1. Понятие и виды форм (источников) права

Источники права изучаются во многих отраслях. Форма (источник права) можно различать, а можно и считать их в качестве одного понятия. Форма – самостоятельное понятие в познавательной деятельности – способ организации и существования того или иного предмета (форма связана с содержанием).

Источник – самостоятельное понятие – то, из чего вырастает потом явление или предмет (прямо не связан с этим предметом).

Грамотнее и точнее различать форму и источник права. Если допустить, что форма и источник – это одно и то же, тогда можно различать два уровня источников права:

• Материально-социально-нравственно-духовный источник: семья, деньги…

• Юридический источник права: НПА, суд , прецедент…

Формы (источники) права:

1. Правовой обычай

2. Судебный прецедент

3. Юридическая доктрина

4. НПА

Все вышеперечисленные источники относятся к Европе. Есть другие системы, иначе понимающие проблему источников права. Поэтому при анализе источников права нужно учитывать конкретную историческую правовую систему.

2. Правовой обычай

– исторически сложившиеся, повторяющиеся отношения, которые государство признало (санкционировало) как правовую норму (правило). Иначе говоря правовой обычай показывает: право стартует как реальное отношение, фактическое поведение. Сам по себе обычай - не право, только государство может придать статус обычаю статус правовой нормы. В современном праве – тоже есть обычаи, только ни встречаются реже.

3. Юридическая доктрина

как форма (источник) права – это взгляды, суждения, оценки наиболее выдающихся юристов по конкретным делам, которые государство признало как правовые нормы. Классический вариант – римское право. В чистом варианте сейчас его нет. Этот источник права показывает, что право может существовать в виде идеи, суждения, сознания. Сейчас есть аналогия права, которая имеет дело с юридической доктриной.

4. Судебный прецедент

свойственен англо-саксонской правовой системе. Судебный прецедент – решение суда по конкретному делу, которое (решение) государство признает как идеальную норму и которое другие судебные органы данного или нижестоящего уровня при

меняют как норму права при рассмотрении аналогичных дел. Право не обязательно может иметь письменную форму, оно может быть «живым», реальной деятельностью. Судебный прецедент позволяет не только индивидуализировать решения, но и позволяет решить проблему пробелов в праве. Исторически этот источник начал практиковаться в Англии.

5. Нормативно-правовой акт

– акт (документ), изданный (установленный) в определенном порядке компетентным и уполномоченным на то государственным органом, устанавливающий, изменяющий или отменяющий норму права.

6. Нетрадиционные формы (источники) права.

• Федеративный договор (договоры между субъектами РФ)

• Реальные конкретные договоры

• Религия

Билет №22

Государство и экономика

Объективная общественная потребность в государстве предметно выражается в экономической жизнедеятельности общества. Экономика формирует потребность в государстве. Государство моно рассматривать как экономическую категорию. Государство всегда было включено в экономическую жизнь:

• В самой структуре государственного аппарата, в которой существуют институты, показывающие потребность в государстве.

• Функции государства – государство активно действует, его компетенция наглядно просматривается через его функции, в первую очередь экономическую.

• Соотношение экономики и государства определяется историческим типом общества, типом государства и типом экономики.

• Соотношение государства и экономики не всегда одинаково.

Эффективность взаимодействия государства и экономики может зависеть от политических, религиозных, идеологических целей и от внешних факторов.

Билет №23

Правосознание: понятие, структура, виды

1. Понятие правосознания

Правосознание – такая форма общественного сознания, в которой находят свое отражение, выражение и закрепление взгляды, концепции, доктрины, представления, чувства, переживания о том, каким должно быть право и каким оно не должно быть.

Право – это только то, что создано государством или еще и то, что у нас в голове? Правосознание общества, народа, есть ли оно?

Право как система не должно быть противоречивым, тогда как правосознание внутренне противоречиво и конфликтно.

2. Структура правосознания:

1. Правовая идеология (научное правосознание) – доктрины, научные теории о том, каким должно быть понимание права.

2. Правовая психология (обыденное правосознание) – представления, эмоции, чувства, переживания, восприятие права, закона, законности. Правовая психология не становится научной.

Правосознание общества – не взгляды передовых юристов, правосознание не может быть сведено только к знанию закона.

