- •Глава 1. Источники регулирования инвестиций. Общая характеристика 11
- •Глава 1. Источники регулирования инвестиций. Общая характеристика § 1. Национальное законодательство как источник правового регулирования иностранных инвестиций
- •1. Особенности источников правового регулирования иностранных инвестиций
- •2. Концессионные соглашения как источник и как самостоятельный вид договорного обязательства в международном частном праве
- •3. Внутренние коллизионные нормы как источник регулирования инвестиций
- •4. Инвестиционные кодексы как источник национального права
- •§ 2. Международный договор как источник правового регулирования иностранных инвестиций
- •1. Классификация международных договоров в сфере международного инвестиционного сотрудничества
- •2. Двусторонние международные соглашения о защите инвестиций
- •3. Многосторонние конвенции о защите инвестиций
- •§ 3. Многосторонняя торговая система вто, документы международных организаций в международно-правовом регулировании инвестиций
- •1. Изменения в международном праве, подготовившие создание многостороннего международно-правового механизма регулирования инвестиций
- •2. Договор к Энергетической хартии как многосторонний инструмент регулирования инвестиций в энергетике
- •3. Роль многосторонних международных договоров в развитии регионального международно-правового регулирования инвестиций
- •Глава 2. Юридическое лицо как субъект инвестиционной деятельности § 1. Определение понятия "иностранный инвестор" в международном частном праве
- •1. Понятия "иностранное юридическое лицо" и "иностранный инвестор"
- •2. Понятия "национальность", "место основной деятельности" и "условия допуска иностранных инвестиций"
- •§ 2. Унификация корпоративного права в Европейском Союзе
- •1. Положения Римского договора об условиях движения капитала
- •2. Условия допуска инвестора в решении по делу "Centros"
- •3. Условия допуска инвестиций по российскому законодательству
- •§ 3. Транснациональные корпорации в международном частном праве
- •1. Понятие "транснациональные корпорации"
- •2. Унификация правового регулирования тнк
- •3. Европейская компания в Европейском Союзе
- •Глава 3. Инвестиционный фонд как особая категория предпринимательских организаций § 1. Инвестиционные фонды в Российской Федерации и за рубежом
- •1. Приватизация как толчок развитию портфельных инвестиций
- •2. Особенности формирования российского рынка ценных бумаг
- •3. Общие положения об инвестиционных фондах в зарубежном законодательстве
- •§ 2. Унификация законодательства об инвестиционных фондах в странах Европейского Союза
- •1. Директива ес от 20 декабря 1985 г. N 611 (ucits)
- •2. Директива ес о схемах выплаты компенсации инвесторам
- •3. Защита инвестора как часть регулирования финансового рынка
- •§ 3. Значение закона об инвестиционных фондах в системе законодательства Российской Федерации
- •1. Гражданский кодекс Российской Федерации
- •2. Негосударственные пенсионные фонды
- •3. Общие фонды банковского управления
- •4. Понятие "суверенные фонды" в российском законодательстве
- •Глава 4. Особенности организаций, не являющихся юридическими лицами, и правовой режим инвесторов § 1. Национальность организаций, не являющихся юридическими лицами
- •1. Понятие "организация, не являющаяся юридическим лицом"
- •2. Филиал как разновидность "иностранного инвестора"
- •3. Значение определения личного статута по Гражданскому кодексу рф, по иностранному законодательству и по международным соглашениям о правовой помощи
- •§ 2. Правовой режим деятельности иностранных инвесторов
- •1. Режим наибольшего благоприятствования
- •2. Национальный режим
- •3. Национальный режим для предприятий, контролируемых из-за рубежа
- •§ 3. Организационный договор в регулировании инвестиций
- •1. Понятия "организационный договор" и "договорные формы инвестиций"
- •2. Реформа Французского Гражданского кодекса
- •3. Система договоров, возникающая при реализации инвестиционных проектов
- •Глава 5. Концессионный договор как форма осуществления инвестиций § 1. Определение концессионного договора
- •1. Гражданско-правовая природа концессионного договора
- •2. Концессионный договор как пример государственно-частного партнерства
- •3. Публичный и частный интерес в концессионном договоре
- •§ 2. Основные положения российского законодательства, касающегося концессионного соглашения
- •1. Обязанность частного лица осуществлять инвестиции
- •2. Объекты концессионного соглашения
- •3. Срок действия и другие существенные условия концессионного соглашения
- •§ 3. Унификация материального и коллизионного правового регулирования концессионных договоров
- •1. Модельный закон оэср и Руководство юнситрал
- •2. Содержание материально-правового регулирования концессионных договоров в Руководстве юнситрал
