Учебный год 2023 / Диссертация Захаренков Д.Н
..pdf
121
помимо адвокатуры, едва ли может в совершенстве понять, кто и как занимается адвокатской деятельностью и какие виды дисциплинарных взысканий целесообразно применить к адвокату, нарушившему правила адвокатской этики1.
Отсюда следует, что дисциплинарная власть адвокатского сообщества над адвокатами является важной составляющей принципа корпоративного самоуправления. Значение данного аспекта возрастает при проведении параллели с присяжной адвокатурой, поскольку, как мы уже указывали ранее, в период действия Судебных уставов дисциплинарное производство в отношении присяжных поверенных осуществлялось двумя видами дисциплинарных органов: судами и советами присяжных поверенных. Более того, привлечение к дисциплинарной ответственности частных поверенных находилось исключительно в компетенции судов. Поэтому для присяжной адвокатуры принцип корпоративности характерен лишь в части – в отношении присяжных поверенных, подпадающих под дисциплинарную юрисдикцию советов. Повторимся, что нельзя также говорить о полной корпоративности присяжной адвокатуры ввиду того, что советы не были объединены на общегосударственном уровне в отличие от современной адвокатуры в РФ.
Изложенное в равной степени относится и к выработке профессиональных этических норм – создаваемые советами правила профессии действовали только на адвокатов округа, в котором был организован совет, но такого единого корпоративного акта адвокатуры, как Кодекс профессиональной этики адвоката, в Российской империи не было.
Продолжая рассмотрение принципа корпоративного самоуправления, обратим внимание на тот факт, что существующая система корпоративной организации адвокатуры направлена не только на внутренний контроль над членами сообщества. Важное значение корпоративности придает защита интересов самих адвокатов со стороны адвокатского сообщества, которая также осуществляется через органы самоуправления адвокатуры.
1 Саламов Б.С. Адвокатская деятельность, ее гарантии и социальная защита адвокатов в Республике Узбекистан (опыт и проблемы): автореф. ... д-ра юрид. наук. Ташкент, 2005. С. 24.
122
Адвокат-защитник будет более активен в борьбе с произволом и нарушениями со стороны правоохранительных органов, если будет уверен, что за ним стоит целое сообщество поддерживающих его коллег. С точки зрения авторов Научно-практического комментария, корпоративность предполагает в том числе необходимость проявления заботы со стороны адвокатского сообщества и его органов о членах этого сообщества1. Как справедливо отмечает И.С. Яртых, противостоять беззакониям государственной власти в лице ее чиновничьего аппарата может только независимый адвокат, опирающийся на авторитет и покровительство независимой адвокатской корпорации2. В первую очередь это касается случаев, связанных с игнорированием правового режима адвокатской тайны и вмешательством в деятельность адвокатов.
Корпоративное самоуправление адвокатуры наблюдается и на межгосударственном уровне: адвокатами проводятся различные конференции, семинары и круглые столы3.
При этом данный аспект установлен в Хартии основополагающих принципов адвокатской деятельности в качестве принципа взаимного профессионального сотрудничества (пункт j)4, что опять же нарушает правило о недопустимости дробления принципов.
Подводя итог сказанному, отметим, что принцип корпоративности и принцип самоуправления, закрепленные в статье 3 Закона об адвокатуре РФ, нуждаются в изменении, а именно целесообразно объединить их в один принцип
–принцип корпоративного самоуправления.
1 Научно-практический комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный) / под. ред. Д.Н. Козака. М.: Статут, 2003. 2 Яртых И.С. Указ. соч. С. 106.
3 См.: В городе Ереване Республики Армения состоялась встреча новосибирских и армянских адвокатов, посвящённая выработке механизмов делового взаимодействия на межгосударственном уровне. [Электронный ресурс] // URL: http://www.advpalatanso.ru/pervaya_polosa/743; В Минске проходит международная конференция «Актуальные вопросы адвокатской деятельности в странах СНГ и Балтии». [Электронный ресурс] // URL: http://fparf.ru/news/all_news/news/15816/ (дата обращения: 10.09.2018).
4 Хартия основополагающих принципов адвокатской деятельности от 19 мая 2016 г., принята на VI Петербургском международном юридическом форуме. [Электронный ресурс] // URL: http://fparf.ru/ documents/international_acts/21635/ (дата обращения: 10.09.2018).
