18. Отличие от создания незаконного вооруженного формирования.

Создание преступной организации, как правило, преследует цель регулярного получения незаконных доходов от преступной деятельности с последующей легализацией преступных доходов, в том числе и путем проникновения в легальный бизнес. Незаконные вооруженные формирования создаются для целей, не связанных с совершением корыстных преступлений, а также нападений на граждан и организации. Нередко это социально одобряемые цели (напр., стремление оказать помощь милиции в наведении порядка на обслуживаемой территории), однако способ их реализации противоречит закону. Создание вооруженных формирований для нападений на граждан или организации, признается бандитизмом.

Статья 286.

1. Бандитизм – одно из наиболее опасных преступлений, непосредственным объектом которого является общественная безопасность.

2. Объективная сторона бандитизма выражается в следующих альтернативных формах: 1) создание банды; 2) руководство бандой; 3) участие в банде; 4) участие в совершаемых бандой нападениях.

3. Закон определяет банду как вооруженную организованную группу с целью нападения на предприятия, учреждения, организации или на граждан. Понятие организованной группы содержится в ч.1 ст.18: «Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено двумя или более лицами, предварительно объединившимися в управляемую устойчивую группу для совместной преступной деятельности» (см. комментарий к ст.18).

Все эти признаки характерны и для банды. От иных организованных групп банда отличается вооруженностью и преступными целями – совершение нападений на граждан и организации.

4. Под оружием следует понимать предметы и устройства, специально предназначенные для поражения живой или иной цели и не имеющие иного, в частности хозяйственно-бытового назначения. Оружие может быть как заводского изготовления, так и самодельное. К оружию относятся все виды огнестрельного, холодного, газового, пневматического или метательного оружия, а также различные боевые припасы, взрывчатые вещества, взрывные устройства (см. комментарий к ст.ст.294-297).

Банда признается вооруженной при наличии оружия хотя бы у одного из ее членов (объективный момент) и осведомленности об этом других членов банды, допускающих возможность его применение в случае необходимости (субъективный момент). Использование заведомо для нападающего непригодного к целевому применению оружия (напр., учебный экземпляр автомата), его макетов или имитационных предметов (напр., пистолет, изготовленный из дерева, муляж взрывного устройства), не может рассматриваться в качестве признака вооруженности. В этих случаях преступная группа может привлекаться к ответственности за участие в других преступлениях, в частности за разбой, если потерпевшими указанное оружие или предметы воспринимались в качестве настоящих.

5. Под нападением, как признаком бандитизма, следует понимать внезапные для потерпевших агрессивные действия участников банды, соединенные с физическим или психическим насилием, с целью достижения преступного результата. Нападение банды следует считать состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось, а цель преступления была достигнута путем высказанной или очевидной для потерпевшего угрозы его применения (создание опасности немедленного применения насилия).

Нападение может выражаться не только в насильственном воздействии на людей, но и в незаконном вторжении в жилище, помещение, проникновении в транспортное средство, сопровождаемое погромами, взрывами, поджогами, разрушениями, захвате имущества (транспортных средств) и другими подобными действиями. Отсутствие людей в момент нападения на эти объекты не исключает квалификации по ст.286 при условии, что участники банды обговаривали возможность применения оружия и были готовы применить любое насилие к потенциальным жертвам для достижения своих целей.

6. Создание банды – любые действия, результатом которых стало образование устойчивой вооруженной группы в целях совершения нападений на предприятия, учреждения, организации или на отдельных граждан (сговор, разработка планов деятельности, подбор и вербовка участников, распределение ролей, приобретение оружия, финансирование и т.п.).

Создание банды считается оконченным преступлением с момента ее образования, независимо от того, были ли совершены в составе банды запланированные преступления. Если действия лица по созданию банды не привели к ее возникновению, они подлежат квалификации по ст.ст.13 или 14 и по ст.286.

7. Руководство бандой – комплекс действий, направленных на управление деятельностью уже созданной криминальной структуры в целях обеспечения ее функционирования путем принятия обязательных для исполнения решений по наиболее важным вопросам деятельности банды: определение направлений деятельности сформированной банды, вербовка новых членов, контроль за их поведением, распределение между ними ролей и функций, разработка планов нападений, подкуп должностных лиц в интересах банды, координация действий участников банды при подготовке и во время совершения конкретных акций, поддержание дисциплины, распоряжение денежными средствами банды, реализация предметов, добытых преступным путем, и т.п.

Руководство бандой признается оконченным деянием с момента совершения любых действий по управлению уже созданной бандой. Если банда еще не образована, указанные действия следует рассматривать как ее создание.

8. Участие в банде - вступление в банду в качестве члена и совершение в ее интересах любых деяний. Сам факт вступления в банду означает предоставление возможности ее участникам использовать нового члена в соответствии с целями и планами банды. Участие может выражаться в обсуждении преступных планов, подыскании объектов для нападений, финансировании, обеспечении транспортом, помещениями, снабжении оружием, подложными документами, выполнении разведывательных и контрразведывательных функций, укрывательстве участников банды, орудий преступления или имущества, добытого преступным путем, сокрытии следов преступления, сбыте похищенного, выполнении хозяйственно-обслуживающих функций, а также отдельных поручений банды и т.п.

Если членство в банде ограничилось лишь дачей согласия на участие в банде и не выразилось ни в каких практических действиях, то дача такого согласия может быть квалифицирована как приготовление к участию в банде (ст.13 и ст.286).

Участие в банде считается оконченным преступлением с момента вступления в банду и совершения любых практических действий в ее интересах (за исключением руководства).