- •3. Унификация коллизионных норм концессионных договоров
- •Глава 6. Портфельные инвестиции на регулируемых рынках. Инфраструктура регулируемых рынков § 1. Формы осуществления портфельных инвестиций
- •1. Операции на финансовом рынке как формы осуществления портфельных инвестиций
- •2. Понятие "организованный рынок инвестиций"
- •§ 2. Понятия "биржевой рынок" и "внебиржевой рынок"
- •1. Биржа в современном российском праве
- •2. Биржевые правила, состав и правовая природа
- •3. Биржевые правила и биржевые сделки. Эволюция регулирования
- •4. Внебиржевой рынок, внебиржевые сделки
- •5. Альтернативные торговые системы
- •§ 3. Законодательство Европейского Союза: от торгов биржевым товаром к "регулируемым рынкам финансовых инструментов"
- •1. Директива ес "о рынках финансовых инструментов" (mifid)
- •2. Имплементация норм mifid в национальное законодательство стран ес и влияние на развитие законодательства сша
- •3. Влияние правового регулирования международных финансовых рынков на российское законодательство
- •§ 4. Уроки глобального финансового кризиса: регулирование глобальных финансовых рынков и формирование нового уровня взаимодействия национальных рынков
- •1. Истоки кризиса 2008 года
- •2. Уроки кризиса. Принципы построения новой модели регулирования глобальных рынков
- •Глава 7. Порядок разрешения инвестиционных споров § 1. Особенности категории инвестиционных споров
- •1. Источники регулирования инвестиционных споров
- •2. Публично-правовые аспекты частноправового механизма разрешения инвестиционного спора
- •3. Международно-правовая система защиты иностранного инвестора
- •§ 2. Выбор применимого права и выбор суда в Вашингтонской конвенции
- •1. Унификация коллизионной нормы в Вашингтонской конвенции
- •2. Определение компетенции мцуис в Вашингтонской конвенции и категория инвестиционных споров
- •3. Практика мцуис в части применения ст. 25 Вашингтонской конвенции
- •§ 3. Практика рассмотрения инвестиционных споров
- •1. Обращение к нормам международного права при разрешении инвестиционных споров
- •2. Договор концессии и двусторонние международные соглашения в спорах о защите инвестиций
- •3. Портфельные инвестиции в практике арбитражного суда Российской Федерации
3. Национальный режим для предприятий, контролируемых из-за рубежа
Важен вопрос о сфере действия национального режима. Понятие "национальный режим" подразумевает применение при регулировании деятельности иностранных юридических лиц норм гражданского законодательства. Распространяется ли такой режим на регулирование порядка допуска иностранных юридических лиц к деятельности на территории соответствующего государства? Рекомендации в отношении того, какова должна быть сфера действия национального режима, даны ОЭСР. В 1992 г. ОЭСР опубликовала доклад "Национальный режим для предприятий, контролируемых из-за рубежа"*(203).
В Декларации, опубликованной ОЭСР на основании доклада, в связи с определением термина "национальный режим" говорится, что Декларация не затрагивает право государства - члена ОЭСР регулировать иностранные инвестиции и определять условия реализации иностранными предприятиями "права на поселение", предусмотренного в ст. 52Римского договора, т.е. условия учреждения иностранными лицами местных компаний. В соответствии со ст. 52 Римского договора "право на поселение" (establishment) - это принцип, в соответствии с которым обеспечивается национальный режим и отказ от дискриминации иностранных лиц в части, касающейся создания ими дочерних компаний и фирм, учрежденных по закону одного из государств - членов ЕС*(204). Приведенное выше решение Европейского Суда по делу "Centros" является иллюстрацией применения принципа недискриминации, содержащегося в международном договоре, при анализе норм национального законодательства, касающихся режима деятельности иностранных компаний и фирм.
Если следовать выработанному в рамках ОЭСР единообразному пониманию термина "национальный режим", необходимо признать, что допуск иностранных инвестиций в страну и предоставление "права на поселение" являются формой реализации суверенных прав государства. Нормы национального законодательства о допуске иностранных инвестиций, учитывая единообразное понимание термина "национальный режим" в международных документах, могут быть сформулированы как изъятия из национально-правового режима. Соответствующие изъятия могут быть установлены в национальном законодательстве об иностранных инвестициях или регулироваться в международных договорах. К ним относятся международные договоры о гарантиях и защите иностранных инвестиций, о создании экономических союзов государств, о создании зон свободной торговли или общего рынка на дву- и многосторонней основе.
