Osnovy_bankovskogo_prava_Kurs_lektsy_Oleynik_O
.pdfТема 8. Правовая основа банковского кредитования |
311 |
ликования письма вызывало ряд вопросов и дискуссий. В частности, первая проблема, которую необходимо было решить,— это определить критерии систематичности. Одни юристы предлагали считать таким критерием число договоров, другие — долю прибыли от кредитования в общей прибыли юридического лица и т.п.
Проблема состоит в том, что данное разъяснение представляет собой ограничение правоспособности юридического лица, что в соответствии со ст. 49 ГК РФ можно осуществить только на уровне закона. Но если ранее это положение еще условно можно было трактовать как разъяснение ст. 1 и 5 Закона о банках и банковской деятельности (в старой редакции), то сейчас такого разъяснения не требуется, поскольку упомянутые статьи в новой редакции распространяются только на кредитование за счет привлеченных средств.
Следовательно, коммерческое кредитование может рассматриваться сейчас и как систематическая деятельность, еще раз подчеркнем, если оно осуществляется за счет собственных средств.
4. Банковское кредитование всегда осуществляется путем передачи денежных средств (ст. 819 ГК РФ). Естественно, поскольку речь идет о сделках на крупные суммы, то банковское кредитование чаще всего осуществляется в безналичной форме. При соблюдении нормативов расчетных операций кредит может предоставляться и наличными.
Коммерческое кредитование допускает использование не только денежных средств, но и любых иных вещей, определенных родовыми признаками. Так, коммерческий кредит можно предоставить путем передачи горюче-смазочных материалов, зерна, товаров в обороте и др.
5. Формой предоставления банковского кредита в соответствии с действующим законодательством является кредитный договор (ст. 819 ГК РФ), заключаемый в письменном виде по определенным процедурам и правилам. Этот договор, как уже отмечалось, является консенсуальным, возмездным и взаимно обязывающим.
Форма же коммерческого кредитования предполагает решение нескольких вопросов. Дело в том, что ст. 823 ГК РФ, используя понятие «коммерческий кредит», предписала предоставлять такой кредит только в случаях, когда он связан с исполнением других договоров по передаче в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками. При
312 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
этом в качестве коммерческого кредита предлагается рассматривать аванс, предварительную оплату, отсрочку и рассрочку оплаты товаров и т.п. На этом основании некоторые юристы утверждают, что самостоятельно коммерческое кредитование не может осуществляться. Представляется, что такой вывод не соответствует ни реальным потребностям экономики, ни требованиям законодательства.
Коммерческое кредитование, обозначенное в ст. 823 ГК РФ, включает в себя косвенные формы кредита, то есть означает экономическое понимание кредитования, в соответствии с которым о кредите можно и должно говорить тогда, когда у одной из сторон экономических отношений возникают пусть даже на короткое время какие-либо материальные блага, не предполагающие немедленную компенсацию их стоимости. С правовой ж? точки зрения эти формы деятельности охватываются теми понятиями, которые названы в ст. 823, т.е. аванс, отсрочка и др. Перечислены же эти формы в главе, посвященной кредиту и займу, только для того, чтобы в случае споров обосновывать применение к этим отношениям соответствующих норм.
Прямое же коммерческое кредитование МОЖЕТ осуществляться в форме договора займа, не связанного ни с какими иными обязательствами и заключаемого самостоятельно. Такой договор является реальным, односторонне обязывающим и, как правило, возмездным.
6. В качестве существенного при разграничении банковского и коммерческого кредитования предлагается рассматривать условие возмездности. При этом коммерческое кредитование может быть как возмездным, так и безвозмедным, а банковское предполагается возмездным всегда. Эта формулировка закона не является безупречной, поскольку и банковский кредит может быть беспроцентным либо льготным по инициативе как банка, так и государства (при осуществлении постоянно «умирающего» льготного кредитования за счет государственных средств).
