Комментарий к Федеральному закону от 30 декабря 1995 г. N 225-фз "о соглашениях о разделе продукции" Глава I. Общие положения

Комментарий к статье 1

Комментируемый Закон является основным источником нормативно-правового регулирования отношений, указанных в ст. 1 - отношений, возникающих в процессе заключения, исполнения и прекращения соглашений о разделе продукции.

Помимо Закона "О соглашениях о разделе продукции" существенное значение при регулировании названных отношений имеют следующие нормативные акты. В первую очередь к таким нормативным актам следует отнести акты федерального значения:

- Налоговый кодекс РФ (НК РФ),

- Закон РФ "О недрах" от 21 февраля 1992 г.,

- Федеральный закон "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" от 26 марта 1998 г. и др.

Кроме того, положения комментируемого Закона реализуются в принятых в соответствии с ним подзаконных нормативных актах, к которым следует отнести:

- Постановление Правительства РФ от 14 марта 2006 г. N 133 "О порядке назначения и деятельности представителей государства в управляющих комитетах, создаваемых в соответствии с условиями соглашений о разделе продукции",

- Постановление Правительства РФ от 12 декабря 2004 г. N 764 "Об утверждении Правил определения сумм компенсации расходов государства на поиски и разведку полезных ископаемых, предусматриваемых в соглашениях о разделе продукции",

- Постановление Правительства РФ от 21 января 2004 г. N 25 "Об утверждении перечня документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в таможенные органы Российской Федерации для освобождения от уплаты таможенной пошлины на товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации для целей соглашения, а также на вывозимую с таможенной территории Российской Федерации продукцию, произведенную в соответствии с условиями соглашения",

- Постановление Правительства РФ от 8 июля 1999 г. N 741 "Об утверждении Положения о формировании и использовании ликвидационного фонда при реализации соглашения о разделе продукции" (с изменениями и дополнениями от 23 марта 2002 г.),

- Распоряжение Правительства РФ от 21 мая 1997 г. N 708-р "О налогообложении инвесторов, операторов и юридических лиц, участвующих в выполнении работ по соглашениям о разделе продукции" и др.

Таким образом, правовое регулирование соглашений о разделе продукции осуществляется Законом "О соглашениях о разделе продукции", Налоговым кодексом РФ (в части особенностей налогообложения соглашений о разделе продукции), другими федеральными законами и иными правовыми актами, совокупность которых составляет правовую инфраструктуру этой формы инвестиционной деятельности.

Абзац 2 п. 3 ст. 1 комментируемого Закона предусматривает, что права и обязанности сторон соглашения о разделе продукции, имеющие гражданско-правовой характер, определяются в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции" и гражданским законодательством Российской Федерации. Из этого положения следует важный для понимания правовой природы соглашения о разделе продукции вывод о том, что законодатель не относит такое соглашение целиком к гражданско-правовой сфере вследствие того, что в нем содержатся также права и обязанности сторон, не имеющие гражданско-правового характера. Помимо этого, сам рассматриваемый Закон, согласно указанной выше формулировке, отделен от "гражданско-правового законодательства Российской Федерации", что связано с наличием в Законе "О соглашениях о разделе продукции" норм, выходящих за рамки гражданско-правового регулирования.

Такая позиция не случайна. Она имеет законодательную основу в Гражданском кодексе и отражает двойственный правовой характер подобного соглашения, в рамках которого его авторы попытались совместить два различных начала - административное и гражданско-правовое.

Пункт 3 ст. 2 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством. Между тем, именно специфический порядок налогообложения составляет существо и основное отличие как комментируемого Закона, так и заключаемых на его основе соглашений о разделе продукции.

Помимо Закона "О соглашениях о разделе продукции" эти вопросы регулируются также российским налоговым законодательством. При этом объем такого регулирования со временем возрастает. В период подготовки настоящего Комментария был принят ряд дополнений к Налоговому кодексу РФ, касающихся налогообложения деятельности инвестора, базирующейся на упомянутых соглашениях. Вместе с тем, сохранила свое действие ст. 13 комментируемого Закона, регулирующая вопросы налогообложения деятельности инвестора и связанных с ним субъектов.

