(H) Пример: Опыт применения Единой политики udrp, разработанной воис

358. Процедура ADR, определенная в Документе ВОИС «Единая политика разрешения споров относительно доменных имен» (UDRP) дает возможность проанализировать достоинства и проблемы механизмов ADR в условиях Интернет. Единая политика UDRP послужила в качестве модели для выработки различных процедур разрешения споров, принятых для доменных имен, включающих названия стран, в частности, типа ccTLD,⁴⁷⁴, а также для новых родовых доменов, типа: gTLD.⁴⁷⁵ В последующих параграфах освещаются некоторые общие характеристики системы, которые содействовали ее успеху, и делается попытка сделать некоторые общие выводы из опыта работы Центра ВОИС по арбитражу и посредничеству. Эта процедура также описывается в главе III(c).

359. Отражение в контракте и обязательность. Процедура UDRP является эффективной, поскольку она обязательна. Нет необходимости вести переговоры между сторонами о их согласии на ее применение до начала процедуры, поскольку их согласие является частью контрактных построений, которые лежат в основе функционирования системы доменных имен. На самой вершине этих контрактных конструкций корпорация ICANN располагает полномочиями производить аккредитацию регистраторов и определять условия их функционирования. В рамках этих полномочий корпорация ICANN обязывает регистраторов требовать от сторон подчинения Единой политике UDRP при заключении договоров на регистрацию с заявителями доменных имен. В результате все заявители, подавшие заявления на регистрацию доменных имен в рамках соответствующих родовых доменов типа gTLD⁴⁷⁶, оказываются связаны контрактными обязательствами применять процедуры Единой политики UDRP. Применение этих процедур является обязательным в том смысле, что процесс рассмотрения дела может быть начат лицом, подавшим жалобу, и проходить до самого конца даже в тех случаях, когда получатель регистрации отказывается принимать участие.

360. Непосредственное исполнение решения. Другой отличительной чертой Единой политики UDRP является встроенный механизм исполнения решения, который базируется на контрактном подходе, присущем системе доменных имен. Корпорация ICANN требует от связанных с ней регистраторов непосредственно исполнять решения, принятые в соответствии с процедурами Единой политики UDRP, осуществляя аннулирование или передачу доменного имени. Это позволяет избегать необходимости пересмотра решений, принятых в соответствии с Единой политикой UDRP, или их подтверждения судом или иной государственным органом до их реализации.⁴⁷⁷

361. Кроме того, регистраторы должны блокировать передачу доменных имен недобросовестными владельцами этих имен во время проведения административной процедуры (UDRP, параграф 40 или на период 15 рабочих дней после завершения такой процедуры (UDRP, параграф 8). Это предотвращает попытки недобросовестных владельцев доменных имен сорвать результаты слушаний по процедуре UDRP путем передачи спорного доменного имени третьей стороне, которая формально не вовлечена в процесс разбирательства, - подобная практика обычно известна как: « кибер- бегство»(“cyberflight”). Данная мера позволяет избежать дорогостоящих судебных процедур.

362. Международный характер. Процедуры UDRP обеспечивают единый форум для решения споров, которые иначе в противном случае представляли бы сложные вопросы в рамках международной юрисдикции, так как имеется большая вероятность того, что стороны будут принадлежать разным юрисдикциям,⁴⁷⁸ а охраняемые товарные знаки будут действовать на территориях разных стран. Единая политика UDRP устанавливает также единый набор правил по процедуре проведения и принятия решения по конкретному спору и в этом отношении не зависит от национальных законов.

363. Сфера действия. Ранее было отмечено, что достижение эффективности требует соответственно уменьшения сложности. Процедуры в соответствии с Единой политикой UDRP поддаются упрощению и могут быть эффективными, так как их действие ограничивается борьбой с киберпиратством (так называемым «киберскваттингом»), то есть, случаями, когда речь идет о недобросовестной регистрации и использовании доменного имени, идентичного или близкого до степени смешения со знаком истца, лицом, которое не имеет ни права, ни законного интереса в зарегистрированном термине.⁴⁷⁹ Данное ограничение отражает то общее в части согласованных и принятых в международном плане принципов, что касается злоупотреблений товарных знаков и знаков обслуживания, и что способствовало принятию процедур UDRP. Единая политика UDRP не направлена на разрешение споров между сторонами, которые обладают соответствующим правом на данное доменное имя или имеют легитимную заинтересованность в нем. Подобные споры требуют более сложной оценки прав и соответствующих интересов сторон и не поддаются с легкостью упрощению и стандартизации, особенно в международном контексте. Общая эффективность UDRP достигается за счет того, что средства, обеспечивающие исполнение решений, сводятся к аннулированию или передаче доменных имен, последнее реализуется непосредственно в системе доменных имен. Экспертные комиссии не уполномочены выносить решение о возмещении ущерба в виде денежной компенсации, последнее обычно обеспечивается с помощью средств публичной защиты.

