4. Защитительная позиция адвоката по делу.

Позиция, занимаемая адвокатом по делу, зависит от обстоятельств конкретного дела и позиции его подзащитного. Адвокат должен разъяснять подзащитному положительные и отрицательные стороны той или иной позиции по делу и предлагать вариант защиты, который представляется ему наиболее разумной в той ситуации, которая сложилась по делу.

Защитительная позиция адвоката по делу зависит, прежде всего, от того, признает ли подзащитный свою вину в совершении преступления. Соответственно, возможны различные варианты защитительной позиции. Если подзащитный не признает свою вину, адвокат может ссылаться на то, что имеющиеся в деле доказательства опровергают или не подтверждают сам факт совершения подозреваемым или обвиняемым действий, квалифицируемых как преступление, либо наличие его вины в совершении этих действий, а также на то, что хотя собранные по делу доказательства и подтверждают данные обстоятельства, но они имеют существенные пороки и потому должны быть исключены, и потому должны быть исключены из числа доказательств.

В случаях, когда подзащитный признает себя виновным, задачей адвоката является выяснение всех обстоятельств, смягчающих наказание – ст. 61 УК – и указание на них дознавателю, следователю или суду.

В том случае, если преступление было совершено группой лиц, на практике бывает важно показать меньшую роль подзащитного в действиях данной группы, по сравнению с той, которая указана в предъявленном ему обвинении либо наличие эксцесса исполнителя преступления, с тем чтобы смягчить ответственность подзащитного.

Поскольку наказание виновному назначается с учетом его личности, адвокату следует принять все необходимые меры к установлению обстоятельств положительной характеризующих обвиняемого и сослаться на них при осуществлении защиты.

В практике нередко приходится прибегать к смежному варианту защиты обвиняемого, когда обвиняемый признает одни эпизоды, указанные в обвинении, и отрицает другие.

В том случае, если имеет предусмотренные законом основания для прекращения уголовного дела, адвокат должен обратить на них внимание дознавателя, следователя или суда, в необходимых случаях заявить ходатайства о прекращении производства по уголовному делу. Защита адвокатом обвиняемого может касаться не только фактической, но и юридической стороны дела. Так, если действия обвиняемого неверно квалифицированы и это необоснованно усиливает его ответственность, адвокат должен дать анализ соответствующих норм уголовного закона, соотнести с этими нормами обстоятельства уголовного дела и ходатайствовать перед дознавателем или следователем об изменении квалификации инкриминируемого подзащитному преступления.

5. Участие адвоката в назначении, производстве и оценке экспертизы.

Признав, необходимым назначение экспертизы, адвокат возбуждает перед судом ходатайство о назначении экспертизы. Согласно п. 3 ч. 2 ст. 29 УПК только суд, в том числе в ходе досудебного производства, правомочен принимать решение о помещении подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей в медицинский или психиатрический стационар для производства, соответственно, медицинской или психиатрической экспертизы.

Судебная экспертиза может быть назначена также судом.

Как на стадии предварительного расследования, так и в суде первой инстанции экспертиза может быть назначена по ходатайству адвоката, выступающего в качестве защитника иди представителя для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов подзащитного или представляемого лица – ч. 1 ст. 119 УПК. Соответственно в необходимых случаях адвокат должен сам ходатайствовать о назначении экспертизы.

Заявляя о назначении экспертизы, адвокат вправе ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных им лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении.

Участвуя в уголовном деле, адвокат должен учитывать, что назначение судебной экспертизы обязательно, если необходимо установить:

1) причины смерти,

2) характер и степень вреда, причиненного здоровью,

3) психическое или физическое состояние подозреваемого/обвиняемого, когда возникают сомнения в его вменяемости или способности самостоятельно защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве,

4) психическое или физической состояние потерпевшего, когда возникают сомнения в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значения для уголовного дела, и давать показания,

5) возраст подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, когда это имеет значение для уголовного дела, а документы, подтверждающие его возраст отсутствуют или вызывают сомнения – ст. 196 УПК.

Следователь обязан ознакомить адвоката, участвующего в уголовном деле в качестве защитника, с постановлением о назначении экспертизы, о чем должен быть составлен протокол, подписываемый следователем и адвокатом – ч. 3 ст. 195 УПК.

При ознакомлении с данным постановлением защитник вправе заявить отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении, ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов к эксперту.

В дальнейшем защитник пользуется следующими правами:

- присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы,

- знакомиться с заключением эксперта или с сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта.

Адвокат как участник уголовного процесса принимает участие в оценке заключения эксперта. При этом с учетом интересов подзащитного или доверителя он обращает внимание дознавателя, следователя или суда на то, какие обстоятельства подтверждает или опровергает данное заключение. Оценка заключений эксперта может даваться адвокатом в связи с заявлением им ходатайства либо при выступлении в судебных прениях.

В настоящее время адвокаты для оценки заключения экспертов привлекают на договорной основе специалистов, что предусмотрено Законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».

Если в заключении эксперта имеются пробелы либо правильность выводов эксперта вызывают сомнения, и это нарушает интересы подзащитного или доверителя, адвокат вправе заявить ходатайство о назначении дополнительной или повторной экспертизы, а при отказе в удовлетворении такого ходатайства, указать неполноту заключения эксперта либо на наличие сомнений в его обоснованности или противоречий в выводах эксперта или экспертов в жалобе на приговор суда.