!!Экзамен зачет 2023 год / Тузов Реституция и защита приобретателя 2007

§ 2. Недействительность и противоправность

тельна). Но правопорядок никогда не в состоянии ни запретить, ни разрешить проявление правового смысла в действиях человека, а значит, к нему неприменима и оценка в терминах правомерности / неправомерности. Таким образом, две формы правовой оценки являются самостоятельными и непересекающимися, ибо имеют различные объекты, критерии и цели1.

Это обстоятельство чаще всего ускользает от внимания цивилистов2, что не может не отражаться на их подходе к пониманию природы недействительности, которая, как правило, смешивается с противоправностью. Утверждается, например, что, «устанавливая в законе основания признания сделок недействительными, законодатель тем самым указывает на то, что в таких случаях в форме сделки совершены неправомерные действия»3 (курсив мой. – Д. Т.). В этом высказывании, как можно видеть, не проводится никакого различия между двумя непересекающимися формами правовой оценки. Иногда

1В принципе, мыслимы и другие формы оценки, например оценка на предмет истинности или ложности, не являющаяся правовой в строгом смысле. Так, например, высказывание «сделка, противоречащая закону, действительна» ложно, так как не соответствует ст. 168 ГК. Однако это несоответствие не означает ни противоправности, ни недействительности высказывания, поскольку в данном случае мы имеем дело с особым объектом – идеей, оценка которого в подобных формах была бы просто бессмысленной. Таким образом, каждая форма оценки имеет свой собственный объект, а также обусловленные его природой критерии и цели.

2Один из немногих примеров в целом верного, но не до конца последовательно проведенного подхода см.: Мындря Д. И. Недействительность сделки и неправомерность действия (недействительность сделок с точки зрения классификации юридических фактов) // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 2. М.: Статут, 2003. С. 427 сл.: «…Юридические характеристики “противоправность”, “неправомерность” и категория недействительности сделки располагаются в различных “плоскостях”. Несоблюдение правовых требований не всегда предполагает недействительность сделки, как и недействительность сделки не всегда является следствием нарушения правовых запретов и предписаний, обеспеченных принуждением. Недействительные сделки как особый род правовых явлений вряд ли можно безоговорочно отнести к категории противоправных или неправомерных действий». «…Вряд ли имеет смысл говорить о том, является ли конкретная недействительная сделка правонарушением или нет. Сделка – лишь правовая форма (одна из многих), в которую может облекаться правонарушение» (там же. С. 426). Однако в других местах своей работы (напр., на с. 423) автор все же говорит о противоправности сделки, которая наряду с иными «проявлениями неправомерности» может обусловить ее недействительность.

3Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е. А. Суханова. Т. 1. М.: Бек, 1993.

С.128; то же. 2-е изд. М.: Бек, 1998. С. 333.

21

Глава I. Чистое волеизъявление, предоставление и их недействительность

оно хотя и делается, однако не по существу, а лишь в количественном плане. Так, В. Б. Исаков, правильно отмечая, что «дефектность (в том числе недействительность. – Д. Т.) юридического факта нельзя отождествлять с противоправностью», что это «несовпадающие юридические характеристики», далее указывает: «Противоправность… акта – это крайняя форма его дефектности» (курсив мой. – Д. Т.). «Вместе с тем, – добавляет он, – не все противоправные действия… имеет смысл рассматривать как дефектные, ибо ничто не может сделать их правомерными»1. В последнем утверждении и без того зыбкая граница между противоправностью и недействительностью (дефектностью), которую проводит автор, становится практически неуловимой.

Между тем об автономности правовой оценки в терминах действительности / недействительности свидетельствует и тот факт, что согласно устоявшейся терминологии действительными или недействительными принято называть, как уже отмечалось, только акты,

втом числе сделки, но не иные действия или события2. Это связано с тем, что действительность и недействительность являются категориями оценки именно правового смысла, а он, как было показано выше, входит в содержание только юридических актов и отсутствует

вдругих действиях и событиях.