Следует учитывать наличие в комплексе отношений по разделу продукции также и иного проявления административного начала - лицензирования недропользования. При этом наблюдаются настойчивые усилия разработчиков нормативной базы, относящейся к разделу продукции, направленные на подчинение вопросов лицензирования недропользования, осуществляемого на указанной основе, исключительно Закону "О соглашениях о разделе продукции", что, однако, не привело к полному изъятию указанных вопросов из-под действия Закона "О недрах".

С учетом указанных обстоятельств ограничение ответственности сторон соглашения лишь рамками договорной гражданско-правовой ответственности представляется неправомерным. Несомненно, стороны соглашения и, прежде всего, инвестор должны отвечать по своим обязательствам не только с соблюдением гражданского законодательства, но и с учетом других областей российского законодательства, в первую очередь, налогового законодательства и законодательства о недропользовании.

Комментарий к статье 2

Соглашение о разделе продукции является формой инвестиционной деятельности, осуществляемой в процессе поиска, разведки и добычи минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации. Соглашение о разделе продукции касается крупных инвестиций, осуществляемых как российскими, так и иностранными инвесторами.

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела между сторонами соглашения произведенной продукции в соответствии с положениями, установленными Законом "О соглашениях о разделе продукции".

Вопрос о правовой природе соглашения о разделе продукции продолжает оставаться дискуссионным. Существующие по этому поводу точки зрения можно условно подразделить на три группы. По мнению одних авторов, соглашение о разделе продукции относится к гражданско-правовым договорам. Другие придерживаются мнения, что соглашение о разделе продукции является инвестиционным контрактом, построенным по типу административного договора с присущими ему особенностями: участием в договоре субъекта, обладающего властными полномочиями; регулированием отношений, основанных на административном подчинении (налоговые, экологические и т.п.); системой лицензирования. И, наконец, третья группа авторов считает, что соглашение о разделе продукции имеет форму экономической концессии, т.к.: оба договора предусматривают передачу государством прав пользования имуществом иностранному или российскому инвестору; передаваемое имущество находится в исключительной государственной собственности; правовое регулирование отношений в рамках пользования передаваемым имуществом одинаково для российских и иностранных инвесторов.

На наш взгляд, соглашение о разделе продукции сочетает в себе частноправовые (гражданско-правовые) и публично-правовые нормы, являясь, таким образом, смешанным предпринимательским договором.

Пункт 3 комментируемой статьи указывает на то, что перечни участков недр, право пользования которыми предоставляется на условиях соглашения о разделе продукции, устанавливаются федеральными законами, а в отдельных случаях, предусмотренных Законом "О соглашениях о разделе продукции" (незначительные по объему добываемого сырья месторождения или содержащие минеральное сырье, не относящееся к стратегическим видам), - решениями Правительства РФ и органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации. На условиях раздела продукции разрешается предоставление не более 30% разведанных и учтенных государственным балансом запасов полезных ископаемых. В настоящее время существует 16 Федеральных законов, на основании которых может быть предоставлено право пользования участками недр (см. например: Федеральный закон от 28 мая 2003 г. N 63-ФЗ "Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Наталкинском золоторудном месторождении)", Федеральный закон от 10 января 2002 г. N 6-ФЗ "Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Майском месторождении золота)" и др.). Кроме того, право пользования участками недр может быть предоставлено на основании решений Правительства РФ (например: Распоряжение Правительства РФ от 17 декабря 2001 г. N 1661-р "Об отнесении Западно-Малобалыкского нефтяного месторождения к участкам недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции").

Следует особо подчеркнуть, что право пользования недрами предоставляется на основании заключенного соглашения о разделе продукции, прекращение действия соглашения влечет прекращение права пользования недрами.

