусматривает две системы налогообложения, соответствующие двум системам условий раздела произведенной продукции, предусматриваемых соглашением о разделе продукции:

при выполнении соглашения о разделе продукции по общей схеме, т.е. с определением и передачей инвестору компенсационной продукции, уплатой налога на добычу полезных ископаемых и разделом между государством и инвестором прибыльной продукции (устанавливаемой п. 1 ст. 8 ФЗ "О соглашениях о разделе продукции");

при выполнении соглашения о разделе продукции по схеме, отличной от общей (применяемой в отдельных случаях и устанавливаемой п. 2 ст. 8 ФЗ "О соглашениях о разделе продукции"), т.е. с "прямым" разделом произведенной продукции между государством и инвестором.

Глава 26.4 НК РФ устанавливает особенности определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога на добычу полезных ископаемых и налога на прибыль организаций, а также уплаты налога на добавленную стоимость при выполнении соглашений о разделе продукции.

Кроме того, в гл. 26.4 НК РФ определены особенности, связанные с осуществлением налогового контроля при выполнении соглашений о разделе продукции, особенности представления налоговых деклараций, особенности учета налогоплательщиков, особенности проведения выездных налоговых проверок.

Согласно ст. 346.35 НК РФ данный режим применяется при выполнении соглашений о разделе продукции, которые заключены в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции."

Рассматриваемый специальный налоговый режим может применяться при выполнении соглашений о разделе продукции, которые заключены в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции" и отвечают следующим условиям:

1) соглашения заключены после проведения аукциона на предоставление права пользования недрами на иных условиях, чем раздел продукции, в порядке и на условиях, которые определены п. 4 ст. 2 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции", и признания аукциона несостоявшимся;

2) при выполнении соглашений, в которых применяется порядок раздела продукции, установленный п. 2 ст. 8 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции", доля государства в общем объеме произведенной продукции составляет не менее 32% общего количества произведенной продукции;

3) соглашения предусматривают увеличение доли государства в прибыльной продукции в случае улучшения показателей инвестиционной эффективности для инвестора при выполнении соглашения. Показатели инвестиционной эффективности устанавливаются в соответствии с условиями соглашения.

Пункт 2 рассматриваемой статьи устанавливает уведомительный характер использования налогоплательщиком права на применение специального налогового режима при выполнении соглашений о разделе продукции, где определяется перечень документов, представляемых в налоговые органы налогоплательщиком, использующим право на применение специального налогового режима при выполнении соглашения о разделе продукции:

- уведомление об использовании права на применение специального налогового режима при выполнении соглашения о разделе продукции. С учетом того, что гл. 26.4 НК РФ не предусматривает установление формы такого уведомления, следовательно, уведомление представляется в произвольной форме;

- соглашение о разделе продукции;

- решение об утверждении результатов аукциона на предоставление права пользования участком недр на иных условиях, чем раздел продукции, в соответствии с Законом РФ "О недрах" и о признании аукциона несостоявшимся в связи с отсутствием участников.

В соответствии с п. 7 ст. 346.41 НК РФ документы, предусмотренные п. 2 статьи 346.35 НК РФ, представляются налогоплательщиком в налоговый орган одновременно с подачей заявления о постановке на учет в налоговом органе.

Согласно п. 4 указанной статьи установленный гл. 26.4 НК РФ специальный налоговый режим применяется в течение всего срока действия соглашения о разделе продукции.

Пунктом 5 статьи 346.35 НК РФ установлено, что система налогообложения при выполнении соглашений о разделе продукции применяется в отношении организаций, являющихся инвесторами по соглашениям о разделе продукции в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции".

Как определено п. 7 ст. 12 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 95-ФЗ) *(69) Налоговым кодексом РФ устанавливаются специальные налоговые режимы, которые могут предусматривать федеральные налоги, не указанные в ст. 13 НК РФ, определяются порядок установления таких налогов, а также порядок введения в действие и применения указанных специальных налоговых режимов. В соответствии с п. 7 ст. 12 НК РФ специальные налоговые режимы могут предусматривать освобождение от обязанности по уплате отдельных федеральных, региональных и местных налогов и сборов, указанных в ст. 13-15 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 18 части первой НК РФ специальные налоговые режимы устанавливаются Налоговым кодексом РФ и применяются в случаях и порядке, которые предусмотрены НК РФ и иными актами законодательства о налогах и сборах. Там же определено, что специальные налоговые режимы могут предусматривать особый порядок определения элементов налогообложения, а также освобождение от обязанности по уплате отдельных федеральных, региональных и местных налогов и сборов.

К специальным налоговым режимам наряду с системой налогообложения при выполнении соглашений о разделе продукции в соответствии с п. 2 ст. 18 НК РФ относятся:

- система налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог) (гл. 26.1 НК РФ);

- упрощенная система налогообложения (гл. 26.2 НК РФ);

- система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (гл. 26.3 НК РФ).

К особенностям специального налогового режима при выполнении соглашений о разделе продукции можно отнести то, что в отличие от указанных специальных налоговых режимов гл. 26.4 НК РФ определены особенности осуществления налогового контроля при выполнении соглашений.

В соответствии с п. 6 статьи 346.35 НК РФ установленный гл. 26.4 НК РФ специальный налоговый режим предусматривает замену уплаты совокупности налогов и сборов, установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, разделом произведенной продукции в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции, за исключением налогов и сборов, уплата которых предусмотрена гл. 26.4 НК РФ.

При этом гл. 26.4 НК РФ предусматривает замену уплаты совокупности налогов и сборов разделом произведенной продукции в зависимости от схемы выполнения соглашения о разделе продукции:

1) налоги и сборы, уплачиваемые при выполнении соглашения о разделе продукции по общей схеме, т.е. с определением и передачей инвестору компенсационной продукции, уплатой налога на добычу полезных ископаемых и разделом между государством и инвестором прибыльной продукции, указаны в п. 7 рассматриваемой статьи;

2) налоги и сборы, уплачиваемые при выполнении соглашения о разделе продукции по схеме "прямого" раздела произведенной продукции между государством и инвестором, указаны в п. 8 данной статьи.

В пункте 7 статьи 346.35 НК РФ содержится перечень налогов и сборов, уплачиваемых инвестором при выполнении соглашения о разделе продукции по общей схеме, т.е. с определением и передачей инвестору компенсационной продукции, уплатой налога на добычу полезных ископаемых и разделом между государством и инвестором прибыльной продукции.

Так, согласно п. 7 рассматриваемой статьи инвестор уплачивает следующие налоги и сборы:

- налог на добавленную стоимость;

- налог на прибыль организаций;

- единый социальный налог;

- налог на добычу полезных ископаемых;

- платежи за пользование природными ресурсами;

- плату за негативное воздействие на окружающую среду;

- плату за пользование водными объектами;

- государственную пошлину;

- таможенные сборы;

- земельный налог;

- акциз, за исключением акциза на подакцизное минеральное сырье, предусмотренное подп. 1 п. 2 ст. 181 НК РФ. Однако следует отметить, что в соответствии с Федеральным законом от 7 июля 2003 г. N 117-ФЗ с 1 января 2004 г. п. 2 ст. 181 НК РФ утратил силу.

Пунктом 7 статьи 346.35 НК РФ установлено, что подлежат возмещению инвестору в соответствии с положениями гл. 26.4 НК РФ суммы уплаченных:

- налога на добавленную стоимость;

- единого социального налога;

- платежей за пользование природными ресурсами;

- платы за пользование водными объектами;

- государственной пошлины;

- таможенных сборов;

- земельного налога;

- акциза;

- суммы платы за негативное воздействие на окружающую среду.

Согласно п. 7 рассматриваемой статьи инвестор не уплачивает налог на имущество организаций в отношении основных средств, нематериальных активов, запасов и затрат, которые находятся на балансе налогоплательщика и используются исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашениями. Данным пунктом также установлено, что в случае, если указанное имущество используется инвестором не для целей, связанных с выполнением работ по соглашению, оно облагается налогом на имущество организаций в общеустановленном порядке.

Перечень документов, при предоставлении которых в налоговые органы осуществляется освобождение от уплаты указанного налога, определяется Правительством РФ. Во исполнение приведенного положения п. 7 данной статьи Постановлением Правительства РФ от 15 января 2004 г. N 15 утвержден Перечень документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в налоговые органы для освобождения от уплаты налога на имущество организаций в отношении имущества, используемого исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции *(70) который включает:

1) заявление инвестора по соглашению о разделе продукции (или оператора, выступающего в качестве уполномоченного представителя налогоплательщика) об освобождении его от уплаты налога на имущество организаций в отношении имущества, используемого исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции, на соответствующий налоговый период;

2) нотариально удостоверенную доверенность, выданную инвестором оператору в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации, на исполнение обязанностей налогоплательщика в качестве уполномоченного представителя налогоплательщика (представляется в случае поручения оператору исполнять обязанности налогоплательщика);

3) реестр основных средств, находящихся на балансе налогоплательщика, используемых исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции;

4) реестр нематериальных активов, находящихся на балансе налогоплательщика, используемых исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции;

5) реестр запасов и затрат, находящихся на балансе налогоплательщика, предназначенных исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции.

Постановлением Правительства РФ от 15 января 2004 г. N 15 также установлено, что порядок и сроки представления документов, а также формы указанных реестров определяются Министерством РФ по налогам и сборам. В соответствии с приведенным положением Приказом МНС России от 7 июня 2004 г. N САЭ-3-01/356@ утверждены Порядок и сроки представления в налоговые органы инвестором по соглашению о разделе продукции документов для освобождения от уплаты налога на имущество организаций в отношении имущества, используемого исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции *(71).

Согласно п. 7 статьи 346.35 НК РФ инвестор не уплачивает транспортный налог в отношении принадлежащих ему транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), используемых исключительно для целей соглашения о разделе продукции. Данным пунктом также установлено, что при использовании транспортных средств не для целей соглашения уплата транспортного налога осуществляется в общеустановленном порядке.

Перечень документов, при предоставлении которых в налоговые органы осуществляется освобождение от уплаты указанного налога, определяется Правительством РФ. Во исполнение приведенного положения п. 7 рассматриваемой статьи Постановлением Правительства РФ от 15 января 2004 г. N 14 утвержден Перечень документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в налоговые органы для освобождения от уплаты транспортного налога в отношении принадлежащих ему транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), используемых исключительно для целей соглашения о разделе продукции, *(72) который включает следующее:

1) заявление инвестора по соглашению о разделе продукции (или оператора, выступающего в качестве уполномоченного представителя налогоплательщика) об освобождении его от уплаты транспортного налога в отношении принадлежащих ему транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), используемых исключительно для целей соглашения о разделе продукции, на соответствующий налоговый период;

2) нотариально удостоверенную доверенность, выданную инвестором оператору в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации, на исполнение обязанностей налогоплательщика в качестве уполномоченного представителя налогоплательщика (представляется в случае поручения оператору выполнять обязанности налогоплательщика);

3) реестр транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), используемых исключительно для целей соглашения о разделе продукции, и первичных учетных документов, подтверждающих фактическое использование транспортных средств для целей указанного соглашения за соответствующий период;

4) выписки из программы работ и сметы затрат на соответствующий год, подтверждающие использование транспортных средств для целей соглашения о разделе продукции.

Постановлением Правительства РФ N 14 также установлено, что порядок и сроки представления документов, а также форма указанного реестра определяются Министерством РФ по налогам и сборам. В соответствии с приведенным положением Приказом МНС России от 7 июня 2004 г. N САЭ-3-01/355@ утверждены Порядок и сроки представления в налоговые органы инвестором по соглашению о разделе продукции документов для освобождения от уплаты транспортного налога в отношении принадлежащих ему транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), используемых исключительно для целей соглашения о разделе продукции. *(73)

В пункте 8 статьи 346.35 НК РФ содержится перечень налогов и сборов, уплачиваемых инвестором при выполнении соглашения о разделе продукции по схеме "прямого" раздела произведенной продукции между государством и инвестором Согласно указанной норме инвестор уплачивает следующие налоги и сборы:

- единый социальный налог;

- государственную пошлину;

- таможенные сборы;

- налог на добавленную стоимость;

- плату за негативное воздействие на окружающую среду.

Как в отношении выполнения соглашения о разделе продукции по общей схеме, так и в отношении выполнения соглашения о разделе продукции по схеме "прямого" раздела п. 7 и 8 данной статьи содержат положение, согласно которому инвестор освобождается в соответствии с гл. 26.4 НК РФ от уплаты региональных и местных налогов и сборов по решению соответствующего законодательного (представительного) органа государственной власти или представительного органа местного самоуправления.

Как уже говорилось, в соответствии с п. 7 ст. 12 НК РФ специальные налоговые режимы могут предусматривать освобождение от обязанности по уплате отдельных федеральных, региональных и местных налогов и сборов.

Согласно п. 3 ст. 12 НК РФ региональными налогами признаются налоги, которые установлены Налоговым кодексом РФ и законами субъектов Российской Федерации о налогах и обязательны к уплате на территориях соответствующих субъектов Российской Федерации, если иное не предусмотрено п. 7 ст. 12 НК РФ.

В пункте 3 ст. 12 НК РФ также установлено следующее в отношении региональных налогов:

- региональные налоги вводятся в действие и прекращают действовать на территориях субъектов Российской Федерации в соответствии с Налоговым кодексом РФ и законами субъектов Российской Федерации о налогах;

- при установлении региональных налогов законодательными (представительными) органами государственной власти субъектов Российской Федерации определяются в порядке и пределах, которые предусмотрены Налоговым кодексом РФ, следующие элементы налогообложения: налоговые ставки, порядок и сроки уплаты налогов. Иные элементы налогообложения по региональным налогам и налогоплательщики определяются Налоговым кодексом РФ;

- законодательными (представительными) органами государственной власти субъектов Российской Федерации законами о налогах в порядке и пределах, которые предусмотрены Налоговым кодексом РФ, могут устанавливаться налоговые льготы, основания и порядок их применения.

В соответствии со ст. 14 НК РФ к региональным налогам относятся:

- налог на имущество организаций;

- налог на игорный бизнес;

- транспортный налог.

Согласно п. 4 ст. 12 НК РФ местными налогами признаются налоги, которые установлены Налоговым кодексом РФ и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований о налогах и обязательны к уплате на территориях соответствующих муниципальных образований, если иное не предусмотрено п. 4 и 7 ст. 12 НК РФ.

В пункте 4 ст. 12 НК РФ также установлено следующее в отношении местных налогов:

- местные налоги вводятся в действие и прекращают действовать на территориях муниципальных образований в соответствии с Налоговым кодексом РФ и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований о налогах;

- местные налоги в городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге устанавливаются Налоговым кодексом РФ и законами указанных субъектов Российской Федерации о налогах, обязательны к уплате на территориях этих субъектов Российской Федерации, если иное не предусмотрено п. 7 ст. 12 НК РФ. Местные налоги вводятся в действие и прекращают действовать на территориях городов федерального значения Москвы и Санкт - Петербурга в соответствии с Налоговым кодексом РФ и законами указанных субъектов Российской Федерации;

- при установлении местных налогов представительными органами муниципальных образований (законодательными (представительными) органами государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга) определяются в порядке и пределах, которые предусмотрены Налоговым кодексом РФ, следующие элементы налогообложения: налоговые ставки, порядок и сроки уплаты налогов. Иные элементы налогообложения по местным налогам и налогоплательщики определяются Налоговым кодексом РФ;

- представительными органами муниципальных образований (законодательными (представительными) органами государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга) законодательством о налогах и сборах в порядке и пределах, которые предусмотрены Налоговым кодексом РФ, могут устанавливаться налоговые льготы, основания и порядок их применения.

В соответствии со ст. 15 НК РФ к местным налогам относятся:

- земельный налог;

- налог на имущество физических лиц.

Пунктом 14 статьи 346.35 НК РФ предусмотрено, что в случае, если нормативными правовыми актами законодательных (представительных) органов государственной власти и представительных органов местного самоуправления не предусмотрено освобождение инвестора от уплаты региональных и местных налогов и сборов, то затраты инвестора по уплате указанных налогов и сборов подлежат возмещению инвестору за счет соответствующего уменьшения доли произведенной продукции, передаваемой государству, в части, передаваемой соответствующему субъекту Российской Федерации, на величину, эквивалентную сумме фактически уплаченных указанных налогов и сборов.

Как установлено п. 9 рассматриваемой статьи, от уплаты таможенной пошлины освобождаются:

- товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации для выполнения работ по соглашению о разделе продукции, предусмотренных программами работ и сметами расходов, утвержденными в установленном соглашением порядке;

- продукция, произведенная в соответствии с условиями соглашения и вывозимая с таможенной территории Российской Федерации.

Перечень документов, при предоставлении которых в таможенные органы осуществляется освобождение от уплаты таможенной пошлины, определяется Правительством РФ. Во исполнение приведенного положения п. 9 данной статьи Постановлением Правительства РФ от 21 января 2004 г. N 25 утвержден Перечень документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в таможенные органы Российской Федерации для освобождения от уплаты таможенной пошлины на товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации для целей соглашения, а также на вывозимую с таможенной территории Российской Федерации продукцию, произведенную в соответствии с условиями соглашения *(74), который включает:

- заявление инвестора по соглашению о разделе продукции (или оператора, если инвестор поручил исполнение своих обязанностей оператору с его согласия, при наличии соответствующей нотариально удостоверенной доверенности) об освобождении его от уплаты таможенной пошлины;

- заверенную в установленном порядке программу работ и смету расходов на соответствующий год, подтверждающую использование ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации товаров для целей соглашения о разделе продукции;

- копию договора между инвестором (или оператором при условии, что оператор уполномочен заключать договоры от имени инвестора) и юридическим лицом, выступающим в качестве подрядчика, поставщика, перевозчика или в ином качестве, в соответствии с которым товары ввозятся на таможенную территорию Российской Федерации для целей соглашения о разделе продукции;

- копии транспортных и товаросопроводительных документов;

- подтверждение федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять совместно с заинтересованными федеральными органами исполнительной власти контроль за объемами добытого и реализованного минерального сырья в связи с исполнением соглашений о разделе продукции, о том, что вывозимая продукция произведена в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции (представляется в случае, если продукция вывозится с таможенной территории Российской Федерации).