123
Слияние принципов корпоративности и самоуправления адвокатуры обусловлено тем, что объединение адвокатов в единую корпорацию на основе обязательного членства предполагает создание внутри нее системы органов управления и право этой корпорации и ее органов принимать решения, обязательные для всех членов корпорации. В содержание же принципа корпоративного самоуправления входит защита адвокатским сообществом корпоративных интересов адвокатуры посредством осуществления органами самоуправления адвокатуры своих функций, в частности, по разработке обязательных для всех адвокатов правил и стандартов, а также по привлечению адвокатов к дисциплинарной ответственности.
При этом, такие принципы, как обязательность членства адвоката в Союзе адвокатов, установленная Законом об адвокатуре Таджикистана (статья 5)1, или коллегиальность во взаимоотношениях между адвокатами (статья 3 Закона об адвокатуре Молдовы)2 обрисовывают лишь единичные аспекты корпоративности и самоуправления. В свою очередь принцип демократизма, нашедший закрепление в Законах об адвокатуре Азербайджана и Молдовы, близок по содержанию к принципу корпоративного самоуправления, но предложенная в настоящем исследовании формулировка представляется более правильной, так как демократизм в юридической науке используется преимущественно в качестве принципа государственного управления. Что же касается принципа добровольности членства в профессиональных объединениях адвокатов, то его наличие исключает существование единой корпорации адвокатов как таковой (статья 3 Закона об адвокатуре Молдовы)3.
Поэтому в целях совершенствования нормативного регулирования адвокатуры предлагаем включить принцип корпоративного самоуправления в
1 Закон Республики Таджикистан № 1182 «Об адвокатуре и адвокатской деятельности». [Электронный ресурс] // URL:http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=74347 (дата обращения: 06.09.2018).
2 Закон Республики Молдова № 1260-XV «Об адвокатуре». [Электронный ресурс] // URL: http://base. spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=5110 (дата обращения 06.09.2018).
3 Закон Республики Молдова № 1260-XV «Об адвокатуре». [Электронный ресурс] // URL: http://base. spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=5110 (дата обращения 06.09.2018).
124
статью 3.1 Закона об адвокатуре РФ, а также дополнить данный Закон статьей 3.3 «Корпоративное самоуправление» следующего содержания:
«Адвокаты на основе обязательного членства объединены в единую корпорацию, защищающую интересы адвокатуры и адвокатов при оказании ими квалифицированной юридической помощи. Основой функционирования адвокатской корпорации являются создаваемые в соответствии с законодательством органы самоуправления адвокатуры. В сферу ведения корпоративных органов самоуправления адвокатуры входят вопросы принятия правил профессиональной этики, привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности, приема квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на получение статуса адвоката, и иные вопросы, связанные с оказанием адвокатами квалифицированной юридической помощи.».
3.3.Принцип независимости
Принцип независимости является одним из наиболее проблемных принципов организации и деятельности адвокатуры, а потому и его реализация имеет приоритетное значение, так как свою основную роль – оказание квалифицированной юридической помощи – адвокаты не смогут выполнять, если их независимость оказывается под угрозой, – будь то в результате давления, нападок или преследования отдельных адвокатов или попадания адвокатуры в целом в зависимость от исполнительной власти, либо если суды не являются независимыми и беспристрастными и функции адвокатуры, предусмотренные международными стандартами, не соблюдаются и не защищаются1. В свою очередь совершенно справедливо замечание Л.Б. Хвана: если общество заинтересовано в том, чтобы в нем был правовой порядок, а не хаос произвола властей, оно должно быть заинтересовано и в том, чтобы существовала
1 Независимость юридической профессии в Центральной Азии. [Электронный ресурс] // URL: http://www.refworld.org/cgi-bin/texis/vtx/rwmain/opendocpdf.pdf?reldoc=y&docid=530f03992(датаобращения:06.09.2018).
125
независимая от властей правозащита, критикующая власти и убеждающая их в ограничении своей карательной активности1.
Поэтому согласимся с точкой зрения М.Р. Аракеляна о том, что в современных условиях на передний план выходит вопрос об обеспечении независимости адвоката, который предполагает создание условий для его свободной профессиональной деятельности путем предоставления соответствующих гарантий, в том числе включающих в себя меры по защите от преследований, связанных с осуществлением профессиональных обязанностей и ограничивающих осуществление их профессиональной деятельности2.