Чтобы смягчить кажущуюся категоричность условия о возмездности, необходимо обратиться к более подробному анализу ст. 819 ГК РФ, которая предусматривает уплату процентов по кредитному договору. Представляется, что названное условие можно толковать двояко. С одной стороны, его можно рассматривать как существенное условие договора и все договоры, в которых эти проценты не установлены, считать незаключенными. С
Тема 8. Правовая основа банковского кредитования |
313 |
другой — обязанность уплатить проценты можно толковать как долженствование, следующее из договора, а это означает, что в самом договоре банк-благотворитель и заемщик могут установить, что уплата процентов не предусматривается.
Итак, банковское кредитование можно рассматривать как самостоятельную лицензируемую предпринимательскую деятельность кредитных организаций, осуществляемую за счет привлеченных и собственных средств на свой риск и состоящую в их размещении в условиях платности, срочности и возвратности, с соблюдением резервных и иных обязательных требований, обеспечивающих права участников кредитования. Риски и условия банковского кредита образуют как раз те элементы, которые позволяют исключить из сферы регулирования кредитование коммерческое, осуществляемое только за счет собственных средств и на свой риск. Но о банковских рисках речь уже шла в предыдущей главе. Здесь же целесообразно рассмотреть, каким образом особенности банковского кредитования трансформируются в его принципы.
§3. ПРИНЦИПЫ БАНКОВСКОГО КРЕДИТОВАНИЯ
1.Предоставление кредита банками предполагает унификацию правил и принципов осуществления этого вида деятельности, а следовательно, построение ее по некоторым общепринятым принципам, обеспечивающим, с одной стороны, защиту интересов всех участников кредитования, а с другой — сопоставимость эффективности кредитования, осуществляемого разными банками. Функцию унификации и сопоставимости должны выполнять общие принципы банковского кредита, в качестве которых можно рассматривать выработанные практикой и зафиксированные в правовых требованиях общие начала или правила осуществления кредитной деятельности. Эти общие начала или правила можно условно подразделить на две группы.
Первую группу образуют те требования, которые названы в ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности, дополненные требованием резервного обеспечения, установленного письмом Банка России от 20 декабря 1994 г. Правда, здесь возникает технико-юри- дический вопрос о допустимости введения не установленных законом требований к банковской деятельности. Представляется, что
314 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
ответ на этот вопрос будет положительным, если обратиться к компетенции Банка России принимать нормативные акты, регулирующие банковскую деятельность. Правда, юридически было бы безупречнее сформулировать требование резервного обеспечения в той же ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности. Следовательно, императивными требованиями и принципами банковского кредитования можно считать возмездность, срочность, возвратность и резервность.
Вторую группу правил банковского кредитования образуют пра- вила-требования, включаемые в банковское кредитование только волей сторон. Иными словами, если эти требования не включены в кредитный договор, то они не должны применяться и автоматически не возникают. Среди таких требований нужно назвать два — целевое назначение выдаваемых кредитов и наличие обеспечения под выданные кредиты. Рассмотрим все названные требования, именуя их в дальнейшем принципами банковского кредитования.
2. Возмездность банковского кредитования означает уплату процентов за пользование денежными средствами. В практике банковского кредитования принято выделять два вида процентов — проценты за пользование кредитом и штрафные проценты, т.е. проценты, взимаемые в случае несвоевременного возврата кредита. Последние не являются реализацией возмездности в кредитовании, а представляют собой вид неустойки на случай несвоевременного исполнения кредитного договора.
Первые проценты, будучи вознаграждением за пользование капиталом, не учитываются при начислении штрафов за несвоевременный возврат кредита, именуемых также процентами1. Это означает, что при несвоевременном возврате кредита в сумму взыскания включаются только проценты, взыскиваемые как мера ответственности в виде зачетной неустойки, если договором не предусмотрено иное. Проценты как плата за кредит при начислении неустойки не должны учитываться.
При определении размера процентной ставки существенное значение имеют два обстоятельства: ставка рефинансирования Банка России и связанное с ней закрепленное в договоре право бан- ка-кредитора изменять процентную ставку, а также срок креди-
1 См., например: Курбатов А.Я. Консультации юридического отдела АРБ // Бизнес и банки. 1996. № 38.