В соответствии с п. 10 статьи 346.35 НК РФ в отношении налогов и сборов, которые уплачивает инвестор при выполнении соглашений о разделе продукции, такие элементы налогообложения, как объект налогообложения, налоговая база, налоговый период, налоговая ставка и порядок исчисления налога, определяются с учетом особенностей, предусмотренных положениями гл. 26.4 НК РФ, действующими на дату вступления соглашения в силу.

Следует отметить, что при выполнении соглашения о разделе продукции статьями гл. 26.4 НК РФ предусмотрены особенности:

- статьей 346.37 - определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога на добычу полезных ископаемых;

- статьей 346.38 - определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога на прибыль организаций;

- статьей 346.39 - уплаты налога на добавленную стоимость.

Согласно п. 13 статьи 346.35 НК РФ в случае изменения в течение срока действия соглашения о разделе продукции налоговой ставки налога на добавленную стоимость исчисление и уплата указанного налога осуществляются по налоговой ставке, установленной в соответствии с гл. 21 "Налог на добавленную стоимость" НК РФ. Данное положение продублировано в п. 2 ст. 346.39 НК РФ, согласно которому при выполнении соглашения о разделе продукции применяется налоговая ставка, действующая в соответствующем налоговом периоде в соответствии с гл. 21 НК. Таким образом, инвестор исчисляет сумму налога на добавленную стоимость исходя из действующей налоговой ставки.

Для наиболее полного рассмотрения статьи 346.36 НК РФ главы 26.4 НК РФ необходимо отметить, что в соответствии со ст. 19 части первой НК РФ налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с Налоговым кодексом РФ возложена обязанность уплачивать соответственно налоги и сборы. Однако, согласно п. 1 статьи 346.36 НК РФ налогоплательщиками и плательщиками сборов, уплачиваемых при применении системы налогообложения при выполнении соглашения о разделе продукции, являются только организации. Как определено в п. 2 ст. 11 НК РФ, для целей Налогового кодекса РФ под организациями понимаются: юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации (российские организации), а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, созданные на территории Российской Федерации (иностранные организации).

Налогоплательщиками и плательщиками сборов, уплачиваемых при применении системы налогообложения при выполнении соглашения о разделе продукции, признаются организации, являющиеся инвесторами соглашения о разделе продукции в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции". Согласно определению, данному в ст. 346.34 НК РФ, под инвестором понимается как юридическое лицо, так и создаваемое на основе договора о совместной деятельности и не имеющее статуса юридического лица объединение юридических лиц.

В подпункте 11 п. 3 ст. 346.12 гл. 26.2 части второй НК РФ установлено, что организации, являющиеся участниками соглашения о разделе продукции, не вправе применять упрощенную систему налогообложения.

Пункт 2 статьи 346.36 НК РФ содержит положения об особом уполномоченном представителе налогоплательщика при применении специального налогового режима, установленного гл. 26.4 НК РФ, - операторе.

Положения об операторе соглашения о разделе продукции содержатся в п. 4 ст. 7 Федерального закона от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ "О соглашениях о разделе продукции" (в ред. Федерального закона N 199-ФЗ), согласно которому организация выполнения работ по соглашению, в том числе ведение учета и отчетности в соответствии с положениями ст. 14 названного Закона (т.е. ведение учета финансово-хозяйственной деятельности, бухгалтерского учета и отчетности инвестора при выполнении работ по соглашению о разделе продукции), осуществляется инвестором или по поручению инвестора оператором соглашения.

Также инвестор имеет право поручить оператору исполнение своих обязанностей, связанных с применением специального налогового режима, установленного гл. 26.4 НК РФ, при выполнении соглашения о разделе продукции, а оператор осуществляет предоставленные ему налогоплательщиком полномочия в качестве уполномоченного представителя налогоплательщика.

В соответствии со ст. 346.37 НК РФ устанавливаются особенности определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога на добычу полезных ископаемых при выполнении соглашений о разделе продукции.

Положения настоящей статьи применяются при выполнении соглашений, которые предусматривают условия раздела произведенной продукции в соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" т.е. по общей схеме - с определением и передачей инвестору компенсационной продукции, уплатой налога на добычу полезных ископаемых (далее - НДПИ) и разделом между государством и инвестором прибыльной продукции.

Настоящая статья не применяется при выполнении соглашения о разделе продукции с "прямым" разделом произведенной продукции между государством и инвестором, что следует из п. 8 ст. 346.35 НК РФ, согласно которому НДПИ не входит в число налогов, уплачиваемых инвестором при выполнении таких соглашений о разделе продукции.

В п. 2 статьи 346.37 НК РФ налогоплательщики определяют сумму НДПИ, подлежащую уплате, в соответствии с гл. 26 "Налог на добычу полезных ископаемых" НК РФ с учетом особенностей, установленных данной статьей.

Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 10 ст. 346.35 НК РФ при выполнении соглашений о разделе продукции объект налогообложения, налоговая база, налоговый период, налоговая ставка и порядок исчисления налога в отношении налогов, подлежащих уплате инвестором, определяются с учетом особенностей, предусмотренных положениями гл. 26.4 НК РФ, действующими на дату вступления соглашения в силу.

Налоговая база по НДПИ при добыче нефти и газового конденсата из нефтегазоконденсатных месторождений определяется как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении в соответствии со ст. 339 "Порядок определения количества добытого полезного ископаемого" НК РФ.

Целесообразно привести следующие положения ст. 339 НК РФ (в ред. Федерального закона N 57-ФЗ), определяющие порядок определения количества добытого полезного ископаемого:

- количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема (п. 1 ст. 339);

- количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено данной статьей. В случае если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод;

- применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых (п. 2 ст. 339);

- при этом если налогоплательщик применяет прямой метод определения количества добытого полезного ископаемого, количество добытого полезного ископаемого определяется с учетом фактических потерь полезного ископаемого.

Фактическими потерями полезного ископаемого признается разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого. Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества добытого полезного ископаемого в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений (п. 3 ст. 339);

при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено п. 8 ст. 339 НК РФ, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

При этом при разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого (п. 7 ст. 339);

при реализации и (или) использовании минерального сырья до завершения комплекса технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых, количество добытого в налоговом периоде полезного ископаемого определяется как количество полезного ископаемого, содержащегося в указанном минеральном сырье, реализованном и (или) использованном на собственные нужды в данном налоговом периоде (п. 8 ст. 339).

Пункт 4 статьи 346.37 предписывает определять налоговую базу по НДПИ отдельно по каждому соглашению о разделе продукции.

В связи с этим необходимо упомянуть положения ст. 338 гл. 26 НК РФ, устанавливающие, что налоговая база по НДПИ определяется отдельно:

по каждому добытому полезному ископаемому, определяемому в соответствии со ст. 337 "Добытое полезное ископаемое" гл. 26 НК РФ, применительно к каждой налоговой ставке - в отношении добытых полезных ископаемых, для которых установлены различные налоговые ставки либо налоговая ставка рассчитывается с учетом коэффициента (п. 5 ст. 338 НК РФ).

Пункт 5 статьи 346.37 определят специфическая налоговая ставка по НДПИ при добыче нефти и газового конденсата из нефтегазоконденсатных месторождений, а также установлены порядок расчета этой ставки и порядок исчисления суммы НДПИ. При выполнении соглашений о разделе продукции налоговая ставка по добыче нефти и газового конденсата из нефтегазоконденсатных месторождений составляет 340 руб. за одну тонну.

Налоговая ставка применяется с коэффициентом, характеризующим динамику мировых цен на нефть, - Кц, который рассчитывается по формуле:

Кц = (Ц - 8) х Р/252,

где Ц - средний за налоговый период уровень цен нефти сырой марки "Юралс" в долларах США за один баррель;

Р - среднее значение за налоговый период курса доллара США к рублю Российской Федерации, устанавливаемого Банком России.

Также в данном пункте установлен следующий порядок определения среднего за налоговый период уровня цен нефти сырой марки "Юралс", т.е. показателя "Ц" в формуле:

- средний за налоговый период уровень цен нефти сырой марки "Юралс" определяется как сумма средних арифметических цен покупки и продажи на мировых рынках нефтяного сырья (средиземноморском и роттердамском) за все дни торгов, деленная на количество дней торгов в соответствующем налоговом периоде;

- средние за истекший месяц уровни цен нефти сырой марки "Юралс" на мировых рынках нефтяного сырья (средиземноморском и роттердамском) ежемесячно в срок не позднее 15-го числа следующего месяца доводятся через официальные источники информации в порядке, установленном Правительством РФ;

- при отсутствии указанной информации в официальных источниках информации средний за истекший налоговый период уровень цен нефти сырой марки "Юралс" на мировых рынках нефтяного сырья (средиземноморском и роттердамском) определяется налогоплательщиком самостоятельно.

Показатель "Р" в формуле, т.е. среднее значение за налоговый период устанавливаемого Банком России курса доллара США к рублю, определяется налогоплательщиком самостоятельно как среднеарифметическое значение курса доллара США к рублю Российской Федерации, устанавливаемого Банком России, за все дни в соответствующем налоговом периоде.

Полномочия Банка России по установлению и публикации официальных курсов иностранных валют по отношению к рублю закреплены в ст. 53 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" *(75) в редакции от 18.07.2005 N 90-ФЗ. Порядок установления Банком России официальных курсов иностранных валют к российскому рублю определен им в Положении об установлении и опубликовании Центральным Банком Российской Федерации официальных курсов иностранных валют по отношению к рублю Российской Федерации 18 апреля 2006 г. N 286-п. *(76)

Коэффициент Кц, как установлено п. 5 рассматриваемой статьи, определяется налогоплательщиком ежемесячно. Необходимость ежемесячного исчисления коэффициента Кц предопределена тем, что в соответствии со ст. 341 "Налоговый период" гл. 26 НК РФ налоговым периодом по НДПИ признается календарный месяц.

Сумма НДПИ при выполнении соглашений о разделе продукции в соответствии при добыче нефти и газового конденсата из нефтегазоконденсатных месторождений исчисляется как произведение соответствующей налоговой ставки, исчисленной с учетом коэффициента Кц, и величины налоговой базы, определяемой в соответствии с комментируемой статьей.

На основании п. 6 и 7 статьи 346.37 НК РФ при выполнении соглашения о разделе продукции налоговые ставки по НДПИ применяются с коэффициентом 0,5:

- при добыче полезных ископаемых, за исключением нефти и газового конденсата, - налоговые ставки по НДПИ, установленные ст. 342 гл. 26 НК РФ;

- при добыче нефти и газового конденсата из нефтегазоконденсатных месторождений - налоговая ставка по НДПИ, установленная п. 5 настоящей статьи. При этом налоговая ставка с коэффициентом 0,5 применяется до достижения предельного уровня коммерческой добычи нефти и газового конденсата, который может быть установлен соглашением. В случае если соглашением о разделе продукции установлен предельный уровень коммерческой добычи нефти и газового конденсата, при достижении такого предельного уровня налоговая ставка применяется с коэффициентом 1, который не изменяется в течение всего срока действия соглашения. Соответственно, в случае если соглашением о разделе продукции такой предельный уровень не установлен, налоговая ставка применяется с коэффициентом 0,5.

Главой 26.4 НК РФ в ст. 346.38 также устанавливаются особенности определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога на прибыль организаций при выполнении соглашений о разделе продукции.

Настоящая статья как и 346.37 НК РФ применяется при выполнении соглашений о разделе продукции по общей схеме, т.е. с определением и передачей инвестору компенсационной продукции, уплатой налога на добычу полезных ископаемых и разделом между государством и инвестором прибыльной продукции.

Налогоплательщики определяют сумму налога на прибыль организаций, подлежащую уплате, в соответствии с гл. 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ (гл. 25 введена в действие в соответствии с Федеральным законом от 6 августа 2001 г. N 110-ФЗ, далее - гл. 25 НК РФ) *(77) с учетом особенностей, установленных комментируемой статьей.

Пунктом 3 данной статьи установлено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком в связи с выполнением соглашения о разделе продукции.

Там же определено, что прибылью налогоплательщика признается его доход от выполнения соглашения о разделе продукции, уменьшенный на величину расходов, определяемых в соответствии с рассматриваемой статьей.

Для случаев, когда стороной соглашения о разделе продукции является объединение организаций, не имеющее статуса юридического лица доход, полученный каждой организацией, являющейся участником указанного объединения, определяется пропорционально доле соответствующего участника в общем доходе такого объединения за отчетный (налоговый) период.

Доходом налогоплательщика от выполнения соглашения о разделе продукции признаются:

а) стоимость прибыльной продукции, принадлежащей инвестору в соответствии с условиями соглашения;

б) внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. 250 НК РФ.

Стоимость прибыльной продукции определяется как произведение объема прибыльной продукции и цены произведенной продукции, устанавливаемой соглашением о разделе продукции.

Если произведенной продукцией является нефть, то для расчета прибыльной продукции в соответствии со ст. 346.34 и п. 3 ст. 346.35 НК РФ используется цена реализации нефти, которая указана сторонами сделки, но не ниже среднего за отчетный период уровня цен нефти сырой марки "Юралс", определяемого как сумма средних арифметических цен покупки и продажи на мировых рынках нефтяного сырья (средиземноморском и роттердамском) за все дни торгов, деленная на количество дней торгов в соответствующем отчетном периоде.

Расходами налогоплательщика признаются обоснованные и документально подтвержденные расходы, произведенные (понесенные) налогоплательщиком при выполнении соглашения о разделе продукции. Состав расходов, размер и порядок их признания определяются в соответствии с гл. 25 НК РФ с учетом особенностей, установленных гл. 26.4 НК РФ. Обоснованными расходами для целей гл. 26.4 НК РФ признаются расходы произведенные (понесенные) налогоплательщиком в соответствии с программой работ и сметой расходов, утвержденными управляющим комитетом, в порядке, предусмотренном соглашением, а также внереализационные расходы, непосредственно связанные с выполнением соглашения (п. 5 ст. 346.38).

Расходы налогоплательщика подразделяются на:

- расходы, возмещаемые за счет компенсационной продукции (возмещаемые расходы);

- расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль.

При этом возмещаемыми расходами признаются расходы, произведенные (понесенные) налогоплательщиком в отчетном (налоговом) периоде в целях выполнения работ по соглашению о разделе продукции в соответствии с программой работ и сметой расходов.

Согласно подп. 1 п. 7 статьи 346.38 НК РФ не признаются возмещаемыми следующие расходы, произведенные (понесенные) до вступления соглашения в силу:

- расходы на приобретение пакета геологической информации для участия в аукционе;

- расходы на оплату сбора за участие в аукционе на право пользования участком недр на условиях соглашения.

На основании подп. 2 п. 7 данной статьи не признаются возмещаемыми следующие расходы, произведенные (понесенные) налогоплательщиком с даты вступления соглашения в силу:

1) разовые платежи за пользование недрами при наступлении определенных событий, оговоренных в соглашении;

2) налог на добычу полезных ископаемых;

3) платежи (проценты) по полученным кредитным и заемным средствам, а также комиссионные выплаты по ним и другие расходы, связанные с получением и использованием заемных средств для финансирования деятельности по соглашению;

4) расходы, предусмотренные п. 3 ст. 262 "Расходы на научные исследования и (или) опытно-конструкторские разработки" НК РФ;

5) расходы, предусмотренные подп. 10 и 13 п. 1 и подп. 5 п. 2 ст. 265 "Внереализационные расходы" НК РФ, а именно:

- судебные расходы и арбитражные сборы (подп. 10 п. 1 ст. 265);

- расходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также расходы на возмещение причиненного ущерба (подп. 13 п. 1);

- расходы в виде недостачи материальных ценностей в производстве и на складах, на предприятиях торговли в случае отсутствия виновных лиц, а также убытки от хищений, виновники которых не установлены. В данных случаях факт отсутствия виновных лиц должен быть документально подтвержден уполномоченным органом государственной власти (подп. 5 п. 2 ст. 265).

Возмещаемые расходы подлежат утверждению управляющим комитетом в порядке, установленном соглашением. Сумма возмещаемых расходов определяется по каждому отчетному (налоговому) периоду.

