Глава 2. Юридическое лицо как субъект инвестиционной деятельности § 1. Определение понятия "иностранный инвестор" в международном частном праве

1. Понятия "иностранное юридическое лицо" и "иностранный инвестор"

Определение понятия "иностранный инвестор" содержится в национальном законодательстве об иностранных инвестициях. Если такое законодательство отсутствует, то к категории иностранных относят те юридические и физические лица, которые в соответствии с коллизионными критериями, существующими в международном частном праве, относятся к иностранным лицам. Национальность физического или юридического лица, как она определена в международном частном праве, подчеркивает связь лица с тем или иным государством, однако не раскрывает особенностей правового положения лица как инвестора, в том числе как иностранного инвестора.

В английском праве для того, чтобы понять связь юридического лица с государством, определяющим правовой режим его деятельности (не национальность, а статус - в смысле режима деятельности в рамках определенной правовой системы), применяется понятие квазидомицилия, поскольку невозможно говорить о домицилии или даже о местонахождении (residence) применительно к искусственно созданным образованиям. Торговая компания, например, имеет квазидомицилий в стране, где осуществляется ее основная деятельность или находится центр, откуда контролируется ее деятельность, - местонахождение ее "мозгового центра" - центра управления*(77). Однако в любом случае, согласно английскому праву, если юридическое лицо (корпорация) будет иметь местонахождение в Великобритании, где оно было инкорпорировано, то даже при наличии органа управления в любом ином государстве эта компания "всегда будет считаться компанией, инкорпорированной по закону Великобритании (или какой-либо ее части), и будет рассматриваться как компания, имеющая местонахождение в Великобритании"*(78).

Несовпадение рассматриваемых критериев в праве различных стран создает иногда значительные трудности. Компания, учрежденная в Швейцарии, правление которой находится в Лондоне, будет рассматриваться в Великобритании или в США как швейцарская, т.е. имеющая швейцарский статут. В то же время в соответствии с правом Франции или ФРГ эта компания будет рассматриваться как английская компания. Проблемы, связанные с правовым регулированием деятельности иностранного юридического лица, получают свое разрешение в рамках корпоративного права. Наибольших успехов в унификации корпоративного права и, соответственно, правового регулирования инвестиционной деятельности юридических лиц достиг Европейский Союз.

В целях гармонизации права в Договоре об учреждении Европейского экономического сообщества 1957 г.*(79)(далее - Римский договор) была сформулирована правовая норма-принцип, направленная на признание иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в странах Сообщества: "Компании или фирмы, которые учреждены в соответствии с законодательством какого-либо государства-члена, а также компании или фирмы, зарегистрированное местопребывание, центральное управление и основная предпринимательская деятельность которых находятся внутри Сообщества, приравниваются с точки зрения данной главы(Римского договора. - Н.Д.)к физическим лицам, являющимся гражданами государств-членов". При этом под компаниями или фирмами подразумеваются "компании или фирмы, учрежденные на основе гражданского или коммерческого права, в том числе кооперативные общества, а также другие юридические лица, регулируемые государственным или частным правом, за исключением обществ, которые не преследуют коммерческие цели" (ст. 58)*(80).

В Российской Федерации определение понятия "иностранный инвестор" в Федеральном законе"Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" было дано путем обращения к коллизионным критериям, применяемым в международном частном праве. Применительно к юридическим лицам это иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено и которое вправе, в соответствии с законодательством данного государства, осуществлять инвестиции на территории РФ*(81).

С приведенным определением связаны различные подходы к определению иностранного инвестора, встречающиеся в литературе. В одних изданиях воспроизводится легальное определение иностранного инвестора, подчеркивая при этом, что инвесторами могут быть не только иностранные юридические лица, но и иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, иностранное физическое лицо, физическое лицо без гражданства, а также международные организации, иностранные государства*(82). В других случаях при определении иностранного инвестора делается акцент на участие инвестора в трансграничных инвестиционных правоотношениях*(83).

В Российской Федерации, где действует специальный Федеральный закон"Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", особенностью определения иностранного инвестора является то, что в нем особая роль отводится юридическому лицу, специально создаваемому в целях привлечения иностранного капитала. В Законе предусмотрены особенности создания и ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного юридического лица. Существование специальных форм осуществления инвестиций иностранным инвестором, а также определение иностранного инвестора через категорию иностранного юридического лица расширяют российский рынок инвестиций, привнося в него черты офшорного рынка.

Вместе с тем эти особенности делают российский рынок капитала менее прозрачным по сравнению с рынками других промышленно развитых государств. В правовом регулировании инвестиций на российском рынке главное внимание уделяется прежде всего деятельности иностранного лица, связанной с вложением капитала, а также предоставляемым в связи с этим льготам в сфере налогообложения. А поскольку льготы предоставляются юридическим лицам с участием иностранных инвестиций, то не всегда предоставление таких льгот служит цели привлечения иностранного капитала.