Тема 8. Правовая основа банковского кредитования |
315 |
тования. Теоретически, по существующим банковским |
прави- |
лам, ставка рефинансирования должна формироваться исходя из существующих международных ставок (LIBOR, FIBOR и др.). Эти международные ставки устанавливаются в нескольких ведущих финансовых центрах мира (Лондон, Франкфурт-на-Майне, Париж, Мадрид, Токио, Сингапур, Нью-Йорк), наименование которых обозначено в виде первой буквы соответствующей ставки (LIBOR — London interbank offered rate, FIBOR — Frankfurt interbank offered rate и т.д.).
Но достаточно сказать, что в настоящее время ставка LIBOR колеблется около 6%, чтобы уяснить, насколько далеко от международного находится банковское кредитование в России, где процентная ставка претерпевает постоянно существенные изменения и по состоянию на июнь 1997 года составляла 24,00% (МИБОР). Правда, международная ставка позволяет высказать осторожное предположение о том, что и в России постепенно будет наблюдаться снижение кредитной ставки.
Процентные ставки в России устанавливаются банком и его заемщиком самостоятельно (ст. 29 ЗоБД). Процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам) и комиссионное вознаграждение по операциям устанавливаются кредитной организацией по соглашению с клиентами, если иное не предусмотрено законом. Кредитная организация не имеет права в одностороннем порядке изменять процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам), комиссионное вознаграждение и сроки действия этих договоров с клиентами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором с клиентом.
В договоре реальная процентная ставка определяется на основе так называемой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, иногда именуемой учетной или официальной ставкой. Ее правовое значение состоит в том, что заемщик расходы по выплате процентной ставки относит на себестоимость изготовляемой продукции именно в пределах ставки рефинансирования плюс 3%. Оставшуюся часть реально выплачиваемой ставки заемщик платит из чистой прибыли.
Кроме того, ставка рефинансирования используется в качестве базовой для расчетов по так называемому льготному кредитованию или кредитованию за счет централизованных кредитных ресурсов. Эти кредиты предоставляются за счет государственных средств коммерческими банками на основе процентной ставки, опреде-
316 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
ленной в Законе о федеральном бюджете на текущий год. В этом нормативном акте льготная процентная ставка исчисляется как определенная часть ставки рефинансирования (одна треть, половина и т.д.).
Банк-кредитор может менять конкретную сумму процентной ставки в том случае, когда в договоре установлено и специально оговорено это правило. При этом можно считать целесообразным закреплять как право на повышение ставки, так и обязанность банка снизить ставку при снижении ставки рефинансирования. Если такого права у банка по договору нет, то никакие изменения ставки без согласия заемщика нельзя считать соответствующими закону. Кроме того, в договоре можно установить право и (или) обязанность менять процентную ставку в зависимости от иных обстоятельств, например, своевременности погашения кредита, финансового положения заемщика и др.
В тех случаях, когда возврат кредита и уплата процентов за пользование им осуществляются в судебном порядке и средств для этого недостаточно, процентная ставка взыскивается во вторую очередь после компенсации судебных издержек, но до уплаты суммы основного долга (ст. 319 ГК РФ).
3. Срок кредита, за который необходимо уплачивать процентную ставку, воплощает в себе требование срочности банковского кредитования. Это означает, что кредит предоставляется на определенное время, по истечении которого он должен быть возвращен. Время в банковском кредитовании исчисляется днями или так называемыми операциональными днями. Операциональный день заканчивается, как правило, за два часа до окончания работы банка. Иногда из этого правила устанавливают исключения — например, операции по корреспондентскому счету осуществляются определенной датой до 11 часов.
Весьма интересной и сложной является проблема начала и окончания срока кредита. При всей своей кажущейся простоте она нуждается в некоторых уточнениях. Заметим сразу же, что этой проблемы не существует в случае выдачи кредита заемщику, у которого в банке есть расчетный счет, либо выдачи кредита наличными. Эта проблема приобретает особую актуальность при межбанковском кредитовании либо кредитовании заемщика, счет которого находится в другом банке. Дело в том, что в этих случаях кредит предоставляется в виде безналичных перечислений путем списания денег со счета банка и зачисления их на счет заемщика. Воз-
Тема 8. Правовая основа банковского кредитования |
317 |
врат же кредита проводится обратным порядком. Возникает вопрос: входит ли срок пробега платежных документов в срок кредита?