В состав возмещаемых расходов включаются:

1) расходы, произведенные (понесенные) налогоплательщиком до вступления соглашения в силу. Расходы, произведенные (понесенные) до вступления соглашения в силу, признаются возмещаемыми, если соглашение заключено по ранее не разрабатываемым месторождениям полезных ископаемых и эти расходы не были ранее признаны недропользователем участка недр для целей исчисления налога в соответствии с главой 25 НК РФ. Указанные расходы должны быть отражены в смете расходов, представляемой одновременно со сметой расходов на первый год работ по соглашению, и возмещаются в порядке и размере, которые предусмотрены настоящей статьей. В целях применения настоящей статьи амортизация по данному виду амортизируемого имущества не начисляется. В случае, если расходы относятся в соответствии со статьей 256 НК РФ к амортизируемому имуществу, их возмещение производится в следующем порядке:

- если указанные расходы произведены (понесены) налогоплательщиком - российской организацией, они подлежат возмещению в размере, не превышающем остаточную стоимость амортизируемого имущества, определяемую в соответствии со статьей 257 НК РФ;

- если указанные расходы произведены (понесены) налогоплательщиком - иностранной организацией, они подлежат возмещению в размере, не превышающем уровень рыночных цен;

2) расходы, произведенные (понесенные) налогоплательщиком с даты вступления соглашения в силу и в течение всего срока его действия. При этом в отношении указанных расходов устанавливаются следующие особенности:

- расходы на освоение природных ресурсов, указанные в пункте 1 статьи 261 НК РФ, а также аналогичные расходы по сопряженным участкам недр, если это предусмотрено соглашением, включаются в состав расходов равномерно в течение 12 месяцев;

- расходы на приобретение, сооружение, изготовление, доставку амортизируемого имущества (основных средств и нематериальных активов) и доведение его до состояния, в котором оно пригодно для использования, включаются в состав возмещаемых расходов в сумме фактически понесенных затрат при условии их включения в программу работ и смету расходов и с учетом ограничений, установленных соглашением. Начисление амортизации в порядке, установленном НК РФ, по таким расходам не производится;

- расходы, произведенные (понесенные) в форме отчислений в ликвидационный фонд для финансирования ликвидационных работ, учитываются в целях налогообложения в размере и порядке, которые установлены соглашением. Порядок формирования и использования ликвидационного фонда устанавливается Правительством Российской Федерации;

- расходы, связанные с содержанием и эксплуатацией имущества, которое было передано государством в безвозмездное пользование налогоплательщику в соответствии со статьей 11 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции", учитываются в целях налогообложения в размере фактически произведенных (понесенных) расходов;

- управленческие расходы, связанные с выполнением соглашения, в состав которых включаются расходы на оплату аренды офисов налогоплательщика, в том числе расположенных за пределами Российской Федерации, расходы на их содержание, информационные и консультационные услуги, представительские расходы, расходы на рекламу и другие управленческие расходы по условиям соглашения возмещаются в размере норматива управленческих расходов, установленного соглашением, но не более 2 процентов общей суммы расходов, возмещаемых налогоплательщику в отчетном (налоговом) периоде. Превышение суммы управленческих расходов над нормативом, установленным настоящим пунктом, учитывается при исчислении налоговой базы инвестора по налогу.

Возмещаемые расходы подлежат возмещению налогоплательщику в размере, не превышающем установленного соглашением предельного уровня компенсационной продукции, который не может быть выше размера, определяемого в соответствии со статьей 346.34 НК РФ.

Компенсационная продукция за отчетный (налоговый) период рассчитывается путем деления подлежащей возмещению суммы расходов налогоплательщика на цену продукции, определяемую в соответствии с условиями соглашения, или на цену нефти, определяемую в соответствии с главой 26.4 НК РФ.

Если размер возмещаемых расходов не достигает предельного уровня компенсационной продукции в отчетном (налоговом) периоде, налогоплательщику в указанном периоде возмещается вся сумма возмещаемых расходов. Если размер возмещаемых расходов превышает предельный уровень компенсационной продукции в отчетном (налоговом) периоде, возмещение расходов производится в размере указанного предельного уровня. Невозмещенные в отчетном (налоговом) периоде возмещаемые расходы подлежат включению в состав возмещаемых расходов следующего отчетного (налогового) периода.

Расходы капитального характера принимаются к возмещению при условии соблюдения требования об использовании доли товаров российского происхождения при проведении работ по соглашению, установленного пунктом 2 статьи 7 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции". Несоблюдение указанного требования является основанием для отказа в возмещении соответствующих затрат инвестора. При этом на приобретаемое оборудование и иное имущество распространяется порядок амортизации имущества, установленный статьями 256-259 НК РФ.

Расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу, включают в себя расходы, учитываемые в целях налогообложения в соответствии с главой 25 НК РФ и не включенные в состав возмещаемых расходов. В указанные в рассматриваемом пункте расходы не включаются суммы налога на добычу полезных ископаемых.

Для целей налогообложения прибыли при выполнении соглашений о разделе продукции применяется следующий порядок признания доходов и расходов:

- для дохода, полученного налогоплательщиком в виде части прибыльной продукции, датой получения дохода признается последний день отчетного (налогового) периода, в котором был осуществлен раздел прибыльной продукции;

- по иным видам доходов и расходов применяется порядок признания доходов и расходов, установленный главой 25 НК РФ.

Налоговая база определяется по каждому соглашению раздельно.

В случае, если налоговая база является для соответствующего налогового периода отрицательной величиной, она для этого налогового периода признается равной нулю. Налогоплательщик имеет право уменьшить налоговую базу на величину полученной отрицательной величины в последующие налоговые периоды в течение 10 лет, следующих за тем налоговым периодом, в котором получена отрицательная величина, но не более срока действия соглашения.

Размер налоговой ставки определяется в соответствии с пунктом 1 статьи 284 настоящего Кодекса.

Налоговая ставка, действующая на дату вступления соглашения в силу, применяется в течение всего срока действия этого соглашения.

Налогоплательщики исчисляют налоговую базу по итогам каждого отчетного (налогового) периода на основе данных налогового учета. Налоговый учет осуществляется в соответствии с главой 25 НК РФ.

Порядок ведения налогового учета устанавливается налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения, утверждаемой в установленном порядке.

Налоговый и отчетный периоды по налогу устанавливаются в соответствии со статьей 285 НК РФ и признается равным календарному году и первому кварталу, полугодию и 9 месяцам соответственно.

Порядок исчисления налога (авансовых платежей) и сроки уплаты определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

Особенности исчисления и уплаты налога налогоплательщиком, имеющим обособленные подразделения, определяются статьей 288 настоящего Кодекса. При этом уплата сумм налога (авансовых платежей), которые подлежат зачислению в доходную часть бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов, производится налогоплательщиком по местонахождению участка недр, представляемого в пользование по соглашению.

В целях налогообложения прибыли при выполнении соглашений о разделе продукции налогоплательщик обязан вести раздельный учет доходов и расходов по операциям, возникающим при выполнении соглашения.

При выполнении соглашений о разделе продукции имеются особенности уплаты налога на добавленную стоимость, нашедшие свое закрепление в ст. 346.39 НК РФ.

Налог на добавленную стоимость уплачивается налогоплательщиком при выполнении соглашения о разделе продукции вне зависимости от способа раздела продукции, установленного в ст. 8 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции".

При выполнении соглашений применяется налоговая ставка, действующая в соответствующем налоговом периоде в соответствии с главой 21 НК РФ "Налог на добавленную стоимость".

Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, из Письма МНС РФ от 24 июля 2003 г. N ВГ-6-01/821@ "Об изменении порядка уплаты НДС в связи с вступлением в силу главы 26.4 Налогового кодекса" *(78) следует, что с момента вступления в силу с 10 июня 2003 года главы 26.4 Налогового кодекса Российской Федерации "Система налогообложения при выполнении соглашений о разделе продукции" в соответствии со статьей 9 Федерального закона от 06.06.2003 N 65-ФЗ "О внесении дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации, внесении изменений и дополнений в некоторые другие законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации" *(79) утратила силу статья 178 Налогового кодекса.

На основании указанных изменений освобождение от налога на добавленную стоимость товаров (работ, услуг), предназначенных для выполнения соглашения о разделе продукции подрядчикам (поставщикам, перевозчикам) инвесторов (операторов) по соглашениям о разделе продукции в порядке, установленном статьей 178 Налогового кодекса, Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.01.2001 N 14 "О форме гарантийного письма инвестора или оператора по соглашению о разделе продукции, подтверждающего, что товары, работы и услуги предназначены в соответствии с проектной документацией для выполнения работ по соглашению о разделе продукции" *(80), Приказом МНС России от 14.02.2001 N БГ-3-01/36 "Об утверждении Положения о порядке и сроках представления документов, подтверждающих обоснованность освобождения от налога на добавленную стоимость товаров, работ, услуг, предназначенных для выполнения работ по соглашениям о разделе продукции" *(81), а также Методическими рекомендациями по порядку исчисления и уплаты НДС при выполнении соглашений о разделе продукции, утвержденными Приказом МНС РФ от 10.09.2001 N ВГ-3-01/340 *(82), не предоставляется.

Таким образом, для целей исчисления налога на добавленную стоимость при выполнении соглашения о разделе продукции необходимо руководствоваться особенностями, закрепленными в главе 26.4 НК РФ.

В случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов при выполнении работ по соглашению превышает общую сумму налога, исчисленную по товарам (работам, услугам), реализованным (переданным, выполненным, оказанным) в отчетном (налоговом) периоде (в том числе при отсутствии указанной реализации), полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в порядке, установленном ст. 176 "Порядок возмещения налога" гл. 21 НК РФ.

Следует отметить, что в п. 3 и 4 указанной статьи воспроизведены положения ранее действовавшей и утратившей силу ст. 178 "Порядок налогообложения при выполнении соглашений о разделе продукции" гл. 21 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подп. 1 и 2 п. 1 ст. 146 "Объект налогообложения" гл. 21 НК РФ, то полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями ст. 176 НК РФ.

В случае несоблюдения сроков возмещения (возврата), установленных статьей 176 НК РФ, суммы, подлежащие возврату налогоплательщику, увеличиваются исходя из одной трехсотшестидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации за каждый день просрочки (при ведении учета в валюте Российской Федерации) или одной трехсотшестидесятой ставки ЛИБОР, действующей в соответствующем периоде, за каждый день просрочки (при ведении учета в иностранной валюте).

Не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения):

- передача на безвозмездной основе имущества, необходимого для выполнения работ по соглашению, между инвестором по соглашению и оператором соглашения в соответствии с программой работ и сметой расходов, которые утверждены в установленном соглашением порядке;

- передача организацией, являющейся участником не имеющего статуса юридического лица объединения организаций, выступающего в качестве инвестора в соглашении, другим участникам такого объединения соответствующей доли произведенной продукции, полученной инвестором по условиям соглашения;

- передача налогоплательщиком в собственность государства вновь созданного или приобретенного налогоплательщиком имущества, использованного для выполнения работ по соглашению и подлежащего передаче государству в соответствии с условиями соглашения.

По налогам, предусмотренным статьей 346.35 НК РФ налогоплательщик представляет в налоговые органы по местонахождению участка недр, предоставленного в пользование на условиях соглашения, налоговые декларации по каждому налогу, по каждому соглашению отдельно от другой деятельности.

Если участок недр, предоставляемый в пользование на условиях соглашения, расположен на континентальном шельфе Российской Федерации и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации, налогоплательщик представляет налоговые декларации по налогам, предусмотренным статьей 346.35 НК РФ, в налоговые органы по его местонахождению.

Формы налоговых деклараций разрабатываются и утверждаются Министерством Финансов РФ.

Налогоплательщик ежегодно в срок не позднее 31 декабря года, предшествующего планируемому, представляет в налоговые органы, утвержденные в порядке, установленном соглашением, программу работ и смету расходов по соглашению на следующий год.

В случае внесения изменений и (или) дополнений в программу работ и смету расходов налогоплательщик обязан представить указанные изменения и (или) дополнения в срок не позднее 10 дней с даты их утверждения в установленном соглашением порядке.

Помимо вышеуказанного необходимо обратить внимание на то, что главой 26.4 НК РФ устанавливаются особенности налогового контроля за деятельностью инвестора при выполнении соглашений о разделе продукции, нашедшие свое закрепление в статье 346.42 НК РФ и заключающиеся в следующем:

выездной налоговой проверкой может быть охвачен любой период в течение срока действия соглашения начиная с года вступления соглашения в силу.

Для целей налогового контроля инвестор по соглашению или оператор соглашения обязаны хранить первичные документы, связанные с исчислением и уплатой налогов, в течение всего срока действия соглашения.

Выездная налоговая проверка инвестора по соглашению или оператора соглашения в связи с деятельностью по соглашению не может продолжаться более шести месяцев. При проведении выездных проверок организаций, имеющих филиалы и представительства, срок проведения проверки увеличивается на один месяц для проведения проверки каждого филиала и представительства.

2. Общие правовые основы возмездности пользования недрами Российской Федерации устанавливаются Законом РФ "О недрах" от 21.02.1992 г. N 2395-1 (в ред. от 22.08.2004) *(83), в том числе при пользовании недрами на основании соглашений о разделе продукции.

Статья 39 Закона РФ "О недрах" закрепляет следующую систему платежей при пользовании недрами:

- разовые платежи за пользование недрами при наступлении определенных событий, оговоренных в лицензии (бонусы);

- регулярные платежи за пользование недрами (ренталс);

- плата за геологическую информацию о недрах;

- сбор за участие в конкурсе (аукционе);

- сбор за выдачу лицензий.

Кроме того, пользователи недр уплачивают другие налоги и сборы, установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Пользователи недр, выступающие стороной соглашений о разделе продукции, являются плательщиками платежей при пользовании недрами в соответствии с законодательством Российской Федерации.

При заключении соглашений о разделе продукции предусматривается раздел добытого минерального сырья между Российской Федерацией и пользователем недр в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции". Пользователь недр, являющийся стороной соглашения о разделе продукции, освобождается от взимания отдельных налогов и иных обязательных платежей в части и в порядке, которые установлены Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции" и законодательством Российской Федерации. Взимание указанных налогов и платежей заменяется разделом продукции в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции, заключенного в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции". Распределение продукции, полученной государством в результате раздела произведенной продукции в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции, или ее стоимостного эквивалента между Российской Федерацией и субъектом Российской Федерации, на территории которого расположен предоставляемый в пользование участок недр, осуществляется на основе договоров, заключаемых соответствующими органами исполнительной власти Российской Федерации и органами исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Порядок, размеры платежей при пользовании недрами и условия взимания таких платежей при выполнении соглашений о разделе продукции устанавливаются указанными соглашениями в соответствии с законодательством Российской Федерации, действовавшим на дату подписания соглашения.

При выполнении соглашений о разделе продукции, заключенных до вступления в силу Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции", применяются условия исчисления и уплаты платежей при пользовании недрами, установленные в указанных соглашениях.

В соответствии со ст. 40 Закона "О недрах" недропользователи, получившие право на пользование недрами, уплачивают разовые платежи за пользование недрами при наступлении определенных событий, оговоренных в лицензии. Минимальные размеры разовых платежей за пользование недрами устанавливаются в размере не менее 10 процентов от величины суммы налога на добычу полезных ископаемых в расчете на среднегодовую проектную мощность добывающей организации. Размеры разовых платежей за пользование недрами и порядок их уплаты при выполнении соглашений о разделе продукции устанавливаются непосредственно в соглашении о разделе продукции.

Плата также взимается за пользование геологической информацией о недрах, полученной в результате государственного геологического изучения недр от федерального органа управления государственным фондом недр. Согласно ст. 41 Закона о недрах размер платы за указанную геологическую информацию и порядок ее взимания определяются Правительством РФ. Так, Постановлением Правительства РФ от 25 января 2002 г. N 57 "О плате за геологическую информацию о недрах" *(84) устанавливается, что минимальный размер платы за геологическую информацию о недрах, полученную в результате государственного геологического изучения недр от федерального органа управления государственным фондом недр, для пользователей недр составляет 10000 рублей.

Размер платы за геологическую информацию о недрах может быть увеличен с учетом объема предоставленной информации, ее вида, потребительских свойств, но не может превышать величины затрат государственных средств на геологическое изучение недр, в результате которого была получена данная информация. Конкретный размер платы за геологическую информацию о недрах для потребителя данной информации определяется федеральным органом управления государственным фондом недр.

Размер платы за геологическую информацию и порядок ее взимания при выполнении соглашений о разделе продукции также устанавливается непосредственно в соглашении о разделе продукции.

Плата за геологическую информацию поступает в доход федерального бюджета.

Статьей 42 Закона "О недрах" установлен сбор за участие в конкурсе (аукционе) и сбор за выдачу лицензий.

Сбор за участие в конкурсе (аукционе) вносится всеми их участниками и является одним из условий регистрации заявки. Сумма сбора определяется исходя из стоимости затрат на подготовку, проведение и подведение итогов конкурса (аукциона), оплату труда привлекаемых экспертов. Сумма сбора за участие в конкурсе (аукционе) поступает в доход федерального бюджета. Сумма сбора по участкам недр, содержащим месторождения общераспространенных полезных ископаемых, или участкам недр местного значения поступает в доход бюджетов субъектов Российской Федерации, регулирующих процесс пользования недрами на указанных участках и используется ими для покрытия расходов этих органов на проведение конкурсов (аукционов). Часть средств от сбора за участие в конкурсе (аукционе) органы, выдавшие лицензии, могут направлять на проверку выполнения пользователями недр условий лицензий.

Сбор за выдачу лицензий на пользование недрами вносится пользователями недр при выдаче указанной лицензии. Сумма сбора определяется исходя из стоимости затрат на подготовку, оформление и регистрацию выдаваемой лицензии.

Сумма сбора за выдачу лицензий на пользование недрами поступает в доход федерального бюджета. Сумма сбора за выдачу лицензий на пользование участками недр, содержащими месторождения общераспространенных полезных ископаемых, или участками недр местного значения поступает в доход бюджетов субъектов Российской Федерации, регулирующих процесс пользования недрами на указанных участках и используются для покрытия расходов этих органов.

Регулярные платежи за пользование недрами взимаются, согласно ст. 43 Закона "О недрах", за предоставление пользователям недр исключительных прав на поиск и оценку месторождений полезных ископаемых, разведку полезных ископаемых, геологическое изучение и оценку пригодности участков недр для строительства и эксплуатации сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых, строительство и эксплуатацию подземных сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых, за исключением инженерных сооружений неглубокого залегания (до 5 метров), используемых по целевому назначению. Регулярные платежи за пользование недрами взимаются с пользователей недр отдельно по каждому виду работ, осуществляемых в Российской Федерации, на континентальном шельфе Российской Федерации и в исключительной экономической зоне Российской Федерации и за пределами Российской Федерации на территориях, находящихся под юрисдикцией Российской Федерации (а также арендуемых у иностранных государств или используемых на основании международного договора, если иное не установлено международным договором).