Таким образом, недействительная сделка могла бы рассматриваться как противоправная лишь благодаря своей физической стороне. Следует учитывать, что сделки, как и любые действия, «сами по себе… суть реальные, т. е. во времени и пространстве происходящие события»3. Будучи эмпирическими фактами, они, как всякое явление материального мира, естественны, «длительны» и «протяженны». Вопрос только в том, насколько эта физическая, материальная сторона действия входит в содержание сделки как юридического факта, составляет, следовательно, ее сущность.

1Исаков В. Б. Юридические факты в советском праве. М., 1984. С. 117.

2Нельзя поэтому признать корректной терминологию В. Б. Исакова, использующего термин «дефектность» (под которой он понимает, в частности, и недействительность) для характеристики событий. «Как дефектные, – пишет он, – могут выступать не только действия, но и факты-события, если они не влекут правовых последствий или вызывают их в ограниченном объеме (например, отсутствие необходимого возраста)» (там же). Применяя данный термин, о малолетнем следовало бы, видимо, сказать, что он находится в «дефектном возрасте».

3Алексеев Н. Н. Указ. соч. С. 190.

22

§ 2. Недействительность и противоправность

Как правило, физические свойства сделки не имеют никакого значения для ее правового эффекта1. Безразлично, например, на какой бумаге, какими чернилами, каким почерком и т. д. выполнен и подписан документ, какими словами и на каком языке выражена воля сторон и т. п. Физическая сторона действия выполняет в данном случае только одну функцию – делает волю лица распознаваемой и доступной для восприятия, т. е. служит средством волеизъявления, носителем правового смысла. Поэтому и юридическое значение этой физической стороны определяется исключительно тем, какое значение придается форме сделки. Содержание же таких сделок, которые можно условно обозначить как чистые волеизъявления (противопоставив им предоставления, о которых речь еще впереди), представлено исключительно идеальной стороной, т. е. правовым смыслом, который, как уже установлено, не может быть противоправным. Как противоправную можно было бы оценить лишь физическую сторону действия, однако она, относясь не к содержанию, а к форме акта и будучи своего рода эпифеноменом его правового смысла, не распространяет свое качество противоправности на саму сделку и, даже более того, не оказывает влияния на ее действительность. Так, заключение сделки с использованием нецензурной брани в общественном месте противоправно, но из этого не следует, что правонарушением является и сама сделка, совершенная в форме таких действий. Последние выступают лишь носителями правового смысла, средствами социального взаимодействия, а потому не могут ни изменить форму правовой оценки сделки, ни обусловить ее недействительность. К каким выводам может привести непонимание этого обстоятельства, можно показать на примере одной консультации, данной в юридической газете.

Анализируя положения Закона РСФСР от 25 октября 1991 г. «О языках народов РСФСР», согласно которому делопроизводство

вРоссии должно вестись на государственном, т. е. русском, языке, автор консультации делает вывод, что всякий договор, заключенный

вРоссии на иностранном языке, является ничтожным как заключенный с нарушением формы (ст. 166 ГК) и требований закона (ст. 168 ГК). Более того, по мнению автора, при определенных ус-

1Исключение составляют сделки-предоставления, о которых будет сказано ниже (см. § 3).

23

Глава I. Чистое волеизъявление, предоставление и их недействительность

ловиях такой договор может быть квалифицирован и по ст. 169 ГК как совершенный исключительно с целью нарушения установленного правопорядка1. Вряд ли имеет смысл опровергать подобные суждения.