1. Виды правосознания

1. По отношению к науке:

   1. Обыденное

   2. Научное

2. По субъекту:

   1. Индивидуальное

   2. Групповое

   3. Правосознание класса

   4. Правосознание общества в целом

   5. Профессиональное правосознание

Должно ли быть профессиональным правосознание у правительства? Не может же все правительство состоять из юристов?

Билет №24

Территория государства: понятие, содержание

Билет №25

Систематизация нормативно-правовых актов: понятие, виды

1. Понятие и виды систематизации законодательства

Проблема систематизации невероятно актуальна, она связана с современным масштабом правотворческой деятельности. Систематизация законодательства – деятельность компетентных и уполномоченных на то государственных органов по упорядочивания, устранению противоречий всего массива НПА с целью их более эффективной и точной реализации.

Виды систематизации:

• Инкорпорация

• Консолидация

• Кодификация

Систематизация может быть официальной и неофициальной. Неофициальная систематизация может осуществляться любым лицом.

2. Инкорпорация

- вид систематизации законодательства, при котором НПА инкорпорируются по следующим основаниям: по дате издания НПА, по предмету регулирования, по издавшему НПА органу. Результатами инкорпорации являются сборники НПА. В ходе инкорпорации можно выяснить, устарели ли НПА, не нужно ли их отменить. Инкорпорация отличается от других видов систематизации тем, что в документы не вносятся изменения, то есть инкорпорация полностью исключает правотворчество. Примеры: свод законов СССР, свод законов Российской империи.

3. Консолидация

- вид систематизации НПА, при котором отдельные НПА или их разделы, части консолидируются в один общий НПА. Этот вариант никогда не применялся в России.

4. Кодификация

- вид систематизации законодательства, при котором в кодифицируемых правовых актах происходят изменения, иначе говоря – правотворческая деятельность. Результат кодификации – новый отдельный НПА, например закон или основы законодательства, на чаще всего кодекс.

Существуют споры о том, какой орган должен осуществлять систематизацию. Может ли быть результатом кодификации Конституция? Кодификация свойственна всем правовым системам.

Сейчас кодификация коснулась даже международных отношений.

Билет №26

Демократия: понятие, формы

1. Понятие демократии

Понятие демократии используется тысячелетиями. Сложились разные понятия демократии.

Демократия – это:

• Принцип осуществления государственной власти и управления, состоящий в подчинении меньшинства большинству. Большинство не всегда бывает право, это определение, опирающееся на количественный подход, обходит меньшинство.

• Система прав и свобод личности. Речь идет исключительно о человеке, а не механизме власти.

• Вид социального движения, целью которого является равенство людей, права и свободы личности. Можно ли сказать, что революция – демократическое явление? Да, человечество выбирало разные способы. Революция может быть гибельной, но все- таки это выступление демоса.

• Власть народа. Демократия связана с историческим типом общества? Нет, демократия может быть при монархии. Следовательно, недостаточно сказать, что демократия – власть народа.

Демократия - такая форма правления государства, при которой существуют реальные возможности для всех социальных групп и классов участвовать в осуществлении государственной власти и управления. Демократия – идеал? Или она вообще не эффективна?

1. Демократию нельзя сводить только к принципам

2. Демократия – одна из форм соотношения общества и государства, помогающая группам участвовать в функционировании государства

3. Демократия – политическая категория

4. Демократия – только одна из форм, не всегда самая результативная

2. Виды (формы) демократии

• Представительная – такая форма демократии, когда народ не сам осуществляет власть и управление, но формирует, избирает систему представительных органов. Представительная демократия показывает, что народ напрямую не может осуществлять политическую власть. Она свойственна всем историческим типам государства. Сам народ – не власть.

• Непосредственная (прямая) – референдум, митинги, шествия, демонстрации. По-другому, «демократия улиц и площадей».

3. Соотношение демократии и права

Демократия реальна тогда, когда она имеет правовое оформление, тогда всякое нарушение демократии - отступление от закона.

Билет №27

Норма права: понятие, структура, классификация

1. Понятия нормы права

Нормы права – установленные или санкционированные государством правила поведения, регулирующее общественные отношения и наделяющее участников правоотношения правами и обязанностями.

Этатистский подход – норма права создается только государством? Законодатель не создает законы, а только открывает их (Маркс). Существует ли прототип правовой нормы?