Регулярные платежи за пользование недрами не взимаются за:

- пользование недрами для регионального геологического изучения;

- пользование недрами для образования особо охраняемых геологических объектов, имеющих научное, культурное, эстетическое, санитарно-оздоровительное и иное значение;

- разведку полезных ископаемых на месторождениях, введенных в промышленную эксплуатацию, в границах горного отвода, предоставленного пользователю недр для добычи этих полезных ископаемых;

- разведку полезного ископаемого в границах горного отвода, предоставленного пользователю недр для добычи этого полезного ископаемого.

Размеры регулярных платежей за пользование недрами определяются в зависимости от экономико-географических условий, размера участка недр, вида полезного ископаемого, продолжительности работ, степени геологической изученности территории и степени риска. Регулярный платеж за пользование недрами взимается за площадь лицензионного участка, предоставленного недропользователю, за вычетом площади возвращенной части лицензионного участка. Платежи за право пользования недрами устанавливаются в строгом соответствии с этапами и стадиями геологического процесса и взимаются:

- по ставкам, установленным за проведение работ по разведке месторождений, - за площадь участка недр, на которой запасы соответствующего полезного ископаемого (за исключением площади горного отвода и (или) горных отводов) установлены и учтены Государственным балансом запасов;

- по ставкам, установленным за проведение работ по поиску и оценке месторождений полезных ископаемых, - за площадь, из которой исключаются территории открытых месторождений.

Размеры регулярных платежей за пользование недрами, условия и порядок их взимания устанавливаются соглашениями о разделе продукции в пределах, установленных п. 2 ст. 43 Закона "О недрах".

Ставка регулярного платежа за пользование недрами устанавливается за один квадратный километр площади участка недр в год. Конкретный размер ставки регулярного платежа за пользование недрами устанавливается федеральным органом управления государственным фондом недр или его территориальными органами отдельно по каждому участку недр, на который в установленном порядке выдается лицензия на пользование недрами и который имеет местонахождение на территории соответствующего территориального органа, в пределах, предусмотренных в п. 2 ст. 43 Закона "О недрах".

При выполнении соглашений о разделе продукции, заключенных до вступления в силу Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции", применяются условия исчисления и уплаты регулярных платежей, установленные указанными соглашениями.

При выполнении соглашений о разделе продукции, заключенных после вступления в силу Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" и до вступления в силу п. 2 ст. 43 Закона "О недрах" в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ, уплата регулярных платежей за пользование недрами, условия и порядок их взимания устанавливаются указанными соглашениями в соответствии с законодательством Российской Федерации, действовавшим на дату подписания каждого такого соглашения.

Сумма регулярных платежей за пользование недрами включается организациями в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций, в течение года равными долями.

Регулярные платежи за пользование недрами уплачиваются пользователями недр ежеквартально не позднее последнего числа месяца, следующего за истекшим кварталом, равными долями в размере одной четвертой от суммы платежа, рассчитанного за год.

Порядок и условия взимания регулярных платежей за пользование недрами с пользователей недр, осуществляющих поиск и разведку месторождений на континентальном шельфе Российской Федерации и в исключительной экономической зоне Российской Федерации, а также за пределами Российской Федерации на территориях, находящихся под юрисдикцией Российской Федерации, устанавливаются Правительством Российской Федерации, а суммы указанных платежей направляются в федеральный бюджет.

Регулярные платежи за пользование недрами взимаются в денежной форме и зачисляются в федеральные, региональные и местные бюджеты в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.

Пользователи недр ежеквартально не позднее последнего числа месяца, следующего за истекшим кварталом, представляют в территориальные органы Федеральной налоговой службы и уполномоченного Правительством Российской Федерации федерального органа исполнительной власти в области природных ресурсов по местонахождению участков недр расчеты регулярных платежей за пользование недрами по формам, утверждаемым Министерством финансов Российской Федерации по согласованию с Министерством природных ресурсов Российской Федерации.

Правила определения сумм компенсации расходов государства на поиски и разведку полезных ископаемых, предусматриваемых в соглашениях о разделе продукции утверждены Постановлением Правительства РФ от 12 декабря 2004 г. N 764 "Об утверждении Правил определения сумм компенсации расходов государства на поиски и разведку полезных ископаемых, предусматриваемых в соглашениях о разделе продукции" *(85).

Инвестор компенсирует расходы, связанные с проведением поиска и разведки полезных ископаемых в пределах предоставленного ему в пользование на условиях раздела продукции участка недр, а также за его пределами, если соответствующие данные были использованы для поиска и разведки полезных ископаемых в пределах этого участка.

В состав подлежащих компенсации расходов включаются расходы на проведение:

- общих и детальных поисков, включающих поисковые работы, проводимые при геологической съемке масштаба 1:50000 и крупнее;

- разведочных работ;

- подсчета запасов полезных ископаемых;

- тематических и иных исследований, связанных с геологическим изучением участка недр и оценкой его перспектив;

- иных документально подтвержденных работ по поиску, разведке и оценке месторождений полезных ископаемых, проведенных на предоставленном инвестору в пользование на условиях раздела продукции участке недр.

В случае если проводимые за счет государственных средств работы по поиску и разведке полезных ископаемых выполнялись в пределах участка недр и за его пределами, то произведенные расходы компенсируются инвестором пропорционально доле площади участка недр в общей площади, на которой проводились работы.

Расчет сумм компенсации расходов осуществляется Федеральным агентством по недропользованию. При этом полному учету подлежат документально подтвержденные затраты на работы по поиску и разведке полезных ископаемых за все периоды их проведения.

Рассчитанная по отчетным данным сумма компенсации расходов пересчитывается на дату начала проведения переговоров о заключении соглашения о разделе продукции с использованием индексов-дефляторов, устанавливаемых Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации.

В случае если документация, подтверждающая объемы выполненных работ по поиску и разведке полезных ископаемых, не содержит данных о расходах государственных средств, то при расчете сумм компенсации расходов используются данные о фактической средней стоимости единицы аналогичного вида работ в соответствующем регионе в текущем году.

Рассчитанная сумма компенсации расходов утверждается Министерством природных ресурсов Российской Федерации по согласованию с Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации, и соответствующие сведения представляются в Министерство промышленности и энергетики Российской Федерации не позднее 3 месяцев со дня образования комиссии, предусмотренной пунктом 3 статьи 6 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции".

Сумма компенсации расходов включается в состав условий российской стороны, предусматриваемых соглашением о разделе продукции.

При отказе инвестора от отдельных частей участка недр, предоставленного ему в пользование на условиях раздела продукции, пересчет и возврат уплаченных им государству в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции сумм компенсации расходов не производятся.

Суммы платежей компенсации ущерба, причиняемого в результате выполнения работ по соглашению коренным малочисленным народам Российской Федерации в местах их традиционного проживания и хозяйственной деятельности, а также сроки их уплаты определяются условиями соглашения. При этом порядок определения сумм компенсации ущерба, причиняемого в результате выполнения работ по соглашению коренным малочисленным народам Российской Федерации в местах их традиционного проживания и хозяйственной деятельности, устанавливается Правительством РФ. Порядок зачисления указанных платежей в бюджеты соответствующих уровней определяется бюджетным законодательством РФ.

В отношении соглашений о разделе продукции заключаемых в отношении участков недр располагающихся на территории традиционного проживания и хозяйственной деятельности коренных малочисленных народов требуется решение законодательного органа субъекта РФ на территории которого расположен такой участок недр, принятое с учетом интересов коренных малочисленных народов, а также соответствующего органа местного самоуправления.

Возмещение ущерба коренным малочисленным народам севера предусматривается также в Федеральной целевой программе "Экономическое и социальное развитие коренных малочисленных народов севера до 2011 года", утвержденной Правительством Российской Федерации Постановлением от 27 июля 2001 г. N 564. Также указанной программой предусматривается аккумуляция и перераспределение отчислений от прибыли предприятий отраслей, связанных с эксплуатацией природно-сырьевых, минеральных и энергетических ресурсов на территориях проживания и хозяйственной деятельности коренных народов, налогов, рентных платежей и сборов, а также компенсаций и выплат в счет возмещения ущерба, наносимого традиционному природопользованию. *(86)

Помимо прочих рассмотренных выше платежей, предусмотренных пунктом 2 комментируемой статьи в действующей на настоящее время редакции от 29 декабря 2004 г. N 199-ФЗ, в отличие от предыдущей, предусмотрена плата за договорную акваторию и участки морского дна при пользовании недрами на территории Российской Федерации, которая уплачивается в порядке установленном соглашением в соответствии с действующим законодательством на момент заключения соглашения. Законодательное закрепление регулирования взимания платы за договорную акваторию и участки морского дна при пользовании недрами на территории Российской Федерации на настоящий момент не установлено. Однако бюджетное законодательство России в полной мере регулирует зачисление указанной платы в бюджетную систему РФ.

Федеральный закон от 26 декабря 2005 г. N 189-ФЗ "О федеральном бюджете на 2006 год" (с изменениями от 26 июля 2006 г.) устанавливает зачисление платы за договорную акваторию и участки морского дна при пользовании недрами на территории Российской Федерации:

- в федеральный бюджет - 40 процентов;

- в бюджеты субъектов Российской Федерации - 60 процентов.

В связи с отсутствием специального законодательного регулирования правовых основ рассматриваемой платы, при ее изучении необходимо руководствоваться общим. Так статья 102 Земельного кодекса РФ (в ред. Федерального закона от 03.06.2006 N 73-ФЗ) к землям водного фонда относит земли:

- покрытые поверхностными водами, сосредоточенными в водных объектах;

- занятые гидротехническими и иными сооружениями, расположенными на водных объектах.

При пользовании земельными участками, покрытыми поверхностными водами, формирование земельных участков запрещено.

В целях строительства водохранилищ и иных искусственных водных объектов осуществляется резервирование земель. Порядок резервирования земель для указанных целей устанавливается федеральными законами.

Порядок использования и охраны земель водного фонда определяется Земельным кодексом РФ и водным законодательством *(87).

В свою очередь Водный кодекс РФ с изменениями, вступившими в силу с 1 января 2006 года (в ред. ФЗ от 31.12.2005 N 199-ФЗ) в статье 86 регулирует общее и специальное водопользование согласно которой использование водных объектов без применения сооружений, технических средств и устройств (общее водопользование) может осуществляться гражданами и юридическими лицами без получения лицензии на водопользование.

Использование водных объектов с применением сооружений, технических средств и устройств (специальное водопользование) осуществляется гражданами и юридическими лицами только при наличии лицензии на водопользование, за исключением случаев использования водных объектов для плавания на маломерных плавательных средствах и для разовых посадок (взлетов) воздушных судов. *(88)

Комментарии к статье 14

1. Учет финансово-хозяйственной деятельности инвестора при выполнении работ по соглашению о разделе продукции независимо от участия конкретного субъекта в качестве инвестора в одном или более соглашений о разделе продукции, осуществляется по каждому соглашению в отдельности, а также отдельно от такого учета - при выполнении им иной деятельности, не связанной с тем или иным действующим соглашением.

В соответствии с п. 4 ст. 7 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" (в ред. Федерального закона от 29.12.2004 N 199-ФЗ) организация выполнения работ по соглашению, в том числе ведение учета и отчетности в соответствии с положениями комментируемой статьи названного закона осуществляется инвестором или по поручению инвестора оператором соглашения. В качестве такого оператора, предмет деятельности которого должен быть ограничен организацией указанных работ, могут выступать созданные инвестором для этих целей на территории РФ филиалы или юридические лица либо привлекаемые инвестором для этих целей юридические лица, а также иностранные юридические лица, осуществляющие деятельность на территории РФ. При этом инвестор несет имущественную ответственность перед государством за действия оператора соглашения как за свои собственные действия.

Порядок учета и отчетности каждого конкретного инвестора (оператора) определяется заключаемым соглашением в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Основы бухгалтерского учета и отчетности изложены в Федеральном законе от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (в ред. Федерального закона от 10.01.2003 N 8-ФЗ) *(89). На основании статьи 4 указанного закона его действие распространяется на все организации, находящиеся на территории Российской Федерации, а также на филиалы и представительства иностранных организаций, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

Ведение бухгалтерского учета, а также составление и представление бухгалтерской отчетности инвестором (оператором) осуществляются в соответствии с Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденным Приказом Министерства финансов РФ от 29 июля 1998 г. N 34н (в ред. Приказов Минфина РФ от 30.12.1999 N 107н, от 24.03.2000 N 31н) (с изменениями, внесенными решением Верховного Суда РФ от 23.08.2000 N ГКПИ00-645). *(90)

Общие требования заключаются в следующем - организация ведет бухгалтерский учет имущества, обязательств и хозяйственных операций (фактов хозяйственной деятельности) путем двойной записи на взаимосвязанных счетах бухгалтерского учета, включенных в рабочий план счетов бухгалтерского учета.

Рабочий план счетов бухгалтерского учета утверждается организацией на основе Плана счетов бухгалтерского учета, утверждаемого Министерством финансов Российской Федерации.

Бухгалтерский учет имущества, обязательств и хозяйственных операций (фактов хозяйственной деятельности) ведется в валюте Российской Федерации - в рублях. Документирование имущества, обязательств и иных фактов хозяйственной деятельности, ведение регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности осуществляется на русском языке. Первичные учетные документы, составленные на иных языках, должны иметь построчный перевод на русский язык.

Для ведения бухгалтерского учета в организации формируется учетная политика, предполагающая имущественную обособленность и непрерывность деятельности организации, последовательность применения учетной политики, а также временную определенность фактов хозяйственной деятельности.

Учетная политика организации должна отвечать требованиям полноты, осмотрительности, приоритета содержания перед формой, непротиворечивости и рациональности.

В бухгалтерском учете организации текущие затраты на производство продукции, выполнение работ и оказание услуг и затраты, связанные с капитальными и финансовыми вложениями, учитываются раздельно.

Все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Требования главного бухгалтера, а также лиц, ведущих бухгалтерский учет, по документальному оформлению хозяйственных операций и представлению в бухгалтерскую службу документов и сведений обязательны для всех работников организации.

Первичные учетные документы должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа (формы), код формы; дату составления; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции (в натуральном и денежном выражении); наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления, личные подписи и их расшифровки (включая случаи создания документов с применением средств вычислительной техники).

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных (типовых) форм первичной учетной документации, а по документам, форма которых не предусмотрена в этих альбомах и утверждаемым организацией, должны содержать обязательные реквизиты в соответствии с требованиями указанными выше.

В зависимости от характера операции, требований нормативных актов, методических указаний по бухгалтерскому учету и технологии обработки учетной информации в первичные документы могут быть включены дополнительные реквизиты.

Перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, утверждает руководитель организации по согласованию с главным бухгалтером.

Документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими на то лицами.

Без подписи главного бухгалтера или уполномоченного им на то лица денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению (за исключением документов, подписываемых руководителем федерального органа исполнительной власти, особенности оформления которых определяются отдельными указаниями Министерства финансов Российской Федерации). Под финансовыми и кредитными обязательствами понимаются документы, оформляющие финансовые вложения организации, договоры займа, кредитные договоры и договоры, заключенные по товарному и коммерческому кредиту.

В случае разногласий между руководителем организации и главным бухгалтером по осуществлению отдельных хозяйственных операций первичные учетные документы по ним могут быть приняты к исполнению с письменного распоряжения руководителя организации, который несет всю полноту ответственности за последствия осуществления таких операций и включения данных о них в бухгалтерский учет и бухгалтерскую отчетность.

Первичный учетный документ должен быть составлен в момент совершения хозяйственной операции, а если это не представляется возможным - непосредственно по окончании операции.

При реализации товаров, продукции, работ и услуг с применением контрольно - кассовых машин допускается составление первичного учетного документа не реже одного раза в день по его окончании на основании кассовых чеков.

Создание первичных учетных документов, порядок и сроки передачи их для отражения в бухгалтерском учете производятся в соответствии с утвержденным в организации графиком документооборота. Своевременное и качественное оформление первичных учетных документов, передачу их в установленные сроки для отражения в бухгалтерском учете, а также достоверность содержащихся в них данных обеспечивают лица, составившие и подписавшие эти документы.

Внесение исправлений в кассовые и банковские документы не допускается. В остальные первичные учетные документы исправления могут вноситься лишь по согласованию с лицами, составившими и подписавшими эти документы, что должно быть подтверждено подписями тех же лиц, с указанием даты внесения исправлений.

Для осуществления контроля и упорядочения обработки данных о хозяйственных операциях на основе первичных учетных документов могут составляться сводные учетные документы.

Первичные и сводные учетные документы могут составляться на бумажных и машинных носителях информации. В последнем случае организация обязана изготовлять за свой счет копии таких документов на бумажных носителях для других участников хозяйственных операций, а также по требованию органов, осуществляющих контроль в соответствии с законодательством Российской Федерации, суда и прокуратуры.

Регистры бухгалтерского учета предназначены для систематизации и накопления информации, содержащейся в принятых к учету первичных учетных документах, для отражения на счетах бухгалтерского учета и в бухгалтерской отчетности.

Регистры бухгалтерского учета могут вестись в специальных книгах (журналах), на отдельных листах и карточках, в виде машинограмм, полученных при использовании вычислительной техники, а также на машинных носителях информации. При ведении регистров бухгалтерского учета на машинных носителях информации должна быть предусмотрена возможность их вывода на бумажные носители информации.

Формы регистров бухгалтерского учета разрабатываются и рекомендуются Министерством финансов Российской Федерации, органами, которым федеральными законами предоставлено право регулирования бухгалтерского учета, или федеральными органами исполнительной власти, организациями при соблюдении ими общих методических принципов бухгалтерского учета.

Хозяйственные операции должны отражаться в регистрах бухгалтерского учета в хронологической последовательности и группироваться по соответствующим счетам бухгалтерского учета.