При отсутствии в тексте соглашения о разделе продукции условий прекращения права пользования недрами следует учитывать, что согласно п. 1 ст. 407 ГК РФ, обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными нормативными правовыми актами или договором. Так как Закон "О соглашениях о разделе продукции" не определяет оснований прекращения действия соглашения о разделе продукции, за исключением положений, касающихся прекращения действия соглашения по согласованию сторон, к отношениям по прекращению соглашения будут применяться положения ГК РФ и самого соглашения.

Комментарий к статье 3

Субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме соглашения о разделе продукции, являются Российская Федерация (государство), от имени которой выступают Правительство РФ и уполномоченные им органы.

В настоящее время Приказом Министерства промышленности и энергетики РФ от 6 апреля 2005 г. N 77 "О межведомственной комиссии по вопросам подготовки и реализации соглашений о разделе продукции" для обеспечения согласованных действий федеральных органов исполнительной власти по вопросам подготовки и реализации соглашений о разделе продукции создана Межведомственная комиссия по вопросам подготовки и реализации соглашений о разделе продукции (далее - Комиссия).

Комиссия в своей деятельности руководствуется Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, указами и распоряжениями Президента Российской Федерации, постановлениями и распоряжениями Правительства Российской Федерации, а также настоящим Положением.

Компетенция Комиссии:

- выработка предложений о совершенствовании нормативной правовой базы для подготовки и реализации соглашений о разделе продукции, а также рассмотрение проектов правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в процессе подготовки, заключения, исполнения и прекращения соглашений о разделе продукции;

- рассмотрение проектов федеральных законов о перечнях участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции, а также проектов заключений и обоснований Правительства Российской Федерации о целесообразности включения таких участков недр в перечень;

- выработка предложений и рекомендаций по условиям аукционов на право заключения соглашений о разделе продукции;

- обеспечение оперативного рассмотрения текущих вопросов межведомственного характера, связанных с разработкой и реализацией инвестиционных проектов на условиях соглашений о разделе продукции;

- подготовка проекта порядка деятельности комиссий по разработке условий недропользования, подготовке проектов соглашений и ведению переговоров с инвесторами;

- рассмотрение проектов соглашений о разделе продукции, а также проектов документов, необходимых для вступления соглашений о разделе продукции в силу.

Полномочия Комиссии:

- запрашивать у федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления и организаций независимо от организационно-правовой формы документы и информацию, необходимые для решения возложенных на Комиссию задач;

- заслушивать на своих заседаниях членов Комиссии, а также не входящих в ее состав представителей федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и организаций по вопросам, относящимся к компетенции Комиссии;

- вносить в федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации предложения по вопросам реализации соглашений о разделе продукции;

- принимать в пределах своей компетенции решения, обязательные для федеральных органов исполнительной власти, представленных в Комиссии;

- создавать в установленном порядке временные и постоянно действующие рабочие группы из числа специалистов и экспертов для проработки предложений по отдельным проблемам, связанным с решением возложенных на Комиссию задач;

- привлекать в установленном порядке при необходимости экспертов и консультантов для проработки вопросов, вносимых на рассмотрение Комиссии.

В состав Комиссии входят представители от МПР России, Росприроднадзора, Минтранса России, Ространснадзора, Минфина России, ФНС России; Минэкономразвития России, Росимущества; МИДа России; Минюста России; ФСБ России; ФАС России; Ростехнадзора; Минпромэнерго России, Росэнерго, Роспрома, Росстроя.

При необходимости для участия в работе Комиссии могут привлекаться не входящие в ее состав представители федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и организаций по вопросам, относящимся к компетенции Комиссии.

Председателем Комиссии является министр промышленности и энергетики Российской Федерации.

Председатель может иметь не более двух заместителей.

Председатель Комиссии:

- руководит деятельностью Комиссии, утверждает составы рабочих групп Комиссии и несет персональную ответственность за выполнение возложенных на нее задач;

- дает поручения членам Комиссии по реализации ее задач.

Секретарь Комиссии:

- ведет протоколы заседаний Комиссии;

- готовит повестку дня заседаний Комиссии;

- организует подготовку материалов для рассмотрения на заседаниях Комиссии;

- осуществляет иные функции, возложенные на него председателем Комиссии.