Оценка недействительного волеизъявления как правонарушения не согласуется в ряде случаев и с общепринятыми представлениями о противоправности. Согласно этому взгляду, к противоправным действиям следовало бы отнести, например, сделки малолетних, а также лиц, признанных судом недееспособными. Получалось бы, что малолетний или недееспособный, заключая договор, совершают противоправное действие, а значит, являются правонарушителями2; если же совершенная ими ничтожная сделка будет затем исцелена (п. 2 ст. 171, п. 2 ст. 172 ГК), то противоправное действие превратится в правомерное, причем с обратной силой. Точно так же следовало бы считать правонарушением и сделку, не облеченную в установленную для нее под страхом недействительности нотариальную форму, а после ее исцеления (п. 2 ст. 165 ГК) пришлось бы признать, что противоправное действие превратилось в правомерное. Кого, далее, считать правонарушителем, если лицо под влиянием обмана или принуждения составило завещание и это завещание впоследствии признано недействительным? Если противоправна сама сделка (составление завещания), то правонарушителем, очевидно, следовало бы признать наследодателя (он же и потерпевший!)3.

И все же мнение о противоправности недействительных сделок продолжает оставаться весьма распространенным, в связи с чем необходимо рассмотреть основные доводы, приводимые его сторон-

1См.: Белопольский Э. Язык ничтожной сделки // Бизнес-адвокат. 1997. № 22.

2Ф. С. Хейфец, например, прямо называет таких лиц правонарушителями, обвиняя законодателя в том, что он, допуская исцеление ничтожности, предоставил им «легальную лазейку» для обходя закона (Хейфец Ф. С. Указ. соч. С. 33 сл.). Критику этих воззрений в части, относящейся к допустимости исцеления ничтожной сделки, см.: Тузов Д. О. Конвалидация ничтожных сделок в российском гражданском праве // Вестник ВАС РФ. 2004. № 7; он же. Ничтожность и оспоримость юридической сделки: пандектное учение и современное право. С. 181–188.

3См.: Тузов Д. О. О правовой природе недействительных сделок. § 4. Ср.: Мындря Д. И. Указ. соч. С. 424. Автор высказывает аналогичные сомнения в отношении некоторых видов недействительных сделок, отмечая, в частности, что в случае с малолетним «сама сделка будет недействительной потому, что имеется порок субъекта, а не потому, что противоправно поведение кого-либо из ее участников».

24

§ 2. Недействительность и противоправность

никами. Таких доводов, как правило, приводится три: (1) общественная вредность недействительной сделки, (2) ее несоответствие правовым нормам и (3) наличие юридических санкций за ее совершение. Рассмотрим, насколько они основательны.

Как уже было показано, недействительное волеизъявление по самой своей природе не может нарушать субъективных прав и причинять вред общественным отношениям. По-иному решал этот вопрос В. П. Шахматов, полагая, что «недействительная сделка развитие конкретного общественного отношения направляет по пути, не соответствующему интересам государства, выраженным и закрепленным в правовой норме, требованиям которой данная сделка не соответствует»1. Иными словами, по мнению автора, вследствие совершения недействительной сделки возникает неправомерное общественное отношение. Но так ли это на самом деле?

Непосредственным результатом всякого волеизъявления является система взаимных ожиданий2. Эти ожидания могут оправдаться или нет, но говорить об их общественной вредности и противоправности было бы неверно. Противоправным может быть лишь реальное поведение, обусловленное такими ожиданиями, которое, однако, не связано с ними каузально. Будет ли иметь место противоправное действие, совершения которого требует недействительная сделка, или нет – это заранее неизвестно. Сама недействительная сделка – только мотив, побуждающий к действию, но не имеющий правового значения.

Другое проявление общественной вредности недействительных сделок В. П. Шахматов видел в том, что в результате их совершения не возникает нормальное общественное отношение, которое бы возникло, если бы сделка была действительной3. Но, во-первых, это «нормальное» общественное отношение не возникает не потому, что совершена недействительная сделка, а потому, что в этой сделке имеются обессиливающие ее пороки, в отношении которых и следовало бы ставить вопрос об их «вредности» и противоправности.

1Шахматов В. П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия. Томск: Изд-во ТГУ, 1967. С. 152.

2Если сделка действительна, такие ожидания обеспечены позитивным правом, а потому более обоснованны.

3Шахматов В. П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия. С. 152 сл.