Правильность отражения хозяйственных операций в регистрах бухгалтерского учета обеспечивают лица, составившие и подписавшие их.

При хранении регистров бухгалтерского учета должна обеспечиваться их защита от несанкционированных исправлений. Исправление ошибки в регистре бухгалтерского учета должно быть обосновано и подтверждено подписью лица, внесшего исправление, с указанием даты исправления.

Содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной, а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, - государственной тайной.

Лица, получившие доступ к информации, содержащейся в регистрах бухгалтерского учета и во внутренней бухгалтерской отчетности, обязаны хранить коммерческую и государственную тайну. За ее разглашение они несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

Основным нормативным актом, содержащим специальное регулирование бухгалтерского учета применительно к рассматриваемым соглашениям, являются Указания по отражению в бухгалтерском учете и отчетности операций при исполнении соглашений о разделе продукции, утвержденные Приказом Минфина РФ от 11 августа 1999 г. N 53н. *(91)

Указания устанавливают правила отражения в бухгалтерском учете хозяйственных операций и составления бухгалтерской отчетности при осуществлении соглашения о разделе продукции для организаций - участников соглашения, являющихся юридическими лицами по законодательству Российской Федерации, а также иностранными инвесторами (кроме кредитных и бюджетных организаций).

В соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ "О соглашениях о разделе продукции" учет финансово-хозяйственной деятельности инвестора при выполнении работ по соглашению осуществляется по каждому отдельному соглашению, а также обособленно от такого учета при выполнении им иной деятельности, не связанной с соглашением. Порядок учета определяется соглашением в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Документирование имущества, обязательств и иных фактов хозяйственной деятельности при выполнении соглашения о разделе продукции, ведение регистров бухгалтерского учета и бухгалтерская отчетность осуществляются инвестором (оператором) на русском языке. Первичные учетные документы, составленные на иных языках, должны иметь построчный перевод на русский язык.

Инвестор (оператор) обязан хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерскую отчетность и справочные материалы, использованные при составлении бухгалтерской отчетности, не менее пяти лет после года, следующего за годом окончания работ по соглашению. Вся информация, связанная с составлением бухгалтерской отчетности, хранится на территории Российской Федерации и представляется по требованию налоговых и других уполномоченных государством органов.

Бухгалтерский учет операций, связанных с исполнением соглашения, ведется исходя из допущения временной определенности фактов хозяйственной деятельности.

Инвестор (оператор) обязан обеспечить обособленный учет расходов, активов и обязательств по лицензионному участку недр в рамках конкретного соглашения о разделе продукции.

При организации бухгалтерского учета затрат на разработку и добычу минерального сырья инвестора (оператора) следует руководствовать основными нормативными актами, указанными выше, регулирующими отношения в сфере бухгалтерского учета и отчетности с особенностями, установленными главой 26.4 "Система налогообложения при выполнении соглашений о разделе продукции" Налогового кодекса РФ.

Для этого к счету 20 "Основное производство" открываются два субсчета: "Возмещаемые затраты" и "Невозмещаемые затраты".

Учет затрат, как возмещаемых, так и не возмещаемых, ведется обособленно по каждому виду затрат.

Бухгалтерский учет добытого минерального сырья осуществляется на счете 40 "Готовая продукция", к которому открываются два субсчета: "Компенсационная продукция" и "Прибыльная продукция", Компенсационная продукция учитывается на указанном субсчете в сумме фактических возмещаемых затрат, определяемых согласно механизму возмещения затрат, установленного Положением о составе и порядке возмещения затрат. При этом на указанную сумму дебетуется субсчет "Компенсационная продукция" счета 40 "Готовая продукция" в корреспонденции с кредитом субсчета "Возмещаемые затраты" счета 20 "Основное производство". После завершения процедуры раздела прибыльной продукции между инвестором и государством доля прибыльной продукции инвестора принимается им к бухгалтерскому учету на соответствующем субсчете счета 40 "Готовая продукция" в условной оценке, применяемой обычно инвестором (оператором) в сравнимых обстоятельствах за единицу добытого минерального сырья, и отражается по дебету счета 40 "Готовая продукция", субсчет "Прибыльная продукция" в корреспонденции с кредитом счета 80 "Прибыли и убытки". Принадлежащая государству доля прибыльной продукции учитывается инвестором (оператором) за балансом также в условной оценке, применяемой обычно инвестором (оператором) в сравнимых обстоятельствах за единицу добытого минерального сырья.

Ежемесячно невозмещаемые затраты инвестора (оператора) подлежат списанию на финансовые результаты. Указанная операция отражается в бухгалтерском учете по дебету счета 80 "Прибыли и убытки", субсчет "Внереализационные расходы" в корреспонденции с кредитом счета 20 "Основное производство", субсчет "Невозмещаемые затраты" в сумме согласно расчету.

Отражение в бухгалтерском учете операций, связанных с реализацией компенсационной и принадлежащей инвестору доли прибыльной продукции, осуществляется в общеустановленном порядке с использованием счета 46 "Реализация продукции (работ, услуг)".

В случае если соглашением или дополнительным договором государство возложит функции реализации доли прибыльной продукции государства на инвестора (оператора), то эта операция подлежит обособленному отражению в бухгалтерском учете инвестора (оператора) как выполнение услуги по реализации не принадлежащей ему продукции (товаров).

Затраты капитального характера, связанные с приобретением или с созданием инвестором основных средств, нематериальных активов и аналогичных объектов производственной инфраструктуры, используемых при выполнении соглашения о разделе продукции, отражаются в бухгалтерском учете инвестора (оператора) в общеустановленном порядке по дебету счета 08 "Капитальные вложения" в сумме фактических затрат.

При принятии инвестором (оператором) объектов имущества к учету стоимость которых подлежит возмещению в соответствии с Положением о составе и порядке возмещения затрат, дебетуются счета 01 "Основные средства", 04 "Нематериальные активы" в корреспонденции с кредитом счета 97 "Арендные обязательства", субсчет "Обязательства по Соглашению о разделе продукции" в сумме фактических затрат на приобретение, создание объектов имущества.

Затраты капитального характера, подлежащие возмещению списываются в дебет счета 20 "Основное производство" в корреспонденции с кредитом счета 08 "Капитальные вложения" линейным (равномерным) способом в течение всего срока действия соглашения.

Имущество, по которому право собственности в соответствии со статьей 11 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" перешло от инвестора к государству, списывается с баланса инвестора (оператора) в общеустановленном порядке с использованием счетов 47 "Реализация и прочее выбытие основных средств", 48 "Реализация прочего имущества", при этом в части имущества, стоимость которого подлежит возмещению, указанные счета по дебету корреспондируют с кредитом счетов 01 "Основные средства", 04 "Нематериальные активы", а по кредиту - с дебетом счета 97 "Арендные обязательства", субсчет "Обязательства по Соглашению о разделе продукции". Указанное имущество учитывается инвестором (оператором) за балансом до окончания срока действия соглашения.

2. В соответствии с п. 4 ст. 7 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" организация выполнения работ по соглашению, в том числе ведение учета и отчетности в соответствии с положениями комментируемой статьи осуществляется инвестором или по поручению инвестора оператором соглашения.

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции" бухгалтерский учет и отчетность при выполнении работ по соглашению ведутся в валюте РФ (рублях) или в иностранной валюте. В случае если ведение бухгалтерского учета осуществляется в иностранной валюте, отчетность, предоставляемая в государственные органы, должна содержать данные, исчисленные как в принятой иностранной валюте, так и в рублях. При этом все данные, исчисленные в иностранной валюте, должны быть пересчитаны в рубли по курсу Банка России на день составления отчетности.

В соответствии с упомянутыми в комментарии к п. 1 Указаниями, бухгалтерский учет операций при выполнении работ по соглашению ведется в валюте Российской Федерации (рублях) или в иностранной валюте, если последнее определено в соглашении применительно к иностранным инвесторам.

Согласно ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 10 декабря 2003 года N 173-ФЗ (в ред. от 26.07.2006 N 131-ФЗ).

Иностранная валюта:

- денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

- средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

Валюта Российской Федерации:

- денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории РФ, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

- средства на банковских счетах и в банковских вкладах.

В случае если ведение бухгалтерского учета в соглашении определено в иностранной валюте, бухгалтерская отчетность, представляемая в государственные органы, должна содержать построчные данные, исчисленные как в иностранной валюте, так и в рублях. Пересчет отчетных данных, выраженных в иностранной валюте, в рубли производится по курсу Банка России на дату составления отчетности.

Помимо прочего инвестор (оператор) представляет бухгалтерскую отчетность по исполнению соглашения уполномоченному государственному органу или управляющему комитету, другим органам исполнительной власти в соответствии с законодательством Российской Федерации в порядке и сроки, установленные Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете". Инвестор (оператор) представляет следующие типовые формы бухгалтерской отчетности:

- бухгалтерский баланс;

- отчет о прибылях и убытках;

- приложения к ним, в частности, отчет о движении капитала, отчет о движении денежных средств, приложение к бухгалтерскому балансу и иных отчетов, предусмотренных нормативными актами системы нормативного регулирования бухгалтерского учета;

- пояснительная записка;

- аудиторское заключение, подтверждающее достоверность бухгалтерской отчетности инвестора (оператора), если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту.

Дополнительно инвестором (оператором) представляется отчет о целевом направлении затрат инвестора, подлежащих возмещению за счет компенсационной продукции при реализации соглашений о разделе продукции, согласно приложению к Указаниям.

В пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках раскрывается информация о стоимости работ и услуг, выполненных зависимыми сторонами инвестора, и об объеме продаж продукции, работ и услуг инвестора его зависимым сторонам.

Комментарий к статье 15

Настоящая статья обязывает инвестора осуществлять банковские операции, связанные с выполнением работ по соглашению, через специальные банковские счета. Разумно предположить, что рассматриваемое предписание закона направлено на обеспечение контроля со стороны российского государства за движением соответствующих средств инвестора. Однако на практике упомянутое положение, напротив, может способствовать ослаблению такого контроля, поскольку допускает возможность иметь указанные счета как в российских, так и в зарубежных банках.

Контроль за движением средств инвесторов по счетам, открытым в зарубежных банках является крайне сложным, вне зависимости от того, кому принадлежат указанные счета отечественным инвесторам или зарубежным.

Согласно комментируемой статье инвестор должен иметь специальные банковские счета, используемых исключительно для выполнения работ по соглашению о разделе продукции. Закрепление рассматриваемого положения в виде обособленной нормы, заключенной в рамках отдельной статьи обуславливает необходимость проведения прозрачных банковских операций по упомянутым счетам.

Одним из факторов препятствующих объективной оценке финансово-хозяйственной деятельности инвестора (оператора) является размещение расходов через счета, открытые в зарубежных банках, и исключает, таким образом, возможность контроля над их достоверностью в связи со сложностью получения находящихся за пределами Российской Федерации первичных документов, подтверждающих оплату произведенных расходов.

Для сравнения приведем альтернативный вариант комментируемой статьи - в аналогичном законодательстве о соглашениях о разделе продукции КНР инвесторы по общему правилу обязаны открывать специальные счета и производить расчеты под контролем Банка Китая в национальных китайских банках, уполномоченных осуществлять соответствующие операции. Таким образом, на законодательном уровне осуществляется регулирование банковских расчетов между инвесторами и их контрагентами. Указанное обстоятельство играет определяющее значение при контроле за расходами инвесторов и проверке их обоснованности.

Логичным продолжением приведенного примера будет указание на необходимость изменения нормы комментируемой статьи для последующего установления возможности инвесторов иметь специальные целевые счета, предназначенные для обслуживания их деятельности в рамках соглашений о разделе продукции, открытием счетов в российских банках, уполномоченных на осуществление валютных операций. Внесение изменений в указанную норму предоставит государству достаточные условия для надлежащего финансового контроля за деятельностью инвестора.

В рамках рассмотрения комментируемой статьи необходимо остановиться на законодательстве РФ о валютном регулировании, в соответствии с которым в комментируемой статье законодатель не делает различия между российскими и иностранными инвесторами. Это не соответствует действующему валютному законодательству, в частности, Федеральный закону от 10 декабря 2003 года N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (в ред. от 26.07.2006 N 131-ФЗ) Этот закон различает так называемых резидентов и нерезидентов. В каждую из этих групп входит несколько категорий лиц. Из числа лиц, выступающих в качестве резидентов, в рамках отношений по разделу продукции представляют интерес юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации, предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации, а также находящиеся за пределами Российской Федерации филиалы и представительства указанных резидентов.

Из числа нерезидентов представляют интерес юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации, предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации, а также находящиеся в Российской Федерации филиалы и представительства указанных нерезидентов.

В зависимости от принадлежности субъектов к одной из двух указанных категорий - резидентов и нерезидентов - правовой режим осуществления ими банковских операций заметно различается, что, однако, не учитывается комментируемой статьей. В ней также практически не делается различия между операциями, производимыми с российской и иностранной валютой за исключением указания на то, что инвестор обязан иметь специальные банковские счета в рублях и (или) иностранной валюте, используемые исключительно для обслуживания деятельности по выполнению соглашения о разделе продукции.

Представляется, что указанные вопросы должны находить единообразное отображение как в валютном законодательстве так и в Законе о соглашениях о разделе продукции.

Рассмотрим различия между правовыми режимами резидентов и нерезидентов, устанавливаемые ст. 1 ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".

Резидентами признаются:

- физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации, за исключением граждан Российской Федерации, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства;

- постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;

- юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- находящиеся за пределами территории Российской Федерации филиалы, представительства и иные подразделения резидентов;

- дипломатические представительства, консульские учреждения Российской Федерации и иные официальные представительства Российской Федерации, находящиеся за пределами территории Российской Федерации, а также постоянные представительства Российской Федерации при межгосударственных или межправительственных организациях;

- Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых настоящим Федеральным законом и принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами.

Нерезидентами являются:

- граждане Российской Федерации, признаваемые постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства;

- юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;

- организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;

- аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях;

- межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации;

- находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов;

- иные лица, не указанные выше.

Статья 6 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" устанавливает основы производства валютных операций между резидентами и нерезидентами в Российской Федерации. Валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, а также для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации. Указанные ограничения носят не дискриминационный характер и отменяются органами валютного регулирования по мере устранения обстоятельств, вызвавших их установление.

Согласно действующему законодательству нерезиденты вправе без ограничений осуществлять между собой переводы иностранной валюты со счетов (с вкладов) в банках за пределами территории Российской Федерации на банковские счета (в банковские вклады) в уполномоченных банках или банковских счетов (банковских вкладов) в уполномоченных банках на счета (во вклады) в банках за пределами территории Российской Федерации или в уполномоченных банках (ст. 10).

Нерезиденты вправе осуществлять между собой валютные операции с внутренними ценными бумагами на территории Российской Федерации с учетом требований, установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о рынке ценных бумаг.

Валютные операции между нерезидентами на территории Российской Федерации в валюте Российской Федерации осуществляются через банковские счета (банковские вклады).

Резиденты вправе открывать без ограничений счета (вклады) в иностранной валюте в банках, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ).

Резиденты обязаны уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов), указанных выше не позднее месяца со дня заключения (расторжения) договора об открытии счета (вклада) с банком, расположенным за пределами территории Российской Федерации, по форме, утвержденной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Резиденты открывают счета (вклады) в банках за пределами территории Российской Федерации в случаях, не указанных в части 1 настоящей статьи, в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации, который может предусматривать установление требования о предварительной регистрации открываемого счета (вклада).

Резиденты обязаны уведомлять налоговые органы по месту своего учета о закрытии счетов (вкладов), не позднее одного месяца со дня прекращения договора об открытии счета (вклада) с банком за пределами территории Российской Федерации по форме, утвержденной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Резиденты вправе переводить на свои счета, открытые в банках за пределами территории Российской Федерации, средства со своих счетов в уполномоченных банках или других своих счетов, открытых в банках за пределами территории Российской Федерации.

Переводы резидентами средств на свои счета, открытые в банках за пределами территории Российской Федерации, со своих счетов в уполномоченных банках осуществляются при предъявлении уполномоченному банку при первом переводе уведомления налогового органа по месту учета резидента об открытии счета с отметкой о принятии указанного уведомления, за исключением операций, требуемых в соответствии с законодательством иностранного государства и связанных с условиями открытия указанных счетов.

На счета резидентов, открытые в банках, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами ОЭСР или ФАТФ, могут быть зачислены суммы кредитов и займов в иностранной валюте, полученные по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств - членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет.

Резиденты, за исключением физических лиц - резидентов, представляют налоговым органам по месту своего учета отчеты о движении средств по счетам в банках за пределами территории Российской Федерации с подтверждающими банковскими документами в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации. Физические лица - резиденты обязаны представлять в налоговые органы по месту своего учета только отчет об остатках средств на счетах в банках за пределами территории Российской Федерации по состоянию на начало каждого календарного года.

В свою очередь нерезиденты на территории Российской Федерации вправе открывать банковские счета (банковские вклады) в иностранной валюте и валюте Российской Федерации только в уполномоченных банках.

Нерезиденты имеют право без ограничений перечислять иностранную валюту и валюту Российской Федерации со своих банковских счетов (с банковских вкладов) в банках за пределами территории Российской Федерации на свои банковские счета (в банковские вклады) в уполномоченных банках.

Нерезиденты имеют право без ограничений перечислять иностранную валюту со своих банковских счетов (с банковских вкладов) в уполномоченных банках на свои счета (во вклады) в банках за пределами территории Российской Федерации.

