9. Участие адвоката в апелляционном, кассационном и надзорном обжаловании.

Адвокат вправе обжаловать не вступивший в законную силу приговор суда в апелляционном или кассационном порядке. В апелляционном порядке обжалуются приговоры, вынесенные мировыми судьями. Апелляционные жалобы рассматриваются судьями районных судов единолично – ч. 3 ст. 30 УПК. Приговоры, вынесенные федеральными судами общей юрисдикции, обжалуются в кассационном порядке. В качестве судов кассационной инстанции в настоящее время выступают судебные коллегии по уголовным делам судов субъектов РФ и кассационная коллегия ВС РФ.

Жалоба на приговор суда может быть подана адвокатов, являющимся защитником или представителем, в течение 10 суток со дня провозглашения приговора – ч. 1 ст. 356 УПК. При решении вопроса об апелляционном или кассационном обжаловании приговора в полном объеме или в определенной части адвокат согласовывает с подзащитным. Однако в данном случае позиция осужденного необязательна для адвоката, который и вопреки воле подзащитного вправе подать кассационную или апелляционную жалобу, поскольку при рассмотрении дела в кассационном или апелляционном порядке по жалобе от защитника, суд вправе смягчить осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении, но не вправе усилить наказание, а равно применить уголовный закон о более тяжком преступлении.

До начала судебного заседания адвокат вправе отозвать, изменить или дополнить новыми доводами поданную им жалобу. В последних двух случаях адвокатом может быть подана дополнительная жалоба. При составлении апелляционной или кассационной жалобы адвокат должен выполнить все требования, предъявляемые к ее форме и содержанию. Особое внимание следует обратить на обоснование жалобы. В ней должен содержаться анализ приговора в той части, в которой с ним не согласен защитник, приводиться грамотно сформулированный и сопровождающийся ссылками на закон и конкретные материалы дела доводы, свидетельствующие о неправильности приговора. Основанием для отмены приговора может служить существенное нарушение уголовно-процессуального закона, допущенное судом при рассмотрении дела, на которое адвокат также должен сослаться в необходимых случаях в поданной им жалобе.

Приговор может быть обжалован адвокатом защитником также в в связи с чрезмерной суровостью наказания, назначенного осужденному. При этом адвокат может сослаться на то, что вынося приговор и определяя меру наказания его подзащитному, суд дал неправильную оценку степени общественной опасности совершенного им деяния, не учел его роль в случае совершения преступлении группой лиц, а также не учел личность осужденного, его семейное положение и обстоятельства, смягчающие наказание.

Участие адвоката защитника в суде второй инстанции необязательно. Однако по соглашению с осужденным, его законным представителем, супругом или родственником, адвокат может осуществлять защиту интересов осужденного в апелляционном или кассационном производстве. Выступая в судебном заседании, адвокат поддерживает апелляционную или кассационную жалобу, поданную им или самим осужденным, либо возражает против жалобы или представления другой стороны, он вправе также заявлять отводы и ходатайства.

В суде апелляционной инстанции адвокат вправе ходатайствовать о вызове новых свидетелей, производстве судебной экспертизы, об истребовании вещественных доказательств и документов, в исследовании которых было отказано судом первой инстанции – ч. 5 ст. 365 УПК. Участвуя в рассмотрении дела судом кассационной инстанции, адвокат вправе в подтверждение или опровержение доводов, приведенных в кассационной или апелляционной жалобе, представить суду кассационной инстанции дополнительные материалы – ч. 5 ст. 377 УПК. Ныне действующий УПК представляет сторонам, в том числе адвокату, право ходатайствовать о непосредственном исследовании доказательств судом второй инстанции.

Адвокат, являющийся защитником осужденного, оправданного, представителем потерпевшего, вправе ходатайствовать о пересмотре вступившего в законную силу приговора, определения, постановления суда. Такие ходатайства участником процесса именуются надзорными жалобами – ст. 402 УПК. Следует отметить, что в ряде случаев подача надзорной жалобы является последней возможностью защитить интересы подзащитного или доверителя, поэтому адвокат должен ее использовать.

Вопрос о целесообразности подачи надзорной жалобы решается адвокатом с осужденным, оправданным или потерпевшим. При ее положительном решении адвокат заключается дополнительное решение с подзащитным или доверителем об оказании ему данного вида юридической помощи.

Ст. 403 УПК – должна соблюдаться установленная законом инстанционность. К форме и содержанию надзорной жалобы предъявляются такие же требования, как и к кассационной. Кроме того, закон предусматривает, что к надзорной жалобе должны быть приложены:

1) копии приговора, судебного решения, которые обжалуются,

2) копии приговора, определения суда апелляционной инстанции, постановления суда надзорной инстанции, определения суда кассационной инстанции, если они выносились по данному делу,

3) в необходимых случаях копии иных процессуальных документов, подтверждающих, по мнению заявителя, доводы, изложенные в жалобе.

Обоснование надзорной жалобы не отличается от обоснования кассационной. Однако особенностью является то, что помимо приговора суда первой инстанции, в ней, в большинстве случаев, приходится давать оценку и тем решениям, которые выносились вышестоящими судебными инстанциями, что увеличивает объем правового анализа, содержащегося в надзорной жалобе.

Признав надзорную жалобу адвоката обоснованной, судья принимает постановление о возбуждении надзорного производства и передаче надзорной жалобы на рассмотрение суда надзорной инстанции вместе с уголовным делом, если оно было истребовано.

Как и при рассмотрении апелляционной или кассационной жалобы адвокат-защитник не должен в обязательном порядке участвовать в рассмотрении уголовного дела в надзорной инстанции. Согласно ч. 2 ст. 407 УПК защитник осужденного или оправданного, а также представитель потерпевшего принимает участие в заседании суда надзорной инстанции, при условии заявления ими ходатайства об этом.

Особенностью надзорного производства является то, что в нем не допускается представление дополнительных материалов, что сужает возможности осуществляемой адвокатом защиты интересов подзащитного. В связи с этим необходимо тщательное продумывание адвокатом своего выступления в суде надзорной инстанции, которое должно быть достаточно кратким и в то же время убедительным.