25

Глава I. Чистое волеизъявление, предоставление и их недействительность

Во-вторых, отсутствие результата рассматривается автором как вредный результат, что было бы справедливым лишь в том случае, если бы соответствующее общественное отношение должно было возникнуть в силу указания закона или соглашения (заключение договора в обязательном порядке). Но и тогда невозникновение требуемого отношения было бы «результатом» не самой недействительной сделки, а обессиливших ее пороков. Наконец, в-третьих, если сделка недействительна, предположим, вследствие несоответствия ее содержания закону или несвободного формирования воли одного из контрагентов (а именно такие недействительные сделки

В.П. Шахматов рассматривал в качестве противоправных), то видеть ее общественную вредность в том, что она не приводит к тем результатам, на достижение которых направлена, по меньшей мере странно.

Определяя объект «посягательства» недействительных сделок,

В.П. Шахматов отмечал, что «недействительные сделки оказывают отрицательное воздействие именно на те общественные отношения, на регулирование которых рассчитаны нормы права о действительных сделках данного вида (нормы, регулирующие отношения купли-продажи, поручения и т. п.)»1. Однако правовые нормы, как известно, имеют абстрактный характер и рассчитаны на регулирование неопределенного количества сходных общественных отношений. Напротив, любое противоправное действие конкретно и нарушает конкретное общественное отношение, которое уже существует, нормально развивается и лишь при совершении правонарушения терпит ущерб. Если же следовать цитированному определению объекта, то получается, что конкретная сделка нарушает неопределенное количество сходных общественных отношений. Например, объектом посягательства недействительного договора купли-продажи необходимо было бы признать все существующие в данный момент отношения между продавцами и покупателями.

Наконец, заключение В. П. Шахматова делает, по сути, бесполезными все предшествующие его доводы: «Неисполненная противоправная сделка, – констатирует он, – вносит дезорганизацию в общественные отношения, причиняет им ущерб уже потому, что

1Шахматов В. П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия. С. 152.

26

§ 2. Недействительность и противоправность

совершается вразрез с нормами… права…»1 Самим фактом несоответствия правовым нормам, а не предполагаемой общественной вредностью обосновывала противоправность недействительных сделок и Н. В. Рабинович, по мнению которой все недействительные сделки по своей природе являются правонарушениями «в широком значении», для наличия которых, в отличие от деликтов, «достаточно одного только нарушения объективного права…»2. Следует, однако, заметить, что само по себе несоответствие действия правовой норме не всегда может свидетельствовать о нарушении последней, ибо норму нельзя считать нарушенной, если не потерпело ущерб закрепленное ею общественное отношение3. Недействительные сделки, конечно, не соответствуют правовым предписаниям (именно поэтому они и являются недействительными), но это несоответствие выражается, как уже отмечалось, не в противоправности, а в самой недействительности.

В качестве еще одного довода в пользу противоправности недействительной сделки нередко ссылаются на установленные законом санкции за ее совершение. Однако по вопросу о том, в чем именно эти санкции выражаются, единого мнения не существует. В большинстве случаев ими признают возврат всего полученного по сделке или возмещение его стоимости в деньгах (реституция) и взыскание всего полученного в доход государства (конфискация). При этом, однако, не учитывается, что само по себе недействительное чистое волеизъявление не может служить основанием для применения названных мер. Для этого необходимо, чтобы по недействительной сделке было произведено хотя бы частичное имущественное предоставление. Пока такого предоставления нет, ни реституция, ни конфискация, по крайней мере по российскому праву, не могут иметь места, поскольку были бы просто беспредметны4. Следовательно,

1Шахматов В. П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия. С. 157.

2Рабинович Н. В. Недействительность сделок и ее последствия. Л., 1960. С. 13.

3См.: Иоффе О. С. Ответственность по советскому гражданскому праву. Л., 1955.

С.80; Кофман В. И. Соотношение вины и противоправности в гражданском праве // Правоведение. 1957. № 1. С. 68; Самощенко И. С., Фарукшин М. Х. Ответственность по советскому законодательству. М., 1971. С. 74: «Где нет общественной вредности, там нет противоправности, нарушения закона».