Комментарий к статье 16

Комментируемая статья предусматривает право инвестора передать полностью или частично свои права и обязанности по соглашению любому юридическому лицу или любому гражданину (физическому лицу). При этом пункт содержит два существенных ограничения. Так, передача инвестором своих прав и обязанностей по соглашению может быть произведена только с согласия государства. Второе ограничение состоит в том, что юридическое или физическое лицо, которому передаются права и обязанности инвестора, должно располагать достаточными финансовыми и техническими ресурсами, а также опытом управленческой деятельности, необходимыми для выполнения работ по соглашению. В этом отношении нельзя не отметить недостаточную четкость указанных положений. В первую очередь, неясно каким именно должно быть согласие государства. В частности, на наш взгляд, необходимо уточнить каким именно органом власти и в каком порядке оно предоставляется. В настоящее время можно сделать соответствующий вывод лишь на основании анализа норм комментируемого Закона, ст. 3 которого указывает на то, что в лице государства выступают Правительство РФ или уполномоченные им органы. Очевидно, что это никоим образом не устраняет имеющийся правовой вакуум.

Пункт 2 ст. 16 устанавливает процедуру передачи прав и обязанностей по соглашению. Передача совершается в письменной форме посредством составления специального акта, являющегося неотъемлемой частью соглашения. Передача происходит в порядке и в сроки, определенные соглашением, и сопровождается соответствующим переоформлением лицензии на пользование недрами в течение 30 дней с момента (даты) подписания указанного выше акта. Этому предписанию корреспондирует норма п. 2 ст. 4 Закона "О соглашениях о разделе продукции", согласно которой лицензия подлежит переоформлению в соответствии с условиями соглашения.

Часть 3 ст. 17.1 Закона "О недрах" регулирует вопрос о передаче права пользования участками недр, предоставленными субъектам предпринимательской деятельности на основании соглашений о разделе продукции. Она предусматривает, что указанная передача, а также переоформление лицензий на пользование участками недр осуществляются в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции". Таким образом, в отношении передачи права пользования участками недр Закон "О недрах" отсылает к комментируемому Закону, который не делает различия между упомянутым правом, а также иными правами, принадлежащими инвестору. Согласно ему порядок передачи любых прав инвестора определяется соглашением о разделе продукции. Как видим, наряду с прочими и этот аспект договорных отношений между инвестором и государством определяется непосредственно соглашением.

Кроме того, следует учитывать положения гражданского законодательства, поскольку речь идет о перемене лиц в обязательстве. Согласно общим положениям Гражданского кодекса РФ во всех случаях, когда имеет место перемена кредитора в обязательстве, происходит переход прав кредитора к другому лицу; если же другое лицо приходит на место должника, речь идет о переводе долга. Право или требование, принадлежащие кредитору на основании обязательства, могут быть переданы им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Существенной чертой перехода к другому лицу прав кредитора, отличающей его, в частности, от перевода долга, является то, что ни на уступку требования, ни на переход прав кредитора по закону не требуется получения согласия другой стороны в обязательстве (должника), если только это прямо не предусмотрено законом или договором. Вместе с тем новый кредитор, к которому перешли права или требования, обязан в письменной форме уведомить об этом должника под страхом нести все неблагоприятные последствия, вызванные отсутствием такого уведомления. Так, если должник исполнит обязательство первоначальному кредитору, он будет считаться свободным от своих обязательств (ст. 382 ГК РФ). В свою очередь, определенные обязанности возлагаются также и на кредитора, уступившего свои требования другому лицу. Он обязан передать новому кредитору документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этого требования. При этом следует учитывать, что должник вправе выдвинуть против нового кредитора все возражения, которые он имел против требований первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Важным вопросом является определение состава и объема обязательств, которые получает новый кредитор в результате перехода прав от прежнего кредитора. Ориентиром в решении этого вопроса может служить содержащаяся в ГК РФ норма, согласно которой, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. К новому кредитору, в частности, переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (ст. 384 ГК РФ).

Необходимо обратить внимание на то, что истечение срока действия договора не является основанием прекращения обязательства (ст. 425 ГК РФ).

Для взаимоотношений нового и старого кредитора, уступившего свои требования, важное значение имеет также положение о том, что первоначальный кредитор отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК РФ).

Имеются и другие условия, соблюдение которых обязательно при уступке требования. В некоторых обязательствах для должника существенное значение имеет личность кредитора. Прежде всего, это касается членских отношений некоторых юридических лиц со своими участниками (учредителями) в связи с осуществлением ими своих прав, предусмотренных уставом (например, производственные и потребительские кооперативы) или учредительным договором (полное товарищество, товарищество на вере). Видимо, такой же интерес имеет должник (издательство) в авторском договоре по поводу выплаты автору произведения соответствующего авторского гонорара. В подобных случаях уступка требований по обязательству не допускается без согласия должника.

Естественно, уступка требования не допускается и в случаях, когда цессия противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Установлены в ГК и специальные правила, регламентирующие форму уступки требования, существо которых заключается в следующем. Уступка требования по обязательству, вытекающему из сделки, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, может быть совершена только в соответствующей (простой или нотариальной) письменной форме. Если же сделка требовала государственной регистрации, уступка требования по обязательству, возникшему из такой сделки, должна быть зарегистрирована в порядке, определенном для регистрации указанной сделки, если иное не установлено законом.

Пункт 3 комментируемой статьи указывает на то, что с согласия государства инвестор может использовать принадлежащие ему имущество и имущественные права. И в данном случае содержится отсылка к нормам гражданского законодательства. В частности, согласно п. 1 ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Пункт 2 той же статьи предусматривает, что залог отдельных видов имущества может быть законом запрещен или ограничен.

Итак, ст. 336 ГК РФ ограничивает предмет залога путем исключения из него определенных видов имущества, изъятых из гражданского оборота на основании закона. Изъятые из оборота объекты не могут свободно отчуждаться или переходить в собственность другого лица. Нормы, содержащие запрет на залог отдельных видов имущества, имеются в целом ряде законодательных актов Российской Федерации (Гражданском кодексе, Лесном кодексе, Законе "О недрах" и др.). В частности, ч. 2 ст. 1.2 Закона "О недрах" предусматривает, что участки недр не могут быть предметом купли, продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться в иной форме. Права пользования недрами могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается федеральными законами.

В соответствии со ст. 17.1 Закона "О недрах" в редакции Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 126-ФЗ лицензия на пользование участками недр, приобретенная юридическим лицом в установленном порядке, не может быть передана третьим лицам, в том числе в пользование. Эта норма исключает и передачу лицензии третьим лицам в залог.

Согласно ч. 3 ст. 1.2 Закона "О недрах" добытые из недр полезные ископаемые и иные ресурсы по условиям лицензии могут находиться в федеральной государственной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, муниципальной, частной и в иных формах собственности. Отсюда следует, что, являясь в соответствии с соглашением собственником части добытых полезных ископаемых, инвестор вправе отдать их в залог для обеспечения принятых на себя обязательств. При этом предметом залога могут быть не только уже добытые ископаемые, но и те полезные ископаемые, которые будут добыты в соответствии с соглашением, поскольку право залога распространяется также на имущество, которое может стать собственностью залогодателя в будущем. Аналогичные правила действуют и в отношении государства как стороны соглашения.

В отношении залога инвестором имущества и имущественных прав п. 3 ст. 16 Закона "О соглашениях о разделе продукции" предусмотрено следующее ограничение: использование их инвестором в качестве залога для обеспечения своих обязательств по договорам, заключаемым в связи с исполнением соглашения, может осуществляться с согласия государства. Указанное положение приводит в действие норму абз. 2 п. 3 ст. 335 ГК РФ, согласно которой залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия ее собственника или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных в данной статье лиц. В данном случае таким законом является Закон "О соглашениях о разделе продукции". Под упомянутыми лицами понимаются либо сам должник, являющийся собственником вещи или лицом, имеющим на нее право хозяйственного ведения, либо третье лицо, которые выступают в качестве залогодателей. В отношении права пользования участком недр согласие должно быть дано государством как собственником всех недр Российской Федерации, находящихся в границах ее территории, включая конкретный участок недр, предоставленный в пользование инвестору.

При осуществлении залога упомянутого права согласно п. 3 ст. 16 Закона "О соглашениях о разделе продукции" должны соблюдаться требования гражданского законодательства Российской Федерации. В данном случае имеются в виду, прежде всего требования § 3 гл. 23 Гражданского кодекса РФ и Закона Российской Федерации от 29 мая 1992 г. N 2872-1 "О залоге".

Согласно п. 2 ст. 334 ГК РФ залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений: и другого недвижимого имущества (ипотека) должен регулироваться законом об ипотеке. В настоящее время залог подобного имущества осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

Пункт 1 ст. 1 этого закона предусматривает, что по договору о залоге недвижимого имущества (договору об ипотеке) одна сторона - залогодержатель, являющийся кредитором по обязательству, обеспеченному ипотекой, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны - залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными федеральным законом.

Залогодателем может быть сам должник по обязательству, обеспеченному ипотекой, или лицо, не участвующее в этом обязательстве (третье лицо).

Имущество, на которое установлена ипотека, остается у залогодателя в его владении и пользовании.

Согласно п. 2 этой статьи к залогу недвижимого имущества, возникающему на основании федерального закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, соответственно применяются правила о залоге, возникающем в силу договора об ипотеке, если федеральным законом не установлено иное.

Общие правила о залоге, содержащиеся в Гражданском кодексе РФ, согласно п. 3 ст. 1 применяются к отношениям по договору об ипотеке в случаях, когда указанным Кодексом или Федеральным законом не установлены иные правила.

Пункт 4 этой же статьи предусматривает, что залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества может возникать лишь постольку, поскольку их оборот допускается федеральными законами.

Согласно ст. 2 ипотека может быть установлена в обеспечение обязательства по кредитному договору, договору займа или иного обязательства, в том числе обязательства, основанного на купле-продаже, аренде, подряде, другом договоре, причинении вреда, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Отсюда следует, что обязательства инвестора или государства, вытекающие из соглашения о разделе продукции, также могут быть обеспечены путем установления ипотеки на принадлежащее им имущество.

Комментарий к статье 17

Комментируемая статья указывает основания и порядок изменения в соглашении. Следуя традициям гражданского законодательства, основаниями изменения соглашения являются: согласие сторон и требование одной из сторон в случае существенного изменения обстоятельств. При этом следует учитывать, что изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Поэтому в случае если по не зависящим от сторон причинам эти обстоятельства изменились, стороны имеют право изменить содержание договора. Безусловно, основанием для изменения договора является не любое изменение обстоятельств, а только существенное. Обстоятельства должны измениться кардинально, т.е. если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. В подобной ситуации речь идет не о невозможности исполнения договорных обязательств, а о крайней затруднительности. Исполнить договор при таких условиях в принципе возможно, но это приведет к настолько разорительным последствиям для стороны, что теряется сам смысл вступления в договорные отношения, которые должны быть по общему правилу взаимовыгодными.

Если стороны не придут к соглашению о дальнейшей судьбе договора при существенном изменении исходных обстоятельств, спор может быть перенесен в суд. Именно суд при рассмотрении соответствующего требования может признать конкретные явления, события, факты существенным изменением обстоятельств, определяет суд. Однако, чтобы изменение обстоятельств, связанных с конкретным договором, было отнесено к существенным, необходимо наличие одновременно следующих условий:

- при заключении договора стороны исходили из того, что такого изменения не произойдет (например: землетрясение, наводнение, война, экономический кризис и т.п.). В этом отношении очевидно, что инфляция не является существенным изменением обстоятельств, когда ее уровень был прогнозируем и значительно не отклоняется; если же инфляция значительно (в 2 раза и более) превосходит нормально ожидаемый к этому времени курс рубля, ее можно считать существенным изменением обстоятельств. Так, классическим примером такой ситуации является "черный вторник" (11 октября 1994 г.);

- изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые заинтересованная сторона была не в состоянии преодолеть после их возникновения - при наличии определенной осмотрительности и заботливости, соответствующей условиям и характеру договора;

- исполнение договора при существенно изменившихся обстоятельствах без соответствующего изменения его условий нарушило бы соотношение интересов сторон и повлекло бы ущерб. При этом заинтересованная сторона в значительной степени лишилась бы того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора;

- из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск обстоятельств несет заинтересованная сторона, т.е. сторона, обратившаяся в суд с требованием об изменении или расторжении договора.

Эти обстоятельства должны присутствовать одновременно и в совокупности.

По своему характеру существенно изменившиеся обстоятельства сходны с непреодолимой силой. Разница состоит в том, что они не влекут за собой невозможность исполнения договора, такое исполнение значительно нарушает баланс интересов сторон.

В связи с существенным изменением обстоятельств изменение договора допускается по решению суда лишь в двух случаях:

- когда расторжение договора противоречит общественным интересам;

- когда расторжение повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

При этом достаточно наличия только одного из этих двух оснований.

Следует еще раз подчеркнуть, что и теория и практика исходят из того, что изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда лишь в указанных исключительных случаях (Постановление Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. N 249/98).

Комментарий к статье 18

Статья 18 Закона предусматривает государственные гарантии прав инвестора. Инвестору гарантируется защита имущественных и иных прав, приобретенных и осуществляемых им в соответствии с соглашением.

На инвестора, кроме того, не распространяется действие нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации и правовых актов органов местного самоуправления, если указанные акты устанавливают ограничения прав инвестора, приобретенных и осуществляемых им в соответствии с соглашением, за исключением предписаний соответствующих органов надзора, которые выдаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в целях обеспечения безопасного ведения работ, охраны недр, окружающей природной среды, здоровья населения, а также в целях обеспечения общественной и государственной безопасности.

Комментарий к статье 19

Комментируемая статья получила свое логическое продолжение в Приказе Минтопэнерго РФ от 10 марта 1998 г. N 81 "О порядке взаимодействия структурных подразделений Минтопэнерго России, координации их деятельности по вопросам подготовки и реализации соглашений о разделе продукции с органами государственной власти Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и другими организациями", которое было принято в с учетом специфики задач и функций Департамента по подготовке и реализации соглашений о разделе продукции и в целях обеспечения координации деятельности структурных подразделений Министерства по осуществлению прав и обязательств Российской Федерации, принятых ею в соответствии с соглашениями о разделе продукции в отношении месторождений углеводородного сырья, и соблюдению государственных интересов в рамках упомянутых соглашений.

Согласно данному Приказу устанавливается следующий порядок взаимодействия структурных подразделений Министерства между собой и координации их деятельности в рамках указанных соглашений с органами государственной власти Российской Федерации и субъектов Российской Федерации и другими организациями:

- организация совместной работы подразделений Министерства осуществляется на основании резолюций Министра на служебных записках руководителя Департамента по подготовке и реализации соглашений о разделе продукции на его имя;

- подготовка документов нормативно-правового характера, подлежащих государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации, осуществляется с учетом предъявляемых требований в части согласования их со всеми заинтересованными подразделениями и визирования Правовым управлением Министерства;

- решение о готовности документов для внесения на рассмотрение Комиссии Правительства Российской Федерации по координации деятельности федеральных органов исполнительной власти и органов государственной власти субъектов Российской Федерации по реализации соглашений о разделе продукции (далее по тексту - Комиссия Правительства Российской Федерации) и Комиссии Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации по рассмотрению правовых вопросов недропользования на условиях раздела продукции (далее по тексту - Комиссия Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации) принимается Министром на основании заключения Департамента по подготовке и реализации соглашений о разделе продукции с учетом названных комиссий;

- внесение на рассмотрение Комиссии Правительства Российской Федерации и Комиссии Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации предложений по разработке инвестиционных проектов в отношении месторождений углеводородного сырья на условиях раздела продукции и перечню участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции, осуществляется по решению курирующего заместителя Министра в установленном настоящим приказом порядке;

- координация деятельности структурных подразделений Министерства в рамках делегированных ему полномочий по соглашениям о разделе продукции с органами государственной власти Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, другими организациями осуществляется Департаментом по подготовке и реализации соглашений о разделе продукции в порядке, установленном Комиссией Правительства Российской Федерации и согласованном с указанными органами и организациями.

Департаменту по подготовке и реализации соглашений о разделе продукции обеспечить внесение на рассмотрение Комиссии Правительства Российской Федерации подготовленных подразделениями Министерства с участием федеральных органов исполнительной власти, государственных органов субъектов Российской Федерации и других организаций:

- предложений по разработке и финансированию инвестиционных проектов в отношении месторождений углеводородного сырья на условиях раздела продукции;

- перечня участков недр, содержащих углеводородное сырье, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции;

- указаний комиссиям по разработке условий недропользования по участкам, содержащим углеводородное сырье, и подготовке проектов соглашений о разделе продукции в пределах компетенции Российской Федерации;

- проектов соглашений о разделе продукции перед внесением их в Правительство Российской Федерации и проектов договоров о распределении государственной доли произведенной продукции между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации;

- условий конкурсов за право реализации государственной доли продукции по соглашениям о разделе продукции;

- предложений по совершенствованию нормативно-правовой базы для реализации соглашений о разделе продукции.

Управлению разработки и лицензирования месторождений при выполнении решений Комиссии Правительства Российской Федерации и рассмотрении инициативных обращений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и (или) инвесторов, являющихся недропользователями на иных, чем соглашения о разделе продукции, условиях, обеспечить и привлечением соответствующих заинтересованных подразделений с организаций Министерства, федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации и органов государственной власти субъектов Российской Федерации:

- проработку предложений нефтегазодобывающих организаций, согласованных с органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации, и формирование с учетом перспективных планов развития нефтегазовой отрасли текущего списка месторождений углеводородного сырья для включения в Перечень участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции;

- рассмотрение и проведение экспертизы технико-экономического обоснования целесообразности разработки месторождений углеводородного сырья на условиях раздела продукции и проектно-сметной документации инвестиционных проектов Центральной комиссией по разработке нефтяных и газонефтяных месторождений Министерства топлива и энергетики Российской Федерации;

- участие в лицензировании прав на разработку месторождений углеводородного сырья на условиях раздела продукции.

