Ответ II. Источники права

I. Понятие источника права

Нередко понятие «источник права» отождествляют с понятием «источник знаний о праве», иными словами, то, откуда люди получают сведения о нем. К такого рода источникам относятся юридические памятники (Судебник Хаммурапи, «Русская Правда»), произведения юристов и т.д. Все это – лишь источники познания права.

В юридической науке источник права – это специальный правовой термин, который обозначает способ, внешнюю форму воплощения и закрепления юридических норм. Он представляет собой единственное место нахождения юридических норм, некое вместилище, откуда лю­ди черпают (используют, применяют) эти общеобязательные правила поведения.

Иначе говоря, источником права являются официальные действующие государственные документы (законы, указы), в которых закрепляются правовые нормы. Будучи выраженными в этих актах, юридические нормы приобретают формальную определенность и общеобязательный характер, обеспечиваются мерами государственного принуждения.

II. Классификация источников

В зависимости от субъектов правотворческой деятельности в теории права различают следующие основные источники:

1. Правовой обычай

Обычаем называется правило поведения, сложившееся вследствие фактического его приме­нения в течение какого-либо продолжительного времени. Еди­нообразное решение одинаковых случаев в течение длительно­го времени приводит к представлению об обязательности соот­ветствующего поведения. Обычай считается обязательным, так как все издавна так поступали, потому что так жили отцы и деды. До возникновения государства обычаи, складывающиеся в обществе, не имели юридического значения. В первобытном обществе существовали обычаи, но не было обычного права, которое зарождается вместе с образованием государства и возникновением государственного принуждения. Кроме того, далеко не все обычаи, существующие в обществе, являются источниками права. Многие из них являются не более как пра­вилами приличия или относятся к числу тех норм, которые со­ставляют так называемые нравы.

Нормы обычного права появляются постепенно. С возник­новением государства соблюдение обычаев обеспечивается всей силой государственного принуждения. Таким, например, было положение в государствах, образовавшихся в Западной Европе после падения Римской империи. Главным источником права здесь был обычай, восполняемый указами королей.

Несмотря на то, что обычай был исторически первым источником права. Вобрав в себя религиозные, моральные и иные культурные ценности народа, он передавался им из поколения в поколение. Однако господствовало обычное право только на ранних этапах развития правовых систем. Первые законы античных и феодальных обществ были, по сути, сводами обычного права, например законы Драконта (Афины VII в. до н. э.), Законы XII таблиц (Древний Рим V в. до н. э.); так называемые «варварские правды» (Салическая, Баварская, Русская).

В настоящее время обычай практически утратил свое значение. Правда, в измененном виде некоторые его нормы сохранились в гражданском (обычаи делового оборота) и междуна­родном (консульские уставы) праве. Так, например, кодекс торгового мореплавания РФ предлагает руководствоваться портовыми обычаями для опре­деления продолжительности погрузки и разгрузки судов и раз­мера платы за их простой и так далее.

В советском праве в качестве источника права обычаи зани­мали совершенно незначительное место, лишь в порядке ис­ключения. Более того, со многими обычаями, являющимися остатками родового и феодального строя, велась энергичная борьба вплоть до применения уголовного наказания к лицам, придерживающимся установленных этими обычаями правил поведения. Таковы обычаи некоторых народов России, являю­щиеся пережитками родового строя (уплата калыма за невесту, похищение невесты и тому подобное).

Возникает вопрос: каковы те условия, которые необходимы для того, чтобы можно было признать наличие в том или ином случае нормы обычного права. Эти условия сводятся к следую­щему:

1. более или менее длительное непрерывное осуществление определенного поведения в обществе или в пределах какой-ни­будь ограниченной его части (например, в пределах какой-либо местности);

2. определенность обычая, т. е. возможность более или ме­нее точного установления его содержания;

3. признание юридического значения обычая со стороны государства. Право существует только в государстве, и только государство может придавать обязательную силу нормам пра­ва. Поэтому обычай может приобрести значение нормы обыч­ного права лишь в том случае, если он санкционирован госу­дарством в лице тех или иных его органов. Именно суд впер­вые придает полную определенность содержанию обычая и впервые формулирует норму обычного права. В решении суда осуществляется одобрение, санкционирование обычая органом государства. Следовательно, суд создает два существенных ус­ловия, без которых обычай не может обладать юридической силой;

4. некоторые другие условия (например, действие обычая в обществе «с незапамятных времен», разумность обычая и тому подобное).