Как видно из первой главы настоящего исследования, вопрос независимости адвокатской корпорации являлся злободневным с самого момента учреждения адвокатуры и поднимался в течение всего периода ее существования
– актуален он и сегодня. По справедливому выражению Г.М. Резника: «Проблема взаимоотношений адвокатуры с государством и обществом – вечная: меняются режимы, главы государств, общество, но проблема остается»3.
Отметим, что по сравнению с организацией адвокатуры по законодательству Российской империи и СССР принятие Закона об адвокатуре стало большим достижением и во многом улучшило юридический статус адвокатов в Российской Федерации, чему способствовало провозглашение независимости в качестве принципа адвокатуры, а также утверждение ряда правовых положений, его конкретизирующих.
Тем не менее значимость данного принципа неоспорима и признается всеми государствами СНГ – в законах об адвокатуре каждого из участников Содружества в том или ином виде присутствует указание на принцип независимости (несмотря на то, что отражение независимости в законодательных актах об адвокатуре стран СНГ не идентично, о чем будет сказано далее).
1Хван Л.Б. Адвокатура Узбекистана: Quo Vadis // Ученые труды Российской академии адвокатуры
инотариата. М.: Российская академия адвокатуры и нотариата, 2009. № 1. С. 31.
2 Аракелян М.Р. Институт адвокатуры правозащитной Украины: правовые истоки и содержание // Евразийский юридический журнал. 2013. № 12. С. 31.
3 Помбо Ф., Садовникова Е.В. Президент Международной ассоциации юристов Фернандо Помбо о новых вызовахюридическомусообществу/Ф. Помбо;интервьюерЕ.В.Садовникова//Адвокат.2008.№1. С.3.
126
Однако независимость, как и любой другой принцип организации и деятельности адвокатуры, мало только декларировать – он должен быть реализован и обеспечен. Особенно данное требование актуально на фоне давления на адвокатов со стороны правоохранительных органов. К примеру, до внесения поправок в статью 161 УПК РФ довольно часто возникали случаи необоснованного привлечения адвокатов к уголовной ответственности за разглашение тайны предварительного следствия. В частности, в апреле 2015 года адвокат Г. Антонов был привлечен к уголовной ответственности в связи с тем, что во время пресс-конференции произнес несколько реплик по поводу обвинения, предъявленного его подзащитному. Позднее журналисты подтвердили, что какихлибо новых и неизвестных им сведений по делу адвокат не сообщил1. Однако и сегодня адвокатов пытаются привлечь к ответственности – нередко по совершенно абсурдным основаниям, в частности за несообщение судебному приставу цели прибытия в суд2.
Следует обратить внимание на то, что в отличие от Российской Федерации во многих странах СНГ у правоохранительных органов больше механизмов для воздействия на адвокатов, о чем мы будем говорить далее в этом параграфе, однако основное средство для устранения неугодных адвокатов из дела – привлечение адвоката к уголовной ответственности – активно продолжает использоваться на всей территории Содружества. К примеру, в отчете «В центре внимания: Фундаментальные права человека в Центральной Азии» отмечается, что в Таджикистане растет количество арестов адвокатов, осуществляющих защиту по политическим делам. Более того, в результате задержания адвоката Б. Ерова правоохранительными органами из адвокатской конторы, в которой
1 Реализация предложений ФПА РФ и СПЧ о дополнительных гарантиях независимости адвокатов необходима. [Электронный ресурс] // URL: https://www.advgazeta.ru/novosti/garantii-nezavisimosti- advokatov1529/?sphrase_id=5457 (дата обращения: 21.06.2018).
2 Чувашского адвоката хотели привлечь к ответственности за проход в суд. [Электронный ресурс] // URL:.https://www.advgazeta.ru/novosti/chuvashskogo-advokata-khoteli-privlech-k-otvetstvennosti-za-prokhod- v-sud/?sphrase_id=5457 (дата обращения: 21.06.2018).
127
работает адвокат, были изъяты все документы, касающиеся дел его подзащитных1. Аналогичные случаи имеют место и в других странах2.
Суть принципа независимости заключается в том, что ни государственные органы, ни органы местного самоуправления, ни общественные объединения, ни отдельные граждане не вправе воздействовать или, более того, руководить организацией и деятельностью адвокатуры. Принцип независимости распространяется в том числе и на общественные отношения, возникающие внутри сообщества между адвокатами, органами адвокатуры или адвокатскими образованиями.