4Законодательной практике известен и иной подход. Так, например, Гражданский кодекс Казахстана предусматривает в качестве последствия совершения сделки,

27

Глава I. Чистое волеизъявление, предоставление и их недействительность

неисполненная недействительная сделка и с этой позиции не является противоправным действием1. Но поскольку вопрос о применении санкций, а значит, и о противоправности всегда должен решаться на момент совершения действия, то не может быть признана противоправной также и исполненная недействительная сделка, ибо последующее действие (исполнение) не может сделать противоправным другое действие, ему предшествующее (недействительную сделку).

Иногда полагают, что санкцией за совершение недействительной сделки выступает сама ее недействительность2. Этот взгляд представляет собой одно из проявлений концепции так называемой санкции ничтожности или недействительности, получившей широкое распространение как в отечественной, так и в зарубежной доктрине, причем не только цивилистической, но также адми- нистративно-правовой, процессуальной и др., равно как и в общей теории права. Поскольку проблема «санкции ничтожности» выходит далеко за пределы темы недействительности сделок и гражданского права вообще, то, не останавливаясь подробно на существе и критике этой концепции3, выясним лишь ее непосредственное отношение к исследуемому вопросу.

направленной на достижение преступной цели, конфискацию всего, что было предусмотрено к исполнению, независимо от того, исполнена ли такая сделка хотя бы частично (п. 4 ст. 157). Тем самым гражданский закон устанавливает наказание за одни лишь преступные намерения (преступный умысел), чего давно уже не допускает закон уголовный. Легитимность такой нормы вызывает серьезные сомнения.

1Ср.: Добровольский А. А. Исковая форма защиты права (Основные вопросы учения об иске). М., 1965. С. 161: «В исках о признании сделки недействительной, – пишет автор, – речь по существу идет о нарушенном уже праве…», но в скобках добавляет: «если сделка исполнена»; Гурвич М. А. Учение об иске (состав, виды). М., 1981. С. 13 сл. (применительно к установительному иску в целом): «Поведение лица, вызывающее потребность в судебном признании, хотя еще не нарушает права другого лица, но создает угрозу его нарушения…»; Мындря Д. И. Указ. соч. С. 426: «По критериям наличия в действии субъекта элементов состава правонарушения оценивается исполнение антисоциальной сделки, а не она сама. <…> Если… исполнение началось, началось и действие, которое можно оценивать по критериям правонарушения, а аннулирование сделки позволяет выявить действительную сущность такого поведения субъекта и уже это поведение оценить с точки зрения наличия в нем состава правонарушения».

2В отечественной литературе наиболее развернуто эта точка зрения представлена

Ю.С. Жицинским (см.: Жицинский Ю. С. Санкция нормы советского гражданского права. Воронеж, 1968. С. 40–43, 97–103).

3Обзор и критику различных вариаций теории «санкции ничтожности» см.: Лейст О. Э. Санкции в советском праве. М.: Госюриздат, 1962. С. 52–62, 72–78;

28

§ 2. Недействительность и противоправность

Все основания недействительности могут быть подразделены, по сути, на две группы. Недействительность является следствием либо (a) юридической невозможности достижения желаемого правового результата, либо (b) несоблюдения установленного порядка его достижения1. Сторонники анализируемой концепции склонны видеть в первом случае нарушение юридического запрета (запретительной нормы), во втором – неисполнение юридической обязанности (обязывающей нормы)2, что и влечет, по их мнению, санкцию правопорядка в виде недействительности совершенных с такими нарушениями сделок. В этом представлении на самом деле смешиваются, с одной стороны, запрет действия и юридическая невозможность достижения желаемого правового результата, а с другой – юридическая обязанность совершения того или иного действия и необходимость действовать определенным образом для достижения в принципе возможного правового результата. Поясним это на примерах.

