44. Контрактом (по терминологии классического права) считался договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой. В эту категорию были отнесены лишь известные виды договоров (исчерпывающий перечень), исключительно строго формальные, в классическую эпоху также и некоторые др. 4 вида по causae obligandi (основания установления обязательственной связи):

• посредством передачи вещи res

• путем произнесения слов verba

• на письме (путем письменного акта) litterae

• вследствие самого соглашения consensus.

 4 основных вида контрактов.

В приведенную классификацию Гаем не включен древнейший nexum, утративший свое значение, о также безыменные контракты (первые следы - Iв. нашей эры, окончательно сложились при Юстиниане).

Договоры о взаимных предоставлениях, принятые под защиту цивильным правом, т.к. развивающийся оборот не требовал допущения новых видов договоров в дополнение в исчерпывающему перечню, не получившие определенного названия (nomen). Термин «сontractus innominati» придумали средневековые юристы.

В праве Юстиниана безыменные контракты были сведены к 4 группам:

• do ut des (вещь на вещь)

• do ut facias (вещь на действие)

• facio ut des (действие на вещь)

• facio ut facias (действие на действие).

Безыменные контракты с точки зрения основания (и вместе с тем – момента установления обязательственной связи) ближе всего стоят к реальным контрактам: подобно тому, как реальный контракт устанавливает обязательство передачей вещи, так безыменный контракт - исполнением одной стороной своей обязанности.

Пакты (pacta) –разнообразные неформальные соглашения, по общему правилу не пользовались исковой защитой.

45. Вербальным (т.е. словесным, устным) контрактом называется договор, устанавливающий обязательство verbis (словами), т.е. договор, приобретающий обязывающую силу посредством и с момента произнесения известных формул или фраз.

Стипуляция (stipulatio) - устный договор, заключенный посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с этим вопросом ответа со стороны лица, соглашающегося быть должником по обязательству.

Гай писал, что «возникает посредством вопроса и ответа, например: обещаешь ли дать? обещаю; дашь ли? дам; ручаешься ли? ручаюсь; сделаешь ли? сделаю»  культ слова, позже смягчается . Первоначально – строгий формализм, потом – более свободное понимание формы, в императорскую эпоху (К. Льва 472) можно quibuscumqueverbis, в каких угодно выражениях

Порядок заключения:

• устный опрос и ответ (congruenter) совпадают (м. даже на разных языках!)

• присутствие договаривающихся сторон в одном месте (но кредитор может ненадолго отлучиться и вернуться)

 Недоступна для глухих, немых, отсутствующих.

Больше всего формализма в разновидности sponsio, только для римлян и на латыни.

Действие с. исключительно в отношении сторон: участие + интерес (в пользу 3-го лица действительна т. если стипулянт имеет личный интерес. При Юстиниане действие обязательств и исков может начинаться в лице наследников).

Стипуляция - абстрактное обязательство, не содержащее causa (правовое основание), преимущество простота, универсальность (м. облечь любое обязательственное отношение, часто новацию; м. включить условие)  самая употребимая форма договора.

Ответственность по стипуляции: т. если должник допустил culpa in faciendo  для ограждения интересов кредиторов doli clausula – оговорка об ответственности за умысел.

Cautio – письменный акт для доказательства совершения стипуляции, при кот. м. даже подменить verba stipulationis.

Назначение приданого (dotis dictio) не содержала в себе вопроса и ответа; здесь было устное заявление - обещание установителя приданого и выражение согласия со стороны того, в чью пользу это обещание давалось. Произошло от обручения (sponsalia), кот. перестало пользоваться исковой защитой (actio ex sponsu).

