6. Пути формирования права

Формирование права происходило под влиянием различных факто­ров: географических, национальных, культурных, экономических, рели­гиозных и т. д. Соотношение этих факторов было различным в разных государствах, что обусловило некоторые особенности образования права в странах Запада и Востока.

На Востоке, где были сильны традиции, право органично вытекало из норм религии и морали, закрепляя их требования с помощью государства в качестве общеобязательных. Правовая мораль имела религиозное обосно­вание, поэтому правонарушение было одновременно нарушением нормы морали и религии. Право здесь рассматривалось как мера должного по­ведения, то есть как обязанность, но не возможность.

Однако подчеркнем, влияние норм морали и религии в различных странах Востока не было одинаковым. Так, источниками древнеиндий­ского и мусульманского права являлись религиозные учения. К примеру, авторами Законов Ману (имя мифического бога) были жрецы одной из древнеиндийских брахманских школ. Брахманы составляли высшую кас­ту древнеиндийского общества и обладали исключительным правом обу­чать священным текстам и совершать религиозные обряды. Согласно Законам Ману, бог создал брахмана из лучшей и самой чистой части те­ла - "из своих уст", поэтому он "занимает высшее место на земле как владыка всех существ". Законы Ману были основаны на священном откровении - Ведах, то есть священном писании.

В Древнем Китае, напротив, было сильно влияние моральных норм, сформулированных в философско-этических учениях. Например, в конфу­цианстве - учении, разработанном Конфуцием, - утверждалось, что, следуя таким ценностям, как "взаимность" (взаимная забота друг о друге), "золотая середина" (то есть умеренность во всем, сдержанность), "человеколюбие" ("кто искренне стремится любить людей, тот не совершит зла"), человек найдет правильный путь ("дао") и будет жить в согласии с собой и с людьми. Суть нравственного учения Конфуция, которое оказало сущест­венное влияние на право не только Древнего, но и современного Китая, выражена его словами: "Не делай другим того, чего не желаешь себе".

Западное право является в значительной мере результатом деятельно­сти человеческого разума, который стремился отразить в правовых нормах ценность индивидуального начала, отдельно взятой личности, ее уникаль­ность и неповторимость. В нем используется библейская идея, что чело­век был создан по образу и подобию Божьему. Каждое человеческое су­щество является видимым образом невидимого Господа. Создатель наде­ляет людей жизнью, свободой (способностью мыслить и действовать, руководствуясь собственными мыслями и чувствами) и правом на стрем­ление к счастью (вечное стремление к лучшей жизни с учетом блага дру­гих людей). Эти условия могут быть должным образом реализованы только тогда, когда люди одинаково понимают правила, регулирующие их взаимоотношения.

Может показаться, что с точки зрения отдельной личности идея о том, что все люди созданы равными, выглядит ложной. Ведь люди имеют различные таланты, способности, характер, что определяет уникальность каждой личности. Однако индивидуальные различия не противоречат христианской идее о равенстве человеческих созданий Господа, поскольку все люди равны перед ним, имеют общую родословную. Это позволило авторам Декларации независимости США (1776) в качестве принципов нового политического порядка, на которых создавалось американское государство, выдвинуть идею равенства и верховенства прав человека. В Декларации независимости говорилось: "Мы считаем самоочевидными следующие истины: что все люди созданы равными, что они наделены Создателем определенными правами, среди которых имеется право на жизнь, свободу и на стремление к счастью; что для обеспечения этих прав существуют среди людей правительства, осуществляющие свою власть с со­гласия тех, кем они управляют".

Предпосылки равенства людей перед Богом и возможность достиже­ния гармонии в человеческих взаимоотношениях посредством их упоря­дочения в соответствии с универсальными правилами требовали поиска этих правил и норм, справедливых по отношению к равным людям, но живущим в различных условиях. Итальянский монах Грациан в XII в. указал решение данной проблемы. Он считал, что "основой основ права является вечный на все времена принцип: мы не должны делать другим того, что мы не хотим, чтобы они сделали нам".

Ценности индивидуальной свободы, уважения к личности, правам че­ловека, на которых развивалась западная цивилизация, исходят из рели­гиозного учения о человеке. Однако оно было дополнено теорией есте­ственных прав, идеями народного суверенитета, равноправия и общественного согласия. В связи с этим право определяло ту меру свободы, которая была обусловлена природой человека, его потребностями, удовлетворение которых необходимо для нормального существования человека. Государство закрепляло и гарантировало эти возможности в своих нормативно-правовых актах, обеспечивая формальное равенство в их получении.

Право в странах Запада развивалось от обычая к правовому обычаю, то есть такому обычаю, который обеспечен возможностью государственного принуждения, от правовых обычаев к законам, решениям судов, договорам. Наибольшего совершенства в регулировании имущественных отношений достигло римское право, отстаивавшее интересы частного собственника.

7. Теории происхождения права

Единства мнений о том, как возникло право, в юридической науке не существует. Однако каждая точка зрения подчеркивает значение каких-либо отдельных и существенных факторов возникновения права (рис. 20).