В качестве иллюстрации невозможности достижения правового результата рассмотрим положение п. 3 ст. 22 ГК, согласно которому полный или частичный отказ гражданина от правоспособности или дееспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности, ничтожны3. По мнению Ю. С. Жицинского, недействительность сделки в данном случае является санкцией за нарушение запрета ограничивать правоили дееспособность граждан. «Аннулирование такой сделки… – пишет он, –

он же. Санкции и ответственность по советскому праву (теоретические проблемы). М.: Изд-во МГУ, 1981. С. 25–34.

1Ср.: Savigny F. C. Op. cit. Bd IV. Berlin: Veit und Comp., 1841. § 203. S. 549: «Основания первоначальной ничтожности имеют двоякую природу. А именно, они могут состоять, во-первых, в отсутствии необходимых условий… Во-вторых… они могут также содержаться в позитивном законе, которым запрещена юридическая сделка».

2Этот взгляд широко распространен и среди тех, кто прямо не говорит о «санкции» недействительности (см., напр.: Егоров Ю. П. Правовой режим сделок как средств индивидуального гражданско-правового регулирования: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2004. С. 35; Болахнина Л. В. Правовой режим ничтожных и оспоримых сделок // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 2. М.: Статут, 2003. С. 430.

3Данное положение – лишь наиболее наглядная иллюстрация, поскольку в нем самом содержится указание на ничтожность соответствующей сделки. Однако примерами недействительности по рассматриваемому основанию могут быть любые сделки, содержание и цель которых не соответствуют закону: их ничтожность устанавливается общим положением ст. 168 ГК.

29

Глава I. Чистое волеизъявление, предоставление и их недействительность

преследует цель восстановления нарушенной правоспособности (дееспособности) гражданина путем отрицания юридической значимости такой сделки»1. Автор, однако, не учитывает, что правоспособность и дееспособность невозможно нарушить или ограничить (за исключением предусмотренных в законе исключительных случаев), а следовательно, и восстановить. Эти правовые состояния остаются неизменными, какие бы сделки в их отношении ни совершались. Не существует и никакого запрета на совершение подобных сделок, ибо установление любого запрета изначально предполагает возможность его нарушения2. Однако бессмысленно охранять запретами то, что и так не может быть нарушено. «Практически не вредное, но логически не точное словоупотребление, – отмечал в связи с этим Л. Эннекцерус, – называет запретительными законами также постановления закона, лишающие сделку силы тем, что объявляют ее ничтожной или предписывают, что она не должна совершаться. В этом случае речь идет… о юридической невозможности»3. Совершение сделки в указанных случаях абсолютно ничего не меняет в существующих правоотношениях, а следовательно, тождественно ее несовершению – в этом и состоит юридическая невозможность.

Примером несоблюдения порядка достижения желаемого правового результата является нарушение требований к форме сделки, влекущее ее недействительность (п. 2 и 3 ст. 162, п. 1 ст. 165 ГК). В этой недействительности многие усматривают юридическую санкцию за нарушение обязанности оформить сделку в соответствии с требованиями закона4. Но на самом деле положения о форме сделок, равно как и о других предъявляемых к ним требованиях, не устанавливают ни обязанностей, ни санкций за их нарушение. Их выполнение есть лишь необходимое условие действительности сделки и достижения соответствующего правового результата. Поскольку же

1Жицинский Ю. С. Указ. соч. С. 47. Автор ссылается на аналогичное положение ГК РСФСР 1964 г.

2См.: Лейст О. Э. Санкции в советском праве. С. 52.

3Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Т. I. Полутом 2: Введение и общая часть: Пер. с 13-го нем. изд. 1931 г. М.: Иностр. лит., 1950. С. 265, сн. 3.

4См., напр.: Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Общее учение об обязательстве. М., 1950.

С.179–181, 260; Новицкий И. Б. Сделки. Исковая давность. М.: Госюриздат, 1954.

С.59; Жицинский Ю. С. Указ. соч. С. 43; Алексеев С. С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. М.: Статут, 1999. С. 66.

30