• Действительно, норма права существует в виде некой матрицы в реальной жизни

• Законодатель фиксирует эту норму

Эммануил Кант выделял сущее и должное в норме права. Сущее – то, что есть реально, объективно. Должное – то, что принес законодатель. Как показывает практика, законодатель может сам создавать свои нормы и институты. Есть и нормы, созданные только обществом (обычаи, иные неписаные нормы).

2. Структура нормы права

Гипотеза – часть правовой нормы, в которой закреплены время, место, субъекты, обстоятельства, при наличии которых норма права вступает в действие.

Диспозиция – непосредственно права и обязанности тех субъектов, кому адресована норма.

Санкция – та часть правовой нормы, в которой закреплен вид юридической ответственности, меры наказания, взыскания, принуждения, которые применяются, если норма нарушена.

Существуют версии:

1. Выделяются все три элемента, только их совмещение – норма права.

2. В правовой норме нужно выделять две части – гипотеза и диспозиция. Санкция – не правило поведения, а правонарушение, проблема наказания.

3. Структура правовых норм сводится к диспозиции. Гипотеза – самостоятельная вещь.

Норма права:

• Четкие границы

• Конкретный адрес

• Указание на то, что норма может быть нарушена

Полную регулятивную способность имеет трехзвеньевая система. Не всегда можно найти в нормах санкцию.

3. Соотношение нормы права и статьи НПА

1. Нередко норма права и статья НПА не совпадают друг с другом, и это не всегда промахи законодателя.

2. Норма права - общая теоретическая конструкция, а статья – перевод конструкции в предметную вещь.

3. Это несовпадение объясняется необходимостью соблюдать правила законодательной деятельности.

4. Гипотеза, диспозиция и санкция, как только они переводятся в статьи НПА, допускают разные приемы.

5. Этот вопрос нужно рассматривать, «привязав» к конкретному закону, типу источника, времени, типу права и общества.

4. Классификация правовых норм

1. По отрасли права:

   1. Нормы гражданского права

   2. Нормы уголовного права

   3. ...

2. По характеру предписания:

   1. Управомочивающие

   2. Обязывающие

   3. Запрещающие

   4. Стимулирующие

3. По природе:

   1. Материальные (что делать?)

   2. Процессуальные (как делать?)

4. По юридической силе:

   1. Нормы законов

   2. Нормы подзаконных актов

5. По времени действия:

   1. Постоянно действующие

   2. Временные

6. По территории действия:

   1. На всей территории страны

   2. На территории административно-территориальной единицы

7. По способу изложения правовых норм

   1. Буквальные (все части правовой нормы в одной статье)

   2. Бланкетные (отсылки на части документа)

   3. Отсылочные (ссылки на другие документы)

8. По характеру санкций:

   1. Абсолютно определенная санкция

   2. Относительно определенная санкция (от 2 до 5 лет)

   3. Альтернативная санкция (либо один вид наказания, либо другой)

   4. Указан низший предел (штраф в размере от 5 тысяч)

   5. Указан низший предел (штраф до 5 тысяч)

9. По характеру гипотезы

   1. Простые: не более двух обстоятельств

   2. Сложные: более двух условий, факторов, обстоятельств

Билет №28

Функции государства: понятие, классификация

1. Понятие функции государства

Два подхода:

1. Функции государства – это предметно-политическая характеристика деятельности государства (Денисов)

• Предметная деятельность (направлено на реальный предмет, сферу)

• Политическая деятельность

• Деятельность вообще (реальные поступки, действия)

2. Функции государства – основные направления его деятельности (Черноголовкин)

• Реальная деятельность

• Не любая деятельность – функция государства, а только основные направления

Цели государства – интеллектуальные, стратегического свойства установки, программы, к достижению которых стремится государство.

Задачи – промежуточные установки практического характера, с помощью которых государство добивается своих целей.

Функции не закрепляются в конкретных документах, это теоретические понятия.

2. Классификация функций государства

Классификация функций государства
Критерий №1. По направленности
Внутренние		Внешние
Критерий №2. По времени
Временные		Постоянные
Критерий №3. По сфере жизнедеятельности
Экономические	Социальные	Экологические	И т.д.

Этот набор функций не является полным.