Одной из первых появляется теологическая теория происхождения права. Она рассматривает его как божественный промысел. По мнению одного из авторов данной теории, средневекового философа-богослова Аврелия Августина (354 - 430), именно Бог, а не человек является "твор­цом вечного закона", единственным источником моральных норм и оце­нок. "Когда человек живет по человеку, а не по Богу, - восклицал Авгу­стин, - он подобен дьяволу".

Теории происхождения права	Представления о праве с точки зрения причин его возникновения
Теологическая теория	Право - результат божественного промысла. Нарушение бо­жественных заповедей является смертным грехом
Теория естественного права	Право разделяется на естественное (негативное) и позитивное право. Естественное право существовало всегда; оно есть про­явление законов природы, разума и вечной справедливости. Право - совокупность вечных неотъемлемых прав, данных чело­веку с рождения (право на жизнь, свободу, равенство, собствен­ность и т. д.). Позитивное право создается государством
Нормативистская теория ("чистая теория права")	Право есть своеобразная "лестница норм"; на ее вершине находится основная норма, которой не должны противоре­чить все остальные нормы. Проблема происхождения права отрицается, так как утверждается неразделенность государ­ства и права, а следовательно, без государства нет права
Психологическая теория	Право - результат психологических переживаний людей по пово­ду их прав и обязанностей. Право создается не только государством, но и обществом

В Библии утверждается, что "Бог дал народу устав и закон и тем ис­пытывал его". Естественно стремление первых правителей представить собственные законы исходящими от Бога для придания им большей си­лы и авторитета, поскольку нарушение божественных заповедей одно­временно признается смертным грехом. Теологическая теория одна из первых связывала право с добром и справедливостью, хотя она обращает­ся не к разуму человека, когда призывает его следовать божьей воле, во­площенной в правовых нормах, а к вере.

Сторонники теории естественного права делят его на: 1) естественное (негативное) и 2) позитивное. Естественное право представляет собой совокупность вечных, неотчуждаемых прав, данных человеку с рождения. Среди них - права на жизнь, свободу, собственность, равенство и т. Д. Они являются отражением законов природы, разума и вечной справедли­вости. Признается, что право существовало всегда. В противоположность естественному праву, согласно данной теории, позитивное право было создано государством путем правотворчества.

В XVII - XVIII вв. естественное право и позитивное право противопос­тавлялись друг другу, поскольку право в условиях абсолютной монархии как таковое было привилегией высших сословий - дворянства и духовенства -и не распространялось на остальное население. Однако в современных раз­витых странах эти виды права (естественное и позитивное) не противостоят друг другу, поскольку естественные права так же закреплены в конституци­ях этих государств и гарантированы ими, как и позитивные.

Автор нормативистской теории права - австрийский юрист Ганс Кельзен (1881 - 1973) считал, что право возникло вместе с государством, а само государство представляет собой "централизованный правопорядок". Право рассматривается им как своеобразная "лестница норм", на вершине которой находится "основная норма", обычно зафиксированная в консти­туции, а нижестоящие ступени занимают нормы, которые соответствуют конституционным нормам, но в конституции могут быть не записаны. Основная норма призвана вводить действия должностных лиц государст­ва в русло правопорядка и придавать нормативным актам общеобяза­тельный характер. Основную норму можно представить, по мнению Г. Кельзена, "самой первой из конституций", она существует в религиоз­ной системе любого общества и подразумевает, что некто должен вести себя как бог и что власть устанавливается по его воле. Принцип соответ­ствия нижестоящих норм "основной норме" и обеспечивает правопорядок.

Сторонники нормативистской теории вообще отрицают проблему происхождения права, поскольку с их точки зрения государство и право нераздельны, а следовательно, и их происхождение - это единый про­цесс. Нормативистскую теорию права еще называют чистой теорией пра­ва за стремление ее создателя Г. Кельзена отделить право от ценностей добра, справедливости, равенства, так как, по его мнению, ценностные суж­дения не могут быть объективными, независимыми и основываются на лич­ности оценивающего субъекта, его чувствах. Зато право, согласно Г. Кельзену, органично связано с государством и представляет собой "специфиче­ский порядок или организацию власти".

Психологическая теория права признает, что право является результатом психологических переживаний людей. Право, согласно мнению Л.И. Пет-ражицкого, имеет два уровня: 1) интуитивное право, которое образуют эмо­циональные переживания, то есть запреты и веления, основанные на внут­реннем чувстве долга и совести; 2) позитивное право, которое составляют нормы, созданные органами государства. Таким образом, Л.И. Петражицкий обратил внимание на то, что право создается не только государством.

В самом деле, многие правовые явления возникают вне государства и независимо от него, например правовое сознание, правовая психология, правовая культура и т.д. Л.И. Петражицкий справедливо отмечал особую роль социальной психологии (то есть психологии больших масс людей, отли­чающейся от психологии отдельных индивидов) в формировании правового порядка. При принятии того или иного закона невозможно игнорировать настроения в обществе. Так, абсурдно принимать закон о запрете на смертную казнь в ситуации роста количества тяжких преступлений.