Представляется, что срок кредита должен определяться с момента зачисления денег на счет заемщика с предоставлением ему права пользоваться этими средствами до момента зачисления денег на корреспондентский счет банка. Это правило следует из ст. 314 и 316 ГК РФ, поскольку они предусматривают, что денежное обязательство должно быть исполнено в месте нахождения кредитора, а по кредитному договору при предоставлении кредита кредитором будет считаться заемщик, поскольку он вправе требовать передачи денег; при возврате кредита кредитором будет банк. Следовательно, обязательство может считаться исполненным в момент зачисления денег на счет кредитора.
4. Возвратность кредита состоит также, казалось бы, в очевидном правиле: кредит должен быть возвращен (ст. 34 ГК РФ). Кредитная организация обязана предпринять все предусмотренные законодательством Российской Федерации меры для взыскания задолженности. Кредитная организация вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в отношении должников, не исполняющих свои обязательства по погашению задолженности, в установленном законом порядке.
Но здесь возникает вопрос о способах и порядке возврата кредита, о тех действиях, посредством которых такой возврат осуществляется, и признании их надлежащими.
Прежде всего нужно иметь в виду, что кредит может возвращаться двумя способами: а) вся сумма кредита возвращается по истечении срока разовым платежом; б) с согласия банка допускается возврат кредита частями, установленными договором. Естественно, второй способ более благоприятен для заемщика да и, думается, для банка. Единственное, на что необходимо обратить внимание, это сумма долга, на которую начисляются проценты за пользование кредитом. При частичном возврате проценты должны начисляться на остающуюся часть.
Далее необходимо решить вопрос о том, какими действиями будет возвращаться кредит. Это предопределяется теми способами, которыми кредит предоставлен, о чем речь пойдет ниже. Здесь же отметим, что требование подзаконных нормативных актов в отношении порядка возврата кредита состоит в том, чтобы
318 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
кредит погашался только путем перечисления денег с расчетного счета заемщика на корреспондентский счет банка. Иные способы погашения кредита, по мнению налоговых органов, должны рассматриваться как правонарушение.
5. Резервные требования по выданным кредитам сформулированы в письме Банка России от 20 декабря 1994 г. № 130а с изменениями и дополнениями от 1 ноября 1995 г. «О порядке формирования и использования резервов на возможные потери по ссудам».
Резерв на возможные потери по ссудам создается в обязательном порядке по всем ссудам, выданным в рублях и в иностранной валюте. Этот резерв используется только для покрытия не погашенной клиентами (банками) ссудной задолженности по основному долгу.
Классификация выданных ссуд и оценка кредитных рисков производится сначала в зависимости от наличия соответствующего и надлежащим образом оформленного реального обеспечения, а также числа дней просрочки. В зависимости от уровня обеспеченности все выдаваемые ссуды делятся на три группы:
—обеспеченная ссуда — ссуда, имеющая обеспечение в виде ликвидного залога, реальная (рыночная) стоимость которого равна ссудной задолженности или превосходит ее, либо имеющая банковскую гарантию, гарантию Правительства Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, либо застрахованная в установленном порядке ссуда. Реальная (рыночная) стоимость залога определяется на момент оценки риска по данной ссуде в соответствии с порядком, предусмотренным письмом Министерства финансов Российской Федерации от 19 сентября 1994 г. № 126 «О порядке отражения в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с применением механизма ускоренной амортизации и переоценкой основных средств по состоянию на 1 января 1995 г.»;
—недостаточно обеспеченная ссуда — ссуда, имеющая частичное обеспечение (по стоимости не менее 60% от размера ссуды), реальная (рыночная) стоимость или способность реализации которого сомнительны;
—необеспеченная ссуда — ссуда, не имеющая обеспечения либо реальная (рыночная) стоимость обеспечения которой составляет менее 60% от размера ссуды.
Далее ссуды по выделенному критерию, сочетаемому со сроком просрочки исполнения кредитных обязательств, подразделя-
Тема 8. Правовая основа банковского кредитования |
319 |
ются на 5 групп: стандартные ссуды, нестандартные ссуды, сомнительные ссуды, опасные ссуды, безнадежные ссуды. Каждая из этих групп признана определенной категорией риска.