В большинстве законов бывших республик СССР, принятых в конце 90-х гг. XX в., само понятие "национальный режим" не употребляется, с учетом того, что основное содержание законов сводится к установлению условий допуска иностранных инвестиций, что выходит за рамки действия национального режима. Это относится к Закону Грузии "Об иностранных инвестициях" от 30 июня 1995 г., к законам об иностранных инвестициях России, Казахстана. В то же время в ряде законов подчеркивается, что гражданско-правовые отношения подчиняются действию гражданского законодательства. В ст. 3 "Регулирование иностранных инвестиций" Закона Грузии "Об иностранных инвестициях" предусматривается, что "осуществляемая на основе иностранных инвестиций предпринимательская деятельность регулируется настоящим Законом, гражданским законодательством Республики Грузия". Аналогичная норма содержится в Законе Армении от 31 апреля 1997 г. "Об иностранных инвестициях" (ст. 2)*(205).
Принятие Инвестиционного кодекса Республики Беларусь 2001 г.*(206), Закона Республики Казахстан "Об инвестициях" 2003 г.*(207), Хозяйственного кодекса Украины в 2003 г.*(208), в которых содержатся нормы, регулирующие инвестиционные отношения, возникающие с участием национальных и иностранных инвесторов, отражает общую тенденцию развития инвестиционного законодательства как законодательства, основанного на конкуренции национальных и иностранных инвесторов при условии недискриминации последних. Однако содержание этих комплексных правовых актов значительно отличается друг от друга. В некоторых из них названная тенденция выражена лишь в самом факте принятия единого закона для инвестиций.
Что же касается содержания правового регулирования иностранных инвестиций, то оно отражает в одних случаях усложнение процедуры допуска иностранных инвестиций, как, например, в Инвестиционном кодексе Белоруссии, а в других - чисто формальный подход, поскольку нормы об иностранных инвестициях, выделенные в самостоятельный раздел, по содержанию мало отличаются от ранее действовавших норм законов об иностранных инвестициях (например, гл. 38 Хозяйственного кодекса Украины). Принятие новых законов, регулирующих инвестиции, не всегда влечет отмену ранее принятых аналогичных законов. В Законе Украины от 19 марта 1996 г. "О режиме иностранного инвестирования" предусматривается, что для иностранных инвесторов на территории Украины устанавливается национальный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности, за исключениями, предусмотренными законодательством и международными договорами Украины (ст. 7)*(209).
Ограничительные условия допуска иностранных юридических лиц к хозяйственной деятельности, согласно которым для контролируемых из-за границы предприятий действуют специальные нормы, присутствуют в той или иной форме практически во всех, в том числе и в промышленно развитых, государствах. В США они представлены "специальными мерами" ст. 1301 Закона о конкуренции и торговле 1988 г.*(210), в Канаде - Законом об инвестициях 1985 г.*(211), в Европе - законодательством о конкуренции, принятым органами ЕС на основест. 85и86Римского договора*(212). Меры, принимаемые государством по защите конкуренции в области регулирования и контроля над иностранными юридическими лицами, находятся в соответствии с нормами международного права, в частности с нормамиХартииэкономических прав и обязанностей государств, принятой Генеральной Ассамблеей ООН в 1974 г.*(213)
Обращение к ограничениям как способу регулирования отношений, участие в международных договорах, предусматривающих условия введения в действие и снятия таких ограничений на национальном и международном рынках товаров и услуг, являются в настоящий период основными средствами осуществления государством внешнеэкономической политики.
В Федеральном законе "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" предусматривается, что Правительство РФ может вводить ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью. Такие ограничения вводятся, если иностранное государство: не выполняет принятых им по международным договорам обязательств в отношении Российской Федерации; предпринимает меры, которые нарушают экономические интересы Российской Федерации, муниципальных образований или российских лиц; не гарантирует российским лицам адекватной и эффективной защиты их законных интересов; не предпринимает разумных действий для борьбы с противоправной деятельностью физических и юридических лиц этого государства на территории РФ (ч. 1 ст. 40). Ограничительные меры согласно этому Закону вводятся в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права (ч. 2 ст. 40)
Для снятия ограничений используется механизм двусторонних взаимных уступок в рамках ВТО, а также заключение международных соглашений о создании режима свободной торговли между договаривающимися государствами.