А.В. Воробьев, А.В. Поляков и Ю.В. Тихонравов в монографии «Теория адвокатуры» пишут, что принцип независимости должен быть реализован в следующих сферах:
1)в формировании адвокатского сообщества (прием в профессиональную ассоциацию и исключение из нее);
2)в организационных вопросах (структура сообщества, формирование руководящих органов, определение прав и обязанностей адвоката по отношению
ксообществу);
3)в деонтологических вопросах;
4)в экономических вопросах;
5)собственно в профессиональной деятельности (практике)3.
Несмотря на определенную существующую градацию различных аспектов независимости в законодательстве об адвокатуре, безусловно следует признать,
1 В центре внимания: Фундаментальные права человека в Центральной Азии. [Электронный ресурс] // URL: http://www.ihahr-nis.org/sites/default/files/files/fundamentalnye-prava-cheloveka-v-centralnoj-azii-dekabr- 2015.pdf (дата обращения: 21.06.2018).
2 См.: Вячеслав Цуркан критикует правоохранительные органы Молдовы за прессинг адвокатов. [Электронныйресурс]//URL:http://gagauzinfo.md/top1/14032-human-rights-embassy-kritikuet-pravoohranitelnye-organy- moldovy-za-pressing-advokatov.html; Кто изгоняет «бесов» из казахстанской адвокатуры? [Электронный ресурс] // URL: http://ratel.kz/outlook/kto_izgonjaet_besov_iz_kazahstanskoj_advokatury; Состояние адвокатуры в Азербайджане. [Электронный ресурс] // URL: http://docplayer.ru/32362990-Annaghi-hajibayli-sostoyanie- advokatury-v-azerbaydzhane-1.html; Белорусские власти зачищают адвокатуру. [Электронный ресурс] // URL:http://belsat.eu/ru/programs/belorusskie-vlasti-zachishhayut-advokaturu/; Это политическое решение – поставить адвокатский корпус Грузии на колени. [Электронный ресурс] // URL: http://vkka.net/?p=4858 (дата обращения: 21.06.2018).
3 Теория адвокатуры/Воробьев А.В., ПоляковА.В.,ТихонравовЮ.В.М.: Изд-во «Грантъ», 2002. С.176.
128
что досконально предусмотреть каждый из них крайне проблематично, а потому границы независимости определяются с некоторой долей условности, но в то же время необходимо стремиться к максимально полной регламентации спорных вопросов.
Традиционно внутри принципа независимости адвокатуры выделяются два элемента:
1)независимость адвокатуры как корпорации;
2)независимость адвоката.
Начнем же мы раскрытие принципа независимости с независимости адвокатуры.
По мнению А.Д. Бойкова, степень независимости адвокатуры определяется объемом полномочий, предоставленных органам адвокатуры, для решения внутренних вопросов и пределы их ограничения контролируются органами государственной власти1. Поэтому, рассматривая независимость адвокатуры, необходимо обратить внимание на вопрос ее соотношения с государством, как со стороной, способной оказать наибольшее влияние на адвокатуру. Как справедливо отмечает И.И. Мартинович, вопрос о взаимоотношении адвокатуры с государством – один из наиболее сложных и концептуальных вопросов, ибо он касается фундаментальных основ организации адвокатского сообщества2.
«Одним из главных достижений Закона об адвокатуре необходимо признать фиксацию независимости адвокатуры от государства»3, - пишет Г.Б. Мирзоев. Так, адвокатура (согласно пункту 1 статьи 3 Закона об адвокатуре России) является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Более того, Д.К. Нечевин, Е.В. Кирдяшова и Л.М. Колодкин в коллективной монографии «Институт адвокатуры: история и современность» обоснованно указывают, что институт адвокатуры
1 Бойков А.Д. Адвокатура и адвокаты: Сборник статей. М.: Юрлитинформ, 2010. С. 38. 2МартиновичИ.И.Новации реформы адвокатурывБеларусииРоссиив постсоветский
период(сравнительно-правовой аспект). // Право и демократия: сборник научных трудов: спец. выпуск / [редкол.: В.Н. Бибило (гл. ред.) и др.]. Минск: Изд. центр БГУ, 2004. С. 285.