К первой группе риска — «стандартные ссуды» — относятся ссуды, по которым основной долг погашается своевременно и в полном объеме, включая ссуды, пролонгированные в установленном порядке, но не более двух раз, а также обеспеченные ссуды, просроченные до 30 дней. Под стандартные ссуды коммерческие банки обязаны создавать резерв на случай возможных потерь по ним в размере не менее 2% от величины выданных ссуд.
Ко второй группе риска — «нестандартные ссуды» — относятся просроченные до 30 дней недостаточно обеспеченные ссуды, а также просроченные от 30 до 60 дней обеспеченные ссуды. Коммерческие банки обязаны создавать резерв на случай возможных потерь по нестандартным ссудам в размере 5% от величины выданных ссуд.
Ктретьей группе риска — «сомнительные ссуды» — относятся просроченные до 30 дней необеспеченные ссуды, просроченные от 30 до 60 дней недостаточно обеспеченные ссуды, а также просроченные от 60 до 180 дней обеспеченные ссуды. Коммерческие банки обязаны создавать резерв на случай возможных потерь по сомнительным ссудам в размере 30% от величины выданных ссуд.
Кчетвертой группе риска — «опасные ссуды» — относятся просроченные от 30 до 60 дней необеспеченные ссуды, а также просроченные от 60 до 180 дней недостаточно обеспеченные ссуды Коммерческие банки обязаны создавать резерв на случай возможных потерь по опасным ссудам в размере 75% от величины выданных ссуд.
И, наконец, к пятой группе риска — «безнадежные ссуды» — относятся просроченные от 60 до 180 дней необеспеченные ссуды и все ссуды, просроченные свыше 180 дней. Коммерческие банки обязаны создавать резерв на случай возможных потерь по таким ссудам в размере 100% от величины выданных ссуд.
Телеграммой Банка России от 1 ноября 1995 г. № 204 сообщено, что коммерческие банки в обязательном порядке формируют резерв на случай возможных потерь по ссудам, выданным как
вроссийских рублях, так и в иностранной валюте, отнесенным к третьей, четвертой, пятой группам риска. При этом отчисления в резерв на возможные потери по ссудам, отнесенным к третьей, чет-
320 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
вертой, пятой группам риска, за исключением ссуд, выданных под гарантию Правительства Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и (или) поручительство Министерства финансов Российской Федерации, а также ссуд, не имеющих обеспечения (необеспеченные ссуды), относятся на себестоимость оказываемых банками услуг.
Резерв на возможные потери по необеспеченным ссудам относится на расходы банка и не уменьшает налогооблагаемую базу при расчете налога на прибыль.
6.Дополнительным принципом банковского кредитования
является его целевой характер. По требованию одной из сторон, а чаще всего это банк, кредит может предоставляться на определенные договором цели. При льготном кредитовании эти цели определяются законом и устанавливается ответственность за нецелевое использование предоставленного кредита.
В тех же случаях, когда целевое назначение кредита фиксируется договором, там же должны предусматриваться меры контроля, обеспечивающие целевое использование, и средства реагирования на случай отступления от условий договора. Общая модель взаимодействия банка и клиента в этих ситуациях предусмотрена в Правилах кредитования материальных запасов и производственных затрат от 30 октября 1987 г. Она состоит в том, что банк имеет право ежемесячно или ежеквартально получать документы о финансово-хозяйственной деятельности предприятия, если кредитование осуществляется путем перечисления денег на расчетный счет. Если будет установлено, что заемщик теряет оборотные средства, размер обеспечения снижается или происходят иные неблагоприятные изменения либо допускается нецелевое использование денег, банк имеет право предъявить ссуду к досрочному взысканию. Банку также может быть предоставлено право объявлять заемщика неплатежеспособным и на этом основании возбуждать производство о банкротстве.
Правда, целевые кредиты чаще предоставляются путем открытия ссудного или спецссудного счета, что значительно облегчает контроль за использованием денег.
7. Наличие обеспечения в банковском кредитовании трудно
отнести к какому-либо принципу, поскольку |
его законодатель- |
ное регулирование построено неоднозначно. |
С одной стороны, |
ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности не называет этот принцип в числе императивных, и никакие иные нормативные