364. Упрощенные процедуры. Процедуры, применяемые в соответствии с Единой политикой UDRP, сводятся, в принципе, лишь к одному набору заявлений от каждой стороны. Кроме того, выполнение каждого процедурного шага ограничено сроками. Все процедуры проводятся исключительно в режиме он-лайн⁴⁸⁰ и только в исключительных случаях проводятся слушания с персональным приглашением (Правила UDRP, параграф 13). В результате процедура в соответствии с UDRP может быть закончена в течение двух месяцев.

365. Необходимые процедурные гарантии. Поскольку подчинение процедурам UDRP является обязательным для обладателей регистраций доменных имен и поскольку средства, обеспечивающие исполнение решения, являются средствами прямого действия, процедуры в соответствии с UDRP содержат ряд процессуальных гарантий:

- Нейтральность: процедуры выполняются нейтральными институтами по разрешению споров, не имеющими отношения к регистрации;

- Уведомление: Процедуры UDRP требуют от указанных институтов использовать все возможные пути уведомления ответчика о поступлении жалобы (См. Правила UDRP, параграф 2(а));

- Язык: Язык проводимой процедуры должен быть языком регистрационного соглашения, если только стороны или комиссия в исключительных случаях не принимают иного решения. (Правила UDRP, параграф 11). Это позволяет ответчику защищать свое дело на языке, которым он предположительно лучше всего владеет;

- Бремя доказательства: Истец несет бремя установления всех элементов доказательства даже в тех случаях, когда ответчик не выполняет необходимых процессуальных действий;

- Беспристрастность и независимость: Решения выносятся беспристрастными и независимыми экспертами комиссии (Правила UDRP, параграф 7), сведения о которых доступны широкой публике (Правила UDRP, параграф 6(а)). Любая из сторон может запросить, чтобы решение по спору принималось комиссией из трех членов, в этом случае в выборе экспертов участвуют обе стороны (Правила UDRP, параграфы 3(b)(iv) и 5(b)(iv). Члены Комиссии берут на себя обязательства гарантировать, чтобы отношение к сторонам было бы равное и чтобы каждая из сторон имела бы равную возможность изложить существо дела (Правила UDRP, параграф 10 (b) );

- Решения с обоснованием: Решения должны быть в письменной форме, содержать аргументы, на которых они основаны и приводить имя эксперта (Правила UDRP, параграф 15(а));

- Апелляция: Сама процедура UDRP не обеспечивает механизм апеллирования. Однако любая из сторон свободна вынести спор на рассмотрение национального суда до начала данной процедуры или после ее окончания;

- Гонорар: Все гонорары за проведение слушаний уплачиваются исключительно лицом, подавшим жалобу, за исключением случаев, когда ответчик высказался за опцию создания комиссии, состоящей из трех экспертов, в этом случае уплата гонораров распределяется поровну между сторонами.⁴⁸¹

366. Прозрачность или конфиденциальность. Процедуры UDRP в основном направлены на обеспечение большей прозрачности с тем, чтобы препятствовать распространению киберпиратства и содействовать развитию взаимосвязанного корпуса правовых положений. Пока процедура не завершена , публикации подлежит только название спорного доменного имени и номер дела; однако как только решение принято, оно публикуется полностью, включая также имя(ена) эксперта(ов) (Правила UDRP, параграф15(а)). Центр ВОИС по арбитражу и посредничеству еще в большей степени усилил прозрачность механизма принятия решения согласно процедур UDRP, предоставив доступ к «Указателю решений комиссии ВОИС, принятых согласно процедуре UDRP», включая соответствующие средства поиска в нем.⁴⁸² Данный указатель позволяет заинтересованным сторонам проводить поиск решений, которые относятся к интересующей их тематике или специальному правовому вопросу.