Утвердить схему взаимодействия структурных подразделений Минтопэнерго России в деятельности по реализации прав и интересов Российской Федерации по соглашениям о разделе продукции и при осуществлении контроля за выполнением прав и обязательств сторон по соглашениям в пределах компетенции Российской Федерации согласно приложению.

Руководителям всех указанных в схеме структурных подразделений Министерства закрепить ответственных специалистов для оперативной работы по конкретным соглашениям о разделе продукции в пределах соответствующей компетенции, лично подписывать либо визировать подготовленные в подразделениях документы, обеспечивая своевременность и должное качество их подготовки.

Положение о необходимости контроля над осуществлением соглашений со стороны различных органов государственной власти было подкреплено введением в ст. 19 Закона "О соглашениях о разделе продукции" Федеральным законом от 7 января 1999 г. N 19-ФЗ п. 3, обязывающего Государственную Думу Федерального Собрания РФ ежегодно рассматривать доклад об итогах работы по реализации соглашений о разделе продукции. Доклад представляется на рассмотрение Думы Правительством РФ одновременно с проектом федерального закона о федеральном бюджете на соответствующий год. При этом рассмотрение указанного документа осуществляется только по предоставлении Счетной палатой РФ, куда он предварительно должен быть направлен, своего заключения. Таким образом, законодательно определен еще один федеральный орган, обязанный контролировать исполнение соглашений, - Счетная палата РФ. Представляется, что по соображениям, изложенным ранее в комментарии к настоящей статье, такое решение заслуживает положительной оценки.

В соответствии с комментируемым пунктом ст. 19 в 2001 г. был подготовлен информационный материал для заключения Счетной палаты РФ об итогах работы по реализации соглашений о разделе продукции в части взаимоотношений с федеральным бюджетом за 2000 г. Материал был опубликован в виде Отчета о результатах тематической проверки в Сахалинской области по вопросам организации взимания налогов и платежей в федеральный бюджет при исполнении соглашений о разделе продукции за 2000 г. Отдельные положения Отчета нашли отражение в настоящем Комментарии.

Включение п. 3 в текст комментируемого Закона существенно усилило позиции федерального законодательного органа в осуществлении контроля над состоянием дел в рассматриваемой области.

Пункт 3 устанавливает, что подготовка указанного выше доклада является обязанностью Правительства РФ. Это положение дополняет перечень полномочий этого органа, непосредственно касающихся соглашений о разделе продукции. Основные из них указаны в п. 2 Положения о разграничении полномочий федеральных органов исполнительной власти.

Комментарий к статье 20

Основная цель заключения договоров между соответствующими органами исполнительной власти Российской Федерации и органами исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположен предоставляемый в пользование участок недр или проводятся работы по соглашению при пользовании недрами континентального шельфа, состоит в установлении порядка распределения государственной доли продукции, произведенной в ходе реализации соглашения.

Согласно Письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 февраля 1996 г. N С5-7/ОЗ-95 "О Федеральном законе "О соглашениях о разделе продукции" стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по соглашению в соответствии с условиями соглашения с соблюдением гражданского законодательства Российской Федерации (п. 1 ст. 20). Таким образом, смысл статьи соответствует основополагающему принципу договорного права, согласно которому принятые на себя сторонами договора обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями заключенного между ними договора.

В этом отношении важно учитывать положения ст. 393 ГК РФ, которая устанавливает наиболее общие правила, касающиеся последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Эти последствия означают наступление ответственности за нарушение обязательств.

В отношении размера подлежащих возмещению убытков действует общий принцип, заключающийся в необходимости их полной компенсации. Это означает, что подлежат возмещению все причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства убытки независимо, например, от характера вины. Вместе с тем на объем обязанности должника возместить убытки влияет ряд факторов, вытекающих как из закона, так и основанных на соглашении сторон. Принцип полной компенсации причиненного ущерба означает также, что, хотя возмещению подлежат любые материальные потери потерпевшей стороны, возмещение убытков, однако, не должно обогащать ее. Таким образом, при определении размера подлежащей выплате компенсации в связи с нарушением обязательства, должны быть приняты во внимание те материальные выгоды, которые образовались у потерпевшей стороны в результате того, что ей не пришлось исполнять свою часть обязательства, например в связи с тем, что договор был расторгнут ею по причине его нарушения контрагентом. В частности, такая выгода может выступать в виде расходов, которые она избежала, не исполняя свое обязательство, например расходы по транспортировке и страхованию товаров, которые она должна была поставлять своему контрагенту, если бы договор оставался в силе.

Общие положения, относящиеся к понятию убытков, установлены в ст. 15 ГК РФ. Должник путем возмещения кредитору убытков должен восстановить имущественное положение кредитора, которое существовало бы при отсутствии нарушения обязательства.

Наличие подлежащих возмещению убытков должно быть доказано лицом, предъявляющим требование об их возмещении. Возмещению подлежат убытки, явившиеся непосредственным и, что особенно важно, неизбежным следствием нарушения должником обязательства. Такие убытки на практике часто называют "прямыми" в отличие от "косвенных", которые в силу их известной отдаленности от фактов нарушения должником обязательства не подлежат возмещению. Под отдаленностью понимается пространственно-временная зона, находящаяся между фактом нарушения должником обязательства и косвенными убытками, заполняемая прямыми убытками. Косвенные убытки без прямых убытков не существуют. Возмещение прямых убытков, являющихся следствием установления "непосредственно-неизбежной причинной связи" с фактом нарушения обязательства (причинения вреда), включает в себя возмещение как реального ущерба, так и упущенной выгоды. Наличие данной причинной связи доказывается лицом, требующим возмещения ему причиненных убытков.

Лицом, имеющим право требования о возмещении убытков, является тот, кому причинен имущественный ущерб в результате нарушения обязательства. Третьи лица, которые оказались экономически затронутыми нарушением обязательств, например контрагенты кредитора, не вправе, как правило, предъявлять требование к нарушителю обязательства. Исключения из данного правила могут быть предусмотрены законом или договором.

В п. 4 ст. 393 ГК РФ устанавливаются требования к кредитору по определению упущенной выгоды дополнительно к тем, которые предусмотрены ст. 15 ГК. В период действия обязательства он должен был предпринять необходимые меры и сделать нужные приготовления (заключение соответствующих договоров, подготовка производственного оборудования и т.п.) для обеспечения получения доходов, подпадающих под понятие упущенной выгоды. Иными словами, кредитор должен доказать, что он располагал реальными условиями для получения указанных доходов при условии надлежащего исполнения обязательства должником. Аналогичные требования применяются к взысканию упущенной выгоды и в обязательствах по причинению вреда.

Комментарий к статье 21

В статье 21 комментируемого Закона установлено, что основания и порядок прекращения действия соглашения должны соответствовать законодательству Российской Федерации, действующему на дату подписания соглашения.

Согласно п. 3 ст. 420 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. 307-419 ГК), если иное не предусмотрено правилами гл. 27 ГК и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ. На основании этой нормы к соглашениям применимы, в частности, положения гл. 26 ГК РФ ("Прекращение обязательств").

Возможно полное или частичное прекращение обязательства. По истечении срока действия соглашения некоторые из обязательств сторон могут сохраняться. В частности, по соглашениям о разделе продукции могут сохранять силу обязательства природоохранного характера.

Согласно п. 2 ст. 407 ГК РФ прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором.

Поскольку договор, заключенный с соблюдением требований закона, является правомерной сделкой, к нему относятся нормы части первой ГК РФ, касающиеся сделок. Если рассматривать соглашение о разделе продукции в качестве договора, подчиняющегося гражданско-правовому регулированию, следует признать, что оно также может быть прекращено вследствие признания его недействительной сделкой по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом.

Абзац 2 ст. 21 выделяет одно основание прекращения действия соглашения, требующее его введения в том же порядке, что и исходного соглашения, а именно, прекращение действия соглашения по согласованию сторон. При этом оговаривается, что указанный порядок не подразумевает проведения конкурса.

Указанное положение содержится в ч. 2 ст. 21 комментируемого Закона: "Прекращение действия соглашения по согласованию сторон вводится в действие в том же порядке, что и исходное соглашение, за исключением процедуры конкурса". Видимо, законодатель имел в виду, что заключение соглашения сторон о прекращении действия соглашения о разделе продукции должно осуществляться в том же порядке, что и заключение соглашения о разделе продукции. При этом предполагалось распространить эту процедуру только на случаи, когда соглашение о разделе продукции заключалось без проведения конкурса (аукциона). Однако и при таком толковании положения ч. 2 ст. 21 данного Закона остается неясным, распространяется ли указанный порядок прекращения соглашения о разделе продукции на случаи, когда соглашение было заключено по результатам конкурса (аукциона) или, согласно п. 2 ст. 6 Закона "О соглашениях о разделе продукции", требовало утверждения федеральным законом.

Не вызывает сомнения, что прекращение права пользования недрами, за исключением случаев, предусмотренных в ст. 21 комментируемого Закона, должно производиться в судебном порядке. Однако в связи с отсутствием соответствующей судебной практики принятие необходимых изменений и дополнений в действующее законодательство является весьма актуальным. В связи с этим в Закон "О соглашениях о разделе продукции" должны быть включены соответствующие нормы, которые бы четко устанавливали основания либо содержали примерный перечень условий прекращения права пользования недрами, подлежащих включению в текст соглашений. Среди таких условий можно отметить случаи возникновения чрезвычайных ситуаций, угрозы жизни и здоровью людей или безопасности государства и др. При этом следует уделить внимание решению вопроса о прекращении права пользования недрами в случае частичного прекращения действия соглашения.

Согласно ст. 20 Закона о недрах право пользования недрами прекращается:

- по истечении установленного в лицензии срока ее действия;

- при отказе владельца лицензии от права пользования недрами;

- при возникновении определенного условия (если оно зафиксировано в лицензии), с наступлением которого прекращается право пользования недрами;

- в случае переоформления лицензии с нарушением условий, предусмотренных статьей 17.1 Закона о недрах.

Право пользования недрами может быть досрочно прекращено, приостановлено или ограничено органами, предоставившими лицензию, в случаях:

- возникновения непосредственной угрозы жизни или здоровью людей, работающих или проживающих в зоне влияния работ, связанных с пользованием недрами;

- нарушения пользователем недр существенных условий лицензии;

- систематического нарушения пользователем недр установленных правил пользования недрами;

- возникновения чрезвычайных ситуаций (стихийные бедствия, военные действия и другие);

- если пользователь недр в течение установленного в лицензии срока не приступил к пользованию недрами в предусмотренных объемах;

- ликвидации предприятия или иного субъекта хозяйственной деятельности, которому недра были предоставлены в пользование;

- по инициативе владельца лицензии;

- непредставления пользователем недр отчетности, предусмотренной законодательством Российской Федерации о недрах;

- по инициативе недропользователя по его заявлению.

При несогласии пользователя недр с решением о прекращении, приостановлении или ограничении права пользования недрами он может обжаловать его в административном или судебном порядке.

При пользовании недрами в соответствии с соглашением о разделе продукции право пользования недрами может быть прекращено, приостановлено или ограничено на условиях и в порядке, которые предусмотрены указанным соглашением.

Комментарий к статье 22

Одним из важнейших вопросов, возникающих при реализации законодательства о соглашениях о разделе продукции, является вопрос о порядке разрешения споров между сторонами соглашения - государством и инвестором.

Норма данной статьи Закона предоставляет сторонам соглашения о разделе продукции широкие возможности определения порядка разрешения споров, закрепляет практически неограниченную свободу выбора сторонами судебного органа, компетентного разрешать возникающие между ними споры, - как суд общей юрисдикции, так и арбитражный либо третейский суд.

Однако при реализации столь широкой правовой возможности нельзя забывать, что речь идет не о рядовом гражданско-правовом договоре, а о договоре, затрагивающем существенные, в том числе стратегические, интересы Российской Федерации.

Так, например, реализуемое в настоящее время Соглашение "Сахалин-1" предусматривает период разработки месторождений в течение 33 лет. За это время инвестором предполагается извлечение 323,4 миллиона тонн нефти и 424,0 миллиардов куб. метров газа. При этом на контрактной территории расположено три крупнейших месторождения. По проекту Самотлорского нефтегазоконденсатного месторождения предполагаемые суммарные извлекаемые запасы нефти составляют 979,0 миллиардов тонн. Приведенные примеры красноречиво свидетельствует о масштабности и существенности государственных интересов в подобных правоотношениях.

Соглашение о разделе продукции представляет собой предпринимательский договор смешанного комплексного характера, сочетающий в себе элементы различных договоров. Значительное место в нем отводится публично-правовым элементам - лицензированию, налогообложению, ведению бухгалтерского учета и отчетности и др. Следовательно, при реализации указанных соглашений складываются различного рода правоотношения - как частного, так и публичного характера. При этом главной составляющей соглашения о разделе продукции является предпринимательская деятельность одной из сторон - инвестора. Именно в его задачу в силу Закона входят поиск, разведка, добыча минерального сырья и организация связанных с этим хозяйственных работ.

Исходя из указанной характеристики соглашения о разделе продукции, наиболее приемлемой формой разрешения споров по такому соглашению представляется форма арбитражного либо третейского разбирательства. При этом необходимо иметь в виду, что при заключении соглашения о разделе продукции сторонами предусматривается условие о рассматривающем споры суде и применимом праве либо российского, либо иностранного государства. Критерием выбора служит, как правило, принадлежность инвестора к определенному государству, а также учитываются публичные интересы Российской Федерации.

Если соглашением о разделе продукции определено условие о рассмотрении споров в российском суде - арбитражном либо третейском, то порядок такого рассмотрения устанавливается российским процессуальным законодательством.

Арбитражные суды рассматривают в порядке искового производства экономические споры, возникающие из гражданских правоотношений, и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Организация и деятельность арбитражных судов определяются Конституцией РФ, Федеральными конституционными законами "О судебной системе в Российской Федерации" от 31.12.1996 г. N 1-ФКЗ (в ред. от 04.07.2003 г.), "Об арбитражных судах в Российской Федерации" от 28.04.1995 г. N 1-ФКЗ (в ред. от 04.07.2003 г.), Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации от 24.07.2002 г. N 95-ФЗ. Систему арбитражных судов в Российской Федерации составляют: Высший Арбитражный Суд РФ; федеральные арбитражные суды округов (арбитражные кассационные суды); арбитражные суды республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов (арбитражные апелляционные суды; арбитражные суды первой инстанции).

Третейские суды не входят в систему государственных судов. Они избираются участниками гражданско-правовых отношений, в том числе сторонами соглашения о разделе продукции, для разрешения возникшего спора или могущих возникнуть между ними в будущем конфликтов.

Третейские суды могут создаваться для разрешения конкретного спора, а могут быть постоянно действующими. В России третейские суды чаще всего действуют на постоянной основе. Организация и деятельность третейских судов определяются Законом РФ от 07.07.1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже", Федеральным законом "О третейских судах в Российской Федерации" от 24.07.2002 г. N 102-ФЗ.

Разрешение споров между сторонами соглашения о разделе продукции может осуществляться в международных арбитражных институтах. При этом споры рассматриваются в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ, что является типовой арбитражной оговоркой в соглашении.

Как известно, Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ был принят Комиссией Организации Объединенных Наций по праву международной торговли в 1976 году после широких консультаций с арбитражными учреждениями и экспертами по арбитражу. В том же году Генеральная Ассамблея Организации Объединенных Наций в Резолюции 31/98 рекомендовала использовать этот Регламент при урегулировании споров, возникающих в контексте международных торговых отношений. Эта рекомендация была внесена на основании убеждения в том, что разработка Регламента для арбитража, который был бы приемлем для стран с различными правовыми, социальными и экономическими системами, явится значительным вкладом в развитие гармоничных международных экономических отношений. С этого времени Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ стал хорошо известен и широко применяется во всем мире. Договаривающиеся стороны ссылаются на указанный Регламент в арбитражных оговорках и соглашениях, и значительное число арбитражных учреждений в той или иной форме признали или приняли этот Регламент.

В соответствии со статьей 1 указанного Регламента, если стороны в договоре согласились в письменной форме о том, что споры, относящиеся к этому договору, будут передаваться на рассмотрение в арбитраж согласно Арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ, такие споры подлежат разрешению в соответствии с данным Регламентом с такими изменениями, о которых стороны могут договориться в письменной форме.

К типовой арбитражной оговорке стороны могут пожелать добавить ряд условий, среди которых число арбитров, язык (языки) арбитражного разбирательства и др.

В силу статьи 32 Арбитражного Регламента ЮНСИТРАЛ арбитражное решение является окончательным и обязательным для сторон. Стороны обязуются выполнять арбитражное решение без промедления.

Анализ подписанных и действующих Соглашений о разделе продукции позволяет сделать вывод о том, что предусмотренный в них порядок разрешения споров между сторонами в целом соответствует сложившейся международной практике. При этом определенные в Соглашениях механизмы направлены в первую очередь на защиту интересов инвесторов. Думается, что при подписании последующих соглашений о разделе продукции будет соблюден баланс частных и публичных интересов.

Комментарий к статье 23

В комментируемой статье предусматривается право Российской Федерации на отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного или арбитражного решения. В данном случае необходимо обозначить правовую природу указанного действия.

Иммунитет государства - это его "право", вытекающее из суверенитета, но не "обязанность". Поэтому ничто не мешает государству отказаться от него. Государство вправе отказаться от иммунитета как в целом, так и от какого либо его элемента.

Для упрощения взаимоотношений государства с иностранными гражданами и юридическими лицами практикуется процедура отказа от иммунитета.