Комиссия рассматривает вопросы в соответствии с повесткой дня, утверждаемой председателем Комиссии. Дополнения к повестке принимаются простым большинством голосов присутствующих на заседании членов Комиссии.

Заседания Комиссии считаются правомочными, если на них присутствует более половины ее членов.

Заседания Комиссии проводятся ее председателем, а в его отсутствие и по его решению - его заместителем.

Заседания Комиссии проводятся по мере необходимости и назначаются решением председателя Комиссии. Решение о времени и месте проведения очередного заседания принимается на предыдущем заседании.

Внеочередные заседания Комиссии проводятся по решению председателя Комиссии.

Решения Комиссии принимаются простым большинством голосов присутствующих на заседании членов Комиссии путем открытого голосования. В случае равенства голосов голос председателя является решающим.

Решения Комиссии оформляются протоколами и подписываются председателем или его заместителем, проводящим заседание, и секретарем Комиссии. Подлинники протоколов хранятся в архиве Комиссии, а выписки из протоколов направляются в соответствующие федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, предприятиям и организациям.

Кроме того, Положение о назначении и деятельности представителей государства в управляющих комитетах, создаваемых в соответствии с условиями соглашений о разделе продукции (утв. постановлением Правительства РФ от 14 марта 2006 г. N 133) устанавливает порядок назначения представителей государства в управляющих комитетах (далее - представители государства), создаваемых в целях координации деятельности по выполнению работ, предусмотренных соглашениями о разделе продукции (далее - управляющие комитеты), их полномочия, а также порядок подготовки и принятия ими решений от имени государства.

Численный состав представителей государства определяется в соответствии с условиями соглашений о разделе продукции и включает представителей заинтересованных федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, на территории которых расположен объект недропользования и (или) проводятся предусмотренные указанными соглашениями работы.

Представители государства назначаются Правительством Российской Федерации по представлению федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции уполномоченного органа в рамках реализации соглашений о разделе продукции в отношении участков недр и месторождений всех видов полезных ископаемых (далее - уполномоченный орган), из числа федеральных государственных гражданских служащих и государственных гражданских служащих соответствующих субъектов Российской Федерации.

Заинтересованные федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации направляют в уполномоченный орган предложения о кандидатурах для включения в состав управляющего комитета с приложением информации о кандидате (справки кадровой службы с места работы кандидата).

Полномочия представителя государства прекращаются:

- при принятии Правительством Российской Федерации решения о прекращении полномочий представителя государства или его замене;

- при увольнении представителя государства с замещаемой им государственной должности государственной службы;

- в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Замена представителя государства осуществляется Правительством Российской Федерации в порядке, установленном пунктом 3 настоящего Положения.

Представители государства формируют консолидированное мнение по вопросам повестки дня заседания управляющего комитета, требующим принятия решения, а также по вопросам осуществления иных полномочий членов управляющего комитета.

Выражение представителями государства различных мнений по вопросам повестки дня заседания управляющего комитета, требующим принятия решения, не допускается.

Представители государства осуществляют свои полномочия на основании директив (в письменной форме), которые формируются уполномоченным органом на основании предложений представителей государства и заинтересованных федеральных органов исполнительной власти и утверждаются руководителем (заместителем руководителя) уполномоченного органа.

Представленные инвестором (оператором) соглашения о разделе продукции предложения по повестке дня заседания управляющего комитета и материалы с их обоснованием направляются уполномоченным органом в течение 5 дней с даты их получения представителям государства и при необходимости заинтересованным федеральным органам исполнительной власти в соответствии с их компетенцией.

Представители государства и заинтересованные федеральные органы исполнительной власти направляют в уполномоченный орган свои предложения с изложением позиции и проекты решений по вопросам повестки дня заседания управляющего комитета в течение 7 дней с даты получения необходимых материалов.

При наличии разногласий по вопросам повестки дня заседания управляющего комитета, требующим принятия решения, уполномоченный орган организует их рассмотрение на согласительном совещании у руководителя (заместителя руководителя) уполномоченного органа, по результатам которого формируются соответствующие директивы.