9. Участие в нападениях, совершаемых бандой, - непосредственное участие в совершаемых бандой преступлениях в качестве исполнителя или пособника, в том числе лицом, не являющимся членом банды, но сознающим, что принимает участие в преступлении, совершаемом бандой. Если лицо, участвующее в групповом нападении, не знало, что другие участники образуют банду, то оно не подлежит ответственности за бандитизм. Действия таких лиц следует квалифицировать как разбой или иное преступление, в зависимости от характера содеянного.

Участие в нападениях, совершаемых бандой, считается оконченным преступлением с момента непосредственного участия в нападениях, заведомо для виновного совершаемых бандой, независимо от того, являлся ли участник нападения членом банды и удалось ли преступникам достичь желаемого результата.

Эпизодическое содействие банде в ее преступной деятельности со стороны лиц, не являющихся участниками банды и не принимавших непосредственного участия в нападениях, должно расцениваться как пособничество в бандитизме (ч.6 ст.16 и ст.286). Систематическое оказание содействия банде должно признаваться участием в ее деятельности и квалифицироваться по ст.286.

10. Поскольку бандитизм относится к особо тяжким преступлениям (ч.5 ст.12), заранее не обещанное укрывательство членов банды, а равно несообщение в органы власти о деятельности по созданию банды, независимо от того, были ли совершены планировавшие ею преступления, квалифицируются соответственно по ч.2 ст.405 либо ч.2. ст.406.

11. Принуждение лица к участию в банде под угрозой физического или психического насилия либо шантажа, образует состав преступления, предусмотренный ст.288.

12. Субъективная сторона бандитизма характеризуется умышленной виной в виде прямого умысла. Лицо сознает, что создает банду, либо руководит ею, либо участвует в банде или в совершаемых ею нападениях, и желает этого. Умысел определяется по отношению к действиям по созданию, руководству, участию в банде или совершаемых ею нападениях; в отношении же реальных последствий нападения (напр., смерти потерпевшего или причинения вреда его здоровью) умысел может быть как прямым, так и косвенным.

Обязательный признак субъективной стороны данного преступления – специальная цель: совершение нападений на предприятия, учреждения, организации или на граждан. Конкретные же цели нападений (убийство, изнасилование, захват заложников, уничтожение имущества и т.д.) равно как и мотивы этих посягательств (корысть, месть и т.п.) находятся за рамками состава бандитизма и учитываются лишь при квалификации преступлений, совершенных в составе банды.

12. Если члены устойчивой организованной группы занимаются контрабандой, незаконным распространением оружия, наркотиков, похищением транспорта и т.д., но не ставят своей целью нападение на организации либо отдельных граждан, однако при задержании оказывают вооруженное сопротивление правоохранительным органам, их действия нельзя квалифицировать как бандитизм.

13. Субъектом бандитизма может быть вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Лица в возрасте от 14 до 16 лет, входящие в состав банды или участвующие в нападениях, совершенных бандой, несут ответственность лишь за те конкретные преступления, ответственность за которые предусмотрена ч.2 ст.27 с 14-летнего возраста. Если лицо, не достигшее возраста 16 лет, совершает в составе банды убийство, его действия неправомерно квалифицировать по признаку убийства, сопряженного с бандитизмом (п.12 ч.2 ст.139).

14. В соответствии с ч.2 примечаний к разделу Х настоящего Кодекса, преступления, совершенные в составе банды, оцениваются самостоятельно и влекут ответственность по совокупности преступлений. Таким образом, действия участников банды следует квалифицировать по ст.286 и соответствующей норме Особенной части УК, предусматривающей признаки организованной группы (банды), а при их отсутствии – группы лиц. Напр., умышленное причинение тяжкого телесного повреждения (п.9 ч.2 ст.147), изнасилование (ч.2 ст.166), похищение человека (п.6 ч.2 ст.182), разбой (ч.3 ст.207), захват заложников (ч.3 ст.291), хищение оружия (ч.4 ст.294) и т.д.

Убийство, совершенное участниками банды, следует квалифицировать по п.12 ст.139 как сопряженное с бандитизмом, причем в соответствии со специальным указанием, содержащимся в санкции данной статьи, в качестве дополнительного наказания за это преступление может быть назначена конфискация имущества. Незаконные действия в отношении оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных устройств также требуют самостоятельной квалификации по ст.ст.295-297.

Исходя из системного толкования ст.286 и ч.2 ст.18, организаторы (руководители) банды несут ответственность за все совершенные бандой преступления, если эти преступления охватывались их умыслом. Участники банды (за исключением организаторов и руководителей) несут ответственность только за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.

15. В ст.20 зафиксировано положение, согласно которому участник преступной организации (кроме организатора или руководителя), добровольно заявивший о существовании преступной организации и способствовавший ее изобличению, освобождается от уголовной ответственности за участие в ней и совершенные им в ее составе деяния, за исключением особо тяжких или тяжких преступлений, связанных с посягательством на жизнь или здоровье человека. Представляется, что если участник банды (за исключением ее создателя или руководителя), входящей в преступную организацию в качестве структурного подразделения, добровольно заявит о существовании данной организации и окажет содействие органам власти в ее разоблачении, он может быть освобожден от уголовной ответственности не только за участие в преступной организации, но и за участие в банде. Вместе с тем это не освобождает его от ответственности за совершение некоторых категорий преступлений, признаки которых указаны в ст.20.

16. В ст.286 не дифференцирована наказуемость отдельных участников банды, однако в соответствии с общим правилом, закрепленным в ч.1 ст.66, при назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии, учитываются характер и степень участия в нем каждого из соучастников, а положения ч.2 ст.66 о вынесении более строгого наказания организаторам (руководителям) организованных групп следует распространить и на создателей (руководителей) банды.