II. Право в генезисе общества
1. Социальное регулирование первобытных обществ (во вся- ком случае со стороны ряда его черт) можно рассматривать в качестве предправового социального явления.
В нем по мере перехода в результате неолетической рево- люции от присваивающего к производящему хозяйству и соот- ветственно развития всей социальной жизни, в особенности в условиях начинавшегося разложения родоплеменной органи- зации, все более накапливались элементы (в том числе эле- менты регулятивной культуры), которые потом, когда сложи- лись необходимые социальные факторы, сыграли свою роль при формировании права.
Наиболее существенный момент состоит здесь в том, что в системе социального регулирования первобытных обществ в ходе закономерного развития всех сторон социальной жизни получают известное отражение все более возрастающие нача- ла свободы поведения участников общественных отношений,
1 История первобытного общества. Эпоха первобытной родовой общины. С. 223.
2 Там же. С. 554. Несколько раньше авторы обращают внимание на то, что первобытные обычаи «осмысливаются зачастую как предписания, исходящие от сверхъестественных существ и подкрепляемые религиозно-магическими санкциями» (С. 543).
Глава вторая
отдельной автономной личности. Если свойственное тогдашней эпохе господство природной необходимости обусловливало до- минирование «целого» — коллективистских начал, а отсюда нерасторжимость, точнее, относительную неразличимость прав и обязанностей конкретных индивидуумов и их групп, то посте- пенное совершенствование производящего хозяйства, рост и развитие всего комплекса социальных институтов первобыт- нообщинного строя шаг за шагом приводят к тому, что начина- ют приобретать все более самостоятельное значение опреде- ленные возможности (свобода) поведения тех или иных участ- ников общественных отношений, характер которых лучше всего может быть выражен термином «право»1.
Что это за право? Юридическое ли это явление в строгом смысле этого слова? Нет. Ибо тут еще отсутствуют качествен- ные особенности, черты, свойственные праву как особому, внеш- не объективированному, нормативному институционному об- разованию, писаному праву.
Но все же вовсе не случайно многие авторы употребляют в данном случае это обозначение — «право»! Как правоведы- марксисты, последовательно придерживаясь идеи классового права, так и сторонники «вечности права» при освещении ряда аспектов первобытнообщинного строя говорят об «отцовском праве», «праве избирать и смещать старейшин», «обычном праве» и др. Почему? Да потому, что слово «право» может в ряде случаев обозначать и качественно иное явление, чем строго юридическое регулирование, т.е. иметь неюридическое значе- ние, пониматься в непосредственно социальном смысле, т.е. как естественное право. Этот термин в рассматриваемом ракурсе обозначает не институционный нормативный регулятор, не позитивное писаное право, а феномен из другого круга явле- ний социальной жизни — социально оправданную свободу оп- ределенного поведения, являющуюся результатом прямого дей- ствия условий жизнедеятельности людей.
В то же время формирующаяся в недрах первобытнообщин- ного строя свобода поведения служит предпосылкой и пред- вестником особого, юридического регулирования, которое скла- дывается при переходе общества к цивилизации и специфи-
1 Как на одно из первичных таких «прав» указывается на право доступа к пище (си.: История первобытного общества. Общие вопросы. Проблемы антро- посоциогенеза. С. 312).