Существуют сложившиеся правила оформления отказа от иммунитета:

- отказ должен быть явно выражен в письменной форме: соответствующим органом государства в одностороннем порядке, при заключении сделки в самом ее тексте, в международном договоре и пр.;

- отказ не может быть подразумеваемым, он не может следовать из конклюдентных действий (если в инвестиционном соглашении с участием государства стороны договорились передавать все споры для разрешения в Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты, то из этого не следует вывод об отказе от иммунитета);

- отказ от иммунитета не может толковаться расширительно. Государство свободно в своей воле: оно может отказаться от иммунитета в целом в отношении одной сделки, но это не может толковаться таким образом, что государство отказалось от иммунитета в отношении всех сделок, совершаемых на территории данного иностранного государства; если государство дало согласие быть истцом в иностранном судебном процессе, то это не означает, что в отношении него могут быть применены принудительные меры по предварительному обеспечению иска или по принудительному исполнению решения иностранного суда и т.д.

В основе регулирования рассматриваемого института государственного иммунитета лежит Европейская конвенция о государственном иммунитете 1972 г., не ратифицированная по настоящий момент Российской Федерацией. На ее основе многие государства строили национальное законодательство, предусматривающее отказ государства от иммунитета. Не стала исключением Российская Федерация. Согласно Постановлению Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 11 марта 2005 г. N 1590-IV ГД "О проекте федерального закона N 127618-4 "О юрисдикционном иммунитете иностранного государства и его собственности" Государственная Дума РФ в марте 2005 года приняла в первом чтении Проект федерального закона "О юрисдикционном иммунитете иностранного государства и его собственности" *(92).

Указанный законопроект инициирован Правительством РФ и связан с произошедшими принципиальными изменениями на уровне ряда международных соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений, соглашений о разделе продукции, направленных на ограничение иммунитета государства и введение принципа функционального иммунитета вместо ранее действовавшего в советском и сохранившего свое действие в российском законодательстве принципа абсолютного иммунитета.

Законопроект устанавливает режим юрисдикционного иммунитета иностранного государства и предусматривает возможность отказа от него, закрепляет принцип неприменения иммунитета по спорам, вытекающим из деятельности иностранного государства в тех случаях, когда она не является осуществлением суверенной власти этого государства.

В новом законопроекте закрепляются нормы о том, что иностранное государство пользуется иммунитетом по трудовым спорам, предметом которых является заключение или возобновление трудового договора. В этой связи абсолютный иммунитет иностранного государства по спорам, связанным с заключением трудового договора, представляется излишним. Кроме того, предлагаемое ограничение права российских граждан на судебное обжалование заключения трудового договора противоречит принципу взаимности, содержащемуся, в том числе и в ряде иных положений рассматриваемого законопроекта.

Принятие законопроекта "О юрисдикционном иммунитете иностранного государства и его собственности" станет актуальным и соответствующим общемировым тенденциям развития международного права.

Формулировка комментируемой статьи на первый взгляд может показаться дискриминационной в отношении отечественных компаний, в связи с закреплением в ней возможности отказа от иммунитета государства при заключении соглашений только с иностранными гражданами и юридическими лицами, как указывалось некоторыми специалистами комментировавшими настоящий Закон. Однако отношения, складывающиеся с отечественными инвесторами, регулируются путем включения соответствующих положений во внутригосударственные законодательные акты. Так, в ч. 1 ст. 124 ГК РФ говорится, что "Российская Федерация, субъекты Российской Федерации: республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами". Часть 2 этой же статьи устанавливает, что к указанным субъектам "применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов". Иными словами, в отношении обязательств, содержащихся в соглашениях о разделе продукции, которые имеют гражданско-правовой характер, государство действует в соответствии с нормами, регулирующими деятельность юридических лиц.

Договорный отказ от государственного иммунитета традиционно применяется при наличии в правоотношении иностранного элемента, в данном случае иностранного инвестора, являющегося субъектом права зарубежного государства.

Необходимо обратить внимание, что комментируемая статья устанавливает возможность урегулирования в соглашениях, заключаемых с иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, отказа государства от перечисленных в данной статье видов государственного иммунитета в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Нельзя не заметить, что статья 22 комментируемого Закона устанавливает возможность закрепления соглашением о разделе продукции вопросов об урегулировании возможных споров. Согласно указанной статьи споры могут быть разрешены в суде, арбитражном суде, третейском суде, включая международные правовые институты.

В случае выбора способа разрешения возможных споров в виде международного арбитража или иного зарубежного судебного органа, в целях создания необходимых рабочих условий Российская Федерация, а также входящие в состав федерации республики, являющиеся носителями государственного иммунитета, должны зафиксировать непосредственно в соглашении о разделе продукции либо в отдельном арбитражном соглашении отказ от указанных выше видов государственного иммунитета. Иначе свободное, основанное на равноправии участвующих субъектов разрешение разногласий будет затруднено.

Исходя из этого, следует, что завуалированная формулировка в виде необходимости волеизъявления государства для отказа от суверенитета должно формулироваться не как право, а как обязанность государства применительно к отношениям, осложненным иностранным элементом, особенно в случаях передачи споров на рассмотрение в международные арбитражные институты или же в иностранный суд.

В противном случае его разрешение должно будет осуществляться только на основе российского права. При этом также может быть затруднено предварительное обеспечение иска и исполнение вынесенного по спору судебного и (или) арбитражного решения.

Для того чтобы государство могло быть подчинено в отношении своих сделок иностранному закону или иностранной юрисдикции, необходимо, чтобы на то было согласие, выраженное expressis verbis компетентным органом государства, и притом в форме, предписанной его законом.

Комментируя содержание настоящей статьи, следует обратить внимание на то, что ныне растущее влияние приобретает доктрина функционального (ограниченного) иммунитета. В целом она гораздо более требовательна к государству, вступающему в отношения, предполагающие равноправие их участников. Эта доктрина исходит из предположения, что, вступая в частноправовые отношения, государство тем самым отказывается от принадлежащих ему видов иммунитета. Иными словами, сам факт вступления в подобные отношения означает отказ от иммунитета, поскольку его сохранение в принципе не позволяет говорить о реальном равенстве сторон.

Вряд ли есть основания надеяться на то, что последствия заключения с иностранными резидентами частноправовых соглашений такого масштаба и в столь важной сфере, как разработка месторождений полезных ископаемых, на протяжении многих десятилетий и при любых обстоятельствах будут зависеть лишь от воли и намерений российского государства.

Необходимо отметить, что к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства применяются правила раздела VI "Международное частное право" Гражданского кодекса РФ. Это означает, что с позиций, выраженных в этом разделе, участие в гражданско-правовых отношениях государства не придает им какой-либо специфики. Отсюда следует вывод, что положение государства как субъекта данных отношений равнозначно положению участвующих в них в качестве контрагентов государства иностранных юридических лиц.

Статья 1204 ГК РФ исходит из того, что положение государства в указанных отношениях не подразумевает автоматического обладания им какими-либо чертами, в том числе и перечисленными выше видами иммунитета, которые отличали бы государство от его иностранных контрагентов, выступающих в качестве субъектов гражданского права. Такие отличия могут иметь место лишь в случае, если это прямо предусмотрено законом, в частности, и Законом "О соглашениях о разделе продукции". В противоположность этому указанный закон руководствуется тем, что государство изначально обладает упомянутой спецификой, однако может отказаться от нее, оговорив это непосредственно в заключаемом с иностранным контрагентом соглашении о разделе продукции.

Сказанное свидетельствует о тенденции к сближению российского законодательства в рассматриваемой области с положениями доктрины ограниченного иммунитета и одновременно об отходе от жестко формулируемого принципа абсолютного иммунитета государства в отношениях, имеющих гражданско-правовой характер.

Для наиболее полного толкования сложившейся международной практики отказа государств от иммунитета и ее правовых основ необходимо обратиться к Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 35/52 от 4 декабря 1980 г., в которой Генеральная Ассамблея ООН признавая ценность согласительной процедуры как метода мирного урегулирования споров, возникающих в частности из соглашений о разделе продукции рекомендует принять к сведению информацию, приводимую профессором Каем Нобером, Швеция, о практике популярного Арбитражного института торговой палаты Стокгольма.

Согласно нормам международного права государственный иммунитет основывается на понятии суверенитета в том смысле, что суверен не может без своего согласия подпадать под юрисдикцию судов и органов власти другого суверена. Однако в Швеции считается, что полномочия арбитров вытекают из арбитражного договора. Они не пользуются какими-либо суверенными правами и не представляют шведское государство. Согласно общепринятой точке зрения, суверенное государство не может требовать иммунитета от юрисдикции арбитров, расположенных в Швеции. Если суверенная сторона, вступив в договор, предусматривающий арбитраж, ссылается на иммунитет против шведского арбитражного органа, то соответственно утверждается, что арбитры должны отказать в признании такого иммунитета, и что их решение не будет лишено юридической силы и не будет оспоримым из-за такого отказа.

Отказ от прав может осуществляться различными путями с различной степенью окончательности. Суверенное государство может отказаться от иммунитета через суд или на основании международного договора, и, как правило, не может дать обратный ход такому отказу.

Представляется, что по законодательству Швеции иностранное государство не вправе отозвать отказ от иммунитета, содержащийся в договоре, стороной которого оно является, независимо от выраженности или подразумеваемости такого отказа. В судах Швеции признания иммунитета добиться трудно. Как счел Апелляционный Суд Швеции в деле Libyan American Oil Co. v. Socialist People's Libyan Arab Jamahirya, отказавшееся от иммунитета иностранное государство обязано придерживаться такого отказа.

При отказе иностранного государства от своего иммунитета в отношении процедур арбитража, как выраженном, так и подразумеваемом, трудно понять, как следует толковать этот отказ иначе, чем готовность подвергнуться таким дополнительным судебным процедурам, которые могут понадобиться для возбуждения арбитражного разбирательства (например, назначение арбитра). Так, по крайней мере, должно обстоять дело там, где вполне можно ожидать обращения к помощи суда. Принцип распространения отказа от иммунитета, подразумеваемого в положении об арбитраже, на вспомогательные судебные процедуры широко распространен за рубежом. Он нашел свое выражение, к примеру, в Европейской Конвенции о государственном иммунитете (European Convention on State Immunity) 1972 года., статья 12 которой мешает договаривающимся сторонам ссылаться на иммунитет в таких разбирательствах, в которых они в письменном виде согласились на арбитраж.

Обычно проводится разграничение иммунитета против юрисдикции и иммунитета против наложения ареста и исполнения. Непонятно, будет ли арбитражный договор истолкован судами как молчаливый отказ от иммунитета в процедурах наложения ареста и исполнения. Одно дело - вынести решение против иностранного суверенного государства, таким образом, оказывая на него моральное давление, и совсем другое дело - применить силу против собственности этого государства. Вообще говоря, все признают необходимость проявления в этом отношении большей осторожности, чем в отношении вопросов юрисдикции. Как нам кажется, в международной практике наблюдается тенденция в пользу сужения возможностей ссылки на иммунитет в процедурах наложения ареста и исполнения решений. Так, Закон США о суверенном иммунитете иностранных государств 1976 года устанавливает, что отказ от иммунитета при приведении в исполнение безотзывен и предоставляет для исполнения любую собственность иностранного государства, используемую им для ведения коммерческой деятельности в США. Проект Конвенции Ассоциации Международного Права по государственному иммунитету 1982 года содержит аналогичные положения.

Также интересным в контексте комментируемой статьи будет упомянуть Постановление бюро межпарламентской ассамблеи евразийского экономического сообщества принятого 14 ноября 2003 г. N 13 в г. Санкт-Петербурге "Об имплементации международных норм и принципов в сфере обеспечения иммунитета государства и его собственности в законодательстве государств - членов ЕврАзЭС (на основе Сравнительно-правового анализа национальных законодательств и с учетом положений Европейской конвенции о государственном Иммунитете, 1972 г.)

Так, например, согласно статье 124 Гражданского кодекса Российской Федерации в ред. от 27.07.2006 г. государство участвует в отношениях (включая международные отношения), регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с другими участниками этих отношений. По своим гражданско-правовым обязательствам государство отвечает принадлежащим ему на праве собственности имуществом, не закрепленным за юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления *(93).

В международных отношениях каждое государство и межгосударственная организация имеют право на иммунитет от юрисдикции иностранных государств.

Иммунитет государства лежит в основе суверенного равенства: равный над равным не имеет власти или юрисдикции (par in parem non habet imperium seu jurisdictionem).

Настоящие предложения, закрепленные постановлением бюро, направлены на развитие договорно-правовой базы ЕврАзЭС в сфере иммунитета государств в международных отношениях.

Согласно рассматриваемому Постановлению иммунитет государства - это международно-правовой принцип международных отношений, принцип общего международного права, исходящий из суверенного равенства государств (пункт 1 статьи 2 Устава ООН) и действующий во взаимоотношениях между государствами и межгосударственными организациями, который регламентирует право государства и его собственности не подчиняться юрисдикционным и принудительным мерам со стороны других государств. Принцип иммунитета означает, что каждое государство пользуется иммунитетом от законодательной, административной и судебной юрисдикции другого государства. В теории и практике государств обычно различают несколько форм юрисдикционного иммунитета:

- от предварительного обеспечения иска;

- от действий связанных с государственной собственностью

- (реквизиция, национализация, приватизация);

- от принудительного исполнения решения суда;

- от судебной юрисдикции;

- фискальный;

- налоговый и т.д.

Судебный иммунитет государства может быть сформулирован в следующих положениях:

- ни одно государство не может принудить иностранное государство быть ответчиком в национальных общих и арбитражных судах;

- иностранное государство подсудно судам другого государства в случаях прямо выраженного согласия со стороны этого иностранного государства;

- совершение одним государством на территории другого государства юридических действий (приобретение движимого или недвижимого имущества, осуществление торговых, кредитных и иных операций) не означает тем самым подсудность судам иностранного государства;

- явно выраженное согласие одного государства на рассмотрение дела судом иностранного государства не является согласием в отношении предварительного обеспечения судебного решения.

Иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в следующем: нельзя в порядке предварительного обеспечения иска принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его имущества.

Государство может дать согласие на рассмотрение предъявленного ему иска в суде другого государства или же на меры по обеспечению иска либо исполнению решения, но такое согласие должно быть явно выражено дипломатическим путем или иным образом. Согласие государства на неприменение к нему правил об иммунитете, об установлении определенных изъятий из этих правил может быть сформулировано в международных договорах, и прежде всего в торговых соглашениях. Вступая в гражданско-правовые отношения с иностранной компанией, государство может дать в заключаемом им соглашении согласие на предъявление к нему исков в суде, а также на применение к нему мер по предварительному обеспечению иска или же в отношении принудительного исполнения.

Мировая практика (в основном государств англосаксонской системы права) признавала иммунитет государства как абсолютный. Первый случай признания иммунитета иностранного государства и его собственности относится к 1968 году, когда иностранный суд признал недопустимым арест трех испанских военных судов, которые были задержаны в связи с задолженностью испанского короля. Однако с прошлого века стала формироваться теория так называемого функционального, или ограниченного, иммунитета. Согласно этой теории, когда государство выполняет публичные функции, совершает акт властвования (jure imperii), оно всегда имеет иммунитет. Если же государство совершает действия в качестве не суверенного лица (jure gestionis), т.е. осуществляет коммерческую деятельность, то оно не обладает иммунитетом.

Существуют две теории для определения "типа" действий государства в данном контексте. Согласно одной из них, в основу положена цель совершения действия (например, заказ одним государством на постройку военного судна частной фирме иностранного государства как действие jure imperii. Согласно другой теории, решающим является юридический характер действия (соответственно тот же заказ будет считаться действием jure gestionis). В качестве таких действий будут рассматриваться действия, совершаемые в форме обычных контрактов, в тех случаях, когда подобный контракт могло бы заключить любое юридическое или физическое лицо (критерий - характер действия).

Критерий "характер действия" получил закрепление в законодательстве США (1976 г.), Великобритании (1978 г.), Австралии (1981 г.), Канады (1981 г.), Сингапура (1979 г.), ЮАР (1981 г.), а также в Европейской конвенции о государственном иммунитете 1972 г.

Конвенция регламентирует форму и условия отказа государства от иммунитета в иностранных судах; устанавливает виды требований и разбирательств, в отношении которых иммунитет государству не предоставляется; предусматривает порядок вручения судебных документов и применения исполнительных действий в отношении собственности иностранного государства. Наилучшим подтверждением обоснованности теории функционального иммунитета является ее широкое применение в судебной практике: Бельгии, Финляндии, Австрии, Италии, Германии, Греции и иных государств Европейского союза.

Помимо комментируемой статьи Российского законодательства аналогичные положения нашли закрепление в статье 23 "Иммунитет государства" Закона Кыргызской Республики "О соглашениях о разделе продукции при недропользовании" от 10 апреля 2002 года N 49, в которой указано, что в соглашениях, заключаемых с иностранными физическими и юридическими лицами, может быть предусмотрен в соответствии с законодательством Кыргызской Республики отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного решения.

Часть 3 Гражданского кодекса Российской Федерации в отношении вопросов об участии государства в коммерческих отношениях предусматривает: "К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом Российской Федерации. Правила статьи применяются к отношениям, в которых государство участвует иным образом, чем при осуществлении суверенных функций. При определении характера сделки с участием государства принимается во внимание правовая природа сделки и учитывается ее цель".

Сравнительно-правовой анализ норм законодательств государств - членов ЕврАзЭС показывает, что в связи с осуществлением как конвенционных норм, так и норм национальных, а также норм специальных законов каких-либо противоречий в применении понятия "государственный иммунитет" в действующих национальных законодательствах или конвенционных нормах и практике не наблюдается.

Виду вышеизложенного необходимо учесть, что до окончательного принятия в России Проекта Федерального Закона N 127618-4 "О юрисдикционном иммунитете иностранного государства и его собственности", а также иного специального законодательства, на данный момент необходимо предусматривать вопросы урегулирования споров, в частности вопросы об отказе государства от иммунитета непосредственно в заключаемом соглашении о разделе продукции.