Для обеспечения эффективности инвестиционных вложений соглашения о разделе продукции заключаются, как правило, по итогам конкурса или аукциона, проводимого в порядке, установленном действующим законодательством. Разработка условий пользования недрами и подготовка проекта соглашения по каждому объекту недропользования осуществляется комиссией, создаваемой Правительством РФ по согласованию с органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Комментируемая статья устанавливает, что введение количественных ограничений экспорта может осуществляться только с учетом обязательств Российской Федерации по соглашениям о разделе продукции в части обеспечения экспорта минерального сырья, являющегося в соответствии с условиями указанных соглашений собственностью инвестора. В свою очередь, из ст. 2 Закона следует, что соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ. Следовательно, соглашение о разделе продукции не может регулировать порядок экспорта произведенной продукции, поскольку после момента раздела продукции на продукцию, поступившую в собственность инвестора, уже не распространяется соглашение о разделе продукции. На эту часть произведенной продукции распространяется общий правовой режим, установленный законодательством Российской Федерации. Кроме того, в соглашении о разделе продукции, видимо, в принципе не могут содержаться какие бы то ни было нормы, регулирующие порядок вывоза произведенной продукции, поскольку это предмет публично-правового регулирования. По очевидным причинам не может в указанных соглашениях содержаться и гражданско-правовое обязательство (как обязательство, порождающее право требования, и обязательство, исполнение которого может быть истребовано в судебном или арбитражном порядке) Российской Федерации о гарантиях экспорта произведенной продукции. Кроме того, в соответствии со ст. 21 Закона от 8 декабря 2003 г. "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (в редакции от 2 февраля 2006 г.) импорт и экспорт осуществляются без количественных ограничений, за исключением случаев, устанавливаемых Правительством Российской Федерации в исключительных случаях. Таковыми являются:

1) временные ограничения или запреты экспорта товаров для предотвращения либо уменьшения критического недостатка на внутреннем рынке Российской Федерации продовольственных или иных товаров, которые являются существенно важными для внутреннего рынка Российской Федерации. Перечень товаров, являющихся существенно важными, определяется Правительством Российской Федерации;

2) ограничения импорта сельскохозяйственных товаров или водных биологических ресурсов, ввозимых в Российскую Федерацию в любом виде, если необходимо:

- сократить производство или продажу аналогичного товара российского происхождения;

- сократить производство или продажу товара российского происхождения, который может быть непосредственно заменен импортным товаром, если в Российской Федерации не имеется значительного производства аналогичного товара;

- снять с рынка временный излишек аналогичного товара российского происхождения путем предоставления имеющегося излишка такого товара некоторым группам российских потребителей бесплатно или по ценам ниже рыночных;

- снять с рынка временный излишек товара российского происхождения, который может быть непосредственно заменен импортным товаром, если в Российской Федерации не имеется значительного производства аналогичного товара, путем предоставления имеющегося излишка такого товара некоторым группам российских потребителей бесплатно или по ценам ниже рыночных;

- ограничить производство продуктов животного происхождения, производство которых зависит от импортируемого в Российскую Федерацию товара, если производство в Российской Федерации аналогичного товара является относительно незначительным.

Продовольственные и сельскохозяйственные товары для целей настоящей статьи определяются Правительством Российской Федерации.

Таким образом, эта мера является вынужденной и должна в равной степени касаться всех без исключения участников внешнеторговой деятельности.

Инвестиционный правовой режим соглашения о разделе продукции заключается в освобождении инвестора от уплаты федеральных, региональных и местных налогов и сборов, за исключением налога на прибыль (для обычного способа раздела продукции - п. 1 ст. 8 Закона "О соглашениях о разделе продукции"), платежей за пользование недрами, единого социального налога и замене традиционного налогообложения разделом продукции. Комментируемый Закон предусматривает два механизма раздела полученной в результате добычи и переработки минерального сырья продукции: обычный и "прямой".