3. Соотношение функций государства и государственного органа

• Если функции государства не имеют законодательной регламентации, то функции государственного органа - это его компетенция и полномочия, закрепленные в НПА.

• В реализации функции государства в той или иной форме и объеме участвуют все государственные органы.

• Изменение набора функций государства происходит под влиянием объективных социальных процессов. Изменение функций государственных органов может происходить по субъективным причинам.

4. Пределы действия государства

1. Территория

2. Наличие мировой системы государств

3. Объективные законы экономического и социального развития общества

4. Внешние экономические, социальные политические процессы

Выводы:

1. В функциях, целях и задачах выражается сущность и природа государства, государственной власти.

2. Функции, цели и задачи предметно раскрывают содержание общественных объективных потребностей в самом государстве.

3. Реально, исторически нет универсального набора функций, свойственных любому типу государства.

4. Через цели, задачи и функции государства мы видим, в каком соотношении находятся общество и государство, человек и власть.

5. Мы понимаем, что функции – это деятельность, и, следовательно, государство – это система отношений.

6. Существует условность классификации функций.

Билет №29

Система права: понятие, структура

1. Понятие системы права

Право – это не хаотическое явление, это «живое» системоорганизованное образование. Понятие система права ориентировано на нормативную природу права – право понимается как стандарты, нормы, правила, установленные государством.

Система прав – совокупность взаимосвязанных, взаимодействующих, логически непротиворечивых юридических норм, дифференцированных по отраслям права. Если право создается и эволюционирует, то всегда ли оно было системным? А.А.: да. Системость – органическое свойство права. Системную природу права задает системный принцип предмета регулирования и законодатель. Право обязательно должно быть непротиворечивым.

Однако право не является закрытой системой, оно меняется в структурном составе. Наше понимание системы право должно быть связано с исторической семьей.

2. Структура системы права

Выделяют следующие элементы:

1. Норма права

2. Институт права

3. Подотрасль права

4. Отрасль права

Основной элемент – отрасль – совокупность юридических норм, регулирующих обширный круг однородных общественных отношений. Чаще всего называют два критерия, лежащих в основе деления на отрасли:

• Предмет правового регулирования – круг регулируемых отношений

• Метод правового регулирования – способы, с помощью которых реализуются нормы права данной отрасли

Методы правового регулирования:

• Императивный – в основе подчинение

• Диспозитивный – в основе равенство субъектов

Должен ли быть кодекс, чтобы назвать совокупность норм отраслью?

Подотрасль – совокупность юридических норм, регулирующих менее широкий круг общественных отношений.

3. Отрасль права

• Основная составная часть системы права

• Право остается системным явлением, даже если в нем нет деления на отрасли

• Главный критерий выделения отраслей – предмет

• Вполне естественно выделение подотраслей, которые могут потом стать отраслями

Отрасли:

1. Конституционное

2. Административное

3. Гражданское

4. Трудовое

5. Уголовное

6. Уголовно-процессуальное

7. Семейное

8. Гражданско-процессуальное

9. Банковское

10. Земельное

Классификация отраслей:

• На процессуальное и материальное право

• На отрасли частного права и публичного права

4. Институт права

- совокупность юридических норм, регулирующих конкретный вид общественных отношений. Институт права никогда не превращается в отрасль и подотрасль. Институты права могут иметь специфику с учетом правовой системы.

Институты права делятся на:

• Отраслевые – свойственные только данной отрасли права (импичмент, зарплата)

• Межотраслевые (юридическая ответственность)

5. Система национального права и международное право

• В системе национального права его сущность представляет волю этого народа, социума. В международном праве выражена воля различных государств.

• За национальным правом всегда стоит сила конкретного государства, его аппарата. З нормами международного права подобных институтов нет.

• Субъектом системы национального права является человек. В системе международного права субъекты в виде государств, межгосударственных, международных организаций.

• Несмотря на эти различия, обе системы находятся в постоянном взаимодействии и постоянно оказывают влияние друг на друга.

Имплементация – включение международных документов в национальное законодательство.

В случае противоречий, нужно пользоваться международным актом. Современная система национального права не может быть полностью изолирована. Поэтому речь идет не о конкуренции международного и национального права, а о формах их взаимосвязи.

Билет №30

Государственный аппарат: понятие, структура, принципы