3 Мирзоев Г.Б. Предисловие к книге В.И. Сергеева «Адвокат и адвокатура». М.: Юнити, 2003. С. 3.
129
организационно не относится не только к государственным органам и организациям, но и к иным элементам механизма государства, а является весьма специфичным институтом гражданского общества1.
Однако указанное не означает, что адвокатура и государство действуют автономно друг от друга. Несмотря на то, что адвокатура не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления, представляется, что задачи, возложенные на нее, имеют государственное значение и отражают публичный интерес общества2. Поэтому при разрешении этих задач государство и адвокатура должны действовать сообща.
Как мы уже отмечали, первостепенной задачей адвокатуры, которая предусмотрена в статье 48 Конституции РФ, является обеспечение каждому возможности получить квалифицированную юридическую помощь, так как квалифицированная юридическая помощь в соответствии с Законом об адвокатуре РФ оказывается только адвокатами. Более того, право на получение каждым квалифицированной юридической помощи гарантируется не только Конституцией РФ, а является естественным правом, реализация которого должна обеспечиваться любым демократическим государством. Поэтому в ряде стран СНГ, таких как Беларусь, Молдавия, Таджикистан, Туркменистан, содержатся собственные принципы, затрагивающие оказание квалифицированной юридической помощи. Также вопрос квалифицированности реализован в Хартии основополагающих принципов адвокатской деятельности, в связи с чем представляется необходимым позднее вернуться к обоснованности включения квалифицированности юридической помощи в систему принципов адвокатуры.
Для содействия в возложенной на адвокатуру функции по оказанию квалифицированной юридической помощи органы государственной власти в соответствии с пунктом 3 статьи 3 Закона об адвокатуре РФ обеспечивают гарантии независимости адвокатуры. Вместе с тем гарантии независимости,
1 Институт адвокатуры: история и современность: монография / Д.К. Нечевин, Е.В. Кирдяшова, Л.М. Колодкин. Москва : Русайнс, 2018. 111 с.
2 Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России. М.: Изд-во
"PENATES - Пенаты". 2002. С. 58.
130
предоставляемые государством адвокатуре, распространяются преимущественно на адвокатскую деятельность, поэтому логика построения требует вернуться к этому вопросу при исследовании независимости адвоката.
С другой стороны, государство, обеспечивая оказание адвокатурой квалифицированной юридической помощи гражданам, не может оставить столь важную задачу единолично на адвокатуру.
Нельзя говорить категорично о том, что адвокатура должна работать сама по себе, без какого-либо вмешательства со стороны государства, так как это невозможно1. Поэтому законодателем предусмотрены различные средства осуществления допустимого внешнего контроля.
Однако такой контроль должен проводиться не бездумно, а взвешенно, с соблюдением баланса интересов и адвокатуры, и государства – для адвокатуры непозволителен тотальный контроль со стороны государства, давление на адвокатуру. Справедливо по этому поводу высказывался Ю.И. Стецовский: «Стремление к огосударствлению адвокатуры несовместимо с конституционным правом на квалифицированную юридическую помощь. Извращение юридической природы адвокатской профессии превращает адвоката в чиновника, неспособного свободно и стойко отстаивать интересы доверителей»2. «Идея же жесткого контроля со стороны государства за деятельностью адвокатов – полный нонсенс. Потому что адвокатура умрет, как только станет зависимой»3, – замечает М.Ю. Барщевский. По словам Г. М. Резника «адвокатура – это организация не политическая и не предпринимательская, поэтому разговоры о том, что государство должно руководить адвокатурой, необходимо прекратить. Если адвокатура зависима, то она уже не адвокатура, и должна называться как-то иначе»4. Критиковал подчинение государству адвокатуры и Ю.И. Стецовский: «Стремление к огосударствлению адвокатуры несовместимо с конституционным
1 Авдеева М. А. Современные проблемы адвокатуры России: дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 69. 2 Стецовский Ю.И. Огосударствление адвокатуры несовместимо с правом. Юридическая природа
адвокатуры // Адвокат. 2007. № 7.
3 Барщевский М.Ю. Адвокатура не должна зависеть от государства // Правозащитник.1999. № 3. С. 38. 4 Помбо Ф., Садовникова Е.В. Президент Международной ассоциации юристов Фернандо Помбо о новых вызовахюридическомусообществу/ Ф.Помбо;интервьюер Е.В. Садовникова//адвокат. 2008.№ 1. С.3.