При обычном способе раздела (его называют также индонезийской моделью - по стране происхождения) из общего объема произведенной продукции вычитается компенсационная продукция, которая передается в собственность инвестора для возмещения его затрат на выполнение работ по соглашению; между государством и инвестором делится прибыльная продукция, за вычетом платежей за пользование недрами и компенсационной продукции; со стоимости своей части прибыльной продукции инвестор уплачивает налог на прибыль. При "прямом" разделе продукции исключается этап определения компенсационной продукции, инвестор не уплачивает налог на прибыль, а размер пропорции раздела продукции оговаривается каждым конкретным соглашением между государством и инвестором.

В литературе, посвященной анализу эффективности инвестиционной деятельности в форме соглашения о разделе продукции, приводятся различные точки зрения на предмет оценки механизмов раздела продукции. Подавляющее большинство специалистов считают, что "прямой" раздел наиболее привлекателен для российских инвесторов, поскольку обеспечивает независимость вкладываемых средств от изменений налогового законодательства. Инвестор получает гарантии на долгосрочную перспективу по количеству продукции, остающейся в его распоряжении. В этих условиях в возвратности своих средств - в срок и в полном объеме - будут также уверены и кредиторы инвестора, что положительно отразится на общем инвестиционном климате. Упрощается реализация самого соглашения, поскольку у государства отпадает необходимость в постоянном контроле за правильностью определения компенсационной продукции, за исчислением и уплатой инвестором налогов.

Для иностранных инвесторов схемы "прямого" раздела продукции могут оказаться непривлекательными, так как порождают проблемы, связанные с возможностью фактически двойного налогообложения доходов инвестора. Один раз доходы инвестора в косвенной форме уменьшаются в принимающей стране за счет уменьшения его доли продукции при схеме "прямого" раздела, а второй раз эти доходы могут быть обложены налогом в той стране, где инвестор зарегистрирован как налогоплательщик. При "прямом" разделе продукции такой налогоплательщик не сможет предъявить своим национальным налоговым службам для целей зачета сумму налога на прибыль, уплаченную в стране, где он осуществлял коммерческую деятельность по реализации соглашения о разделе продукции.

Следует отметить, что в любом случае законодательное закрепление двух механизмов раздела продукции, а по сути двух вариантов подхода к заключению соглашения о разделе продукции, создает для инвестора большую экономическую свободу, определяющую возможность выбора того режима соглашения о разделе продукции, который наиболее отражает его интересы.

Инвестиционная деятельность в форме соглашения о разделе продукции поддерживается государством как путем использования традиционных способов протекционизма инвестиционной деятельности, так и с применением специальных мер, связанных с особенностями правового регулирования соглашения о разделе продукции. К традиционным мерам государственной поддержки следует отнести защиту имущественных и иных прав инвесторов, предоставление льгот по налогам и иным обязательствам (так, на инвестора и других лиц, участвующих в реализации соглашения о разделе продукции, не распространяются требования обязательной продажи валютной выручки - п. 3 ст. 15 Закона "О соглашениях о разделе продукции"), обеспечение стабильности условий заключенных соглашений. Суть стабилизационной или "дедушкиной" оговорки заключается в том, что если в течение срока действия соглашения законодательством и иными правовыми актами будут установлены нормы, ухудшающие коммерческие результаты деятельности инвестора в рамках соглашения, в последнее вносятся изменения, обеспечивающие инвестору коммерческие результаты, которые могли быть им получены при применении действовавших на момент заключения соглашения законодательства и иных правовых актов. Стабилизационная оговорка не касается изменений стандартов по безопасному ведению работ, охране недр, окружающей природной среды и здоровья населения (ст. 17 Закона "О соглашениях о разделе продукции").

Специальные меры государственной поддержки соглашения о разделе продукции связаны с особенностями инвестиционной деятельности в этой форме, обусловленными, как правило, значительными объемами вложений и длительностью инвестиционных проектов. В частности, эти меры выражаются в предоставлении добросовестному инвестору (выполняющему принятые на себя обязательства) права требовать продления соглашения на срок, достаточный для завершения экономически целесообразной добычи сырья и обеспечения рационального использования и охраны недр (п. 2 ст. 5 Закона "О соглашениях о разделе продукции"). Условия такого продления определяются соглашением.

В комментируемом Законе предусмотрена гарантия инвесторам, содержащая по сути некий иммунитет на изменение действующих правовых актов. На инвестора не распространяется действие нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации и правовых актов органов местного самоуправления, если указанные акты устанавливают ограничения прав инвестора, приобретенных и осуществляемых им в соответствии с соглашением, за исключением предписаний соответствующих органов надзора, которые выдаются в соответствии с законодательством РФ в целях обеспечения безопасного ведения работ, охраны недр, окружающей природной среды, здоровья населения, а также в целях обеспечения общественной и государственной безопасности (ст. 18 Закона "О соглашениях о разделе продукции").

Приведенное положение ст. 18 в сочетании с возможностью продления срока действия соглашения по инициативе инвестора по сути на любой срок и стабилизационной оговоркой в том виде, в котором она содержится в ст. 17 комментируемого Закона, вызывает критику специалистов в отношении излишнего государственного протекционизма. Так, Н. Платонова пишет: "Исходя из содержания ст. 17 и 18 Закона "О соглашениях о разделе продукции" следует сделать вывод, что в соответствии с ними в течение ряда десятилетий к соглашению о разделе продукции не будут применяться новые нормативные акты, принимаемые на этих важнейших направлениях, либо негативные для инвесторов последствия их влияния должны будут возмещаться из бюджетных средств Федерации или ее субъектов".

Действительно, предусмотренные комментируемым Законом преференции инвесторам превышают общепринятые в международной практике. Так, стабилизационные оговорки на случай изменения законодательства в других странах ограничиваются сроком, который в среднем составляет 10 лет. Положение Закона относительно коммерческих результатов деятельности инвестора, которые могут быть ухудшены вследствие изменения законодательства (ст. 17), представляется оценочным и сложным к применению, поскольку помимо изменения нормативной базы на предпринимательскую деятельность напрямую влияет еще целый ряд объективных и субъективных факторов.

Закон "О соглашениях о разделе продукции", конечно, требует совершенствования, что не исключает в целом весьма позитивного влияния этого законодательного акта на создание благоприятного инвестиционного климата в такой важной для России отрасли, как добыча и переработка минерального сырья.

Комментарий к статье 4

Пункты 1 и 2 комментируемой статьи указывают на то, что право пользования участками недр на условиях раздела продукции предоставляется инвестору на основании соглашения и в соответствии с его условиями. При этом в качестве инвестора могут выступать юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных заемных или привлеченных средств (имущества и (или) имущественных прав) в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения.

Право пользования участком недр, указанным в соглашении, выдается инвестору в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о недрах, в течение 30 дней с даты подписания соглашения. Указанная лицензия выдается на срок действия соглашения и подлежит продлению или переоформлению либо утрачивает силу в соответствии с условиями соглашения.

Лицензия на пользование недрами является документом, удостоверяющим право владельца пользования участком недр в определенных границах в соответствии с указанной целью в течение установленного срока при соблюдении им заранее оговоренных условий.

Следует отметить, что прежнее законодательство (Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о недрах (от 9 июля 1975 г.), регулировавшее отношения недропользования, не содержало такого определения, как лицензия. Единственным правовым документом, подтверждающим право пользования недрами в Основах являлся акт, удостоверяющий горный отвод (ст. 11 Основ).

В Законе РФ "О недрах" от 21 февраля 1992 г. (ред. от 22 августа 2004 г.) положения Основ получили свое дальнейшее развитие. Так, в статье 11 Закона лицензией оформляется само право пользования недрами, а условия недропользования оформляются лицензионным соглашением, заключаемым с пользователем недр органами исполнительной власти. Статья предусматривает возможность заключения между уполномоченными органами государственной власти и владельцем лицензии договора, устанавливающего конкретные условия использования недр. Эти условия позволяют учитывать физико-географические особенности региона, экономические и экологические условия развития данной местности, условия залегания полезных ископаемых и особенности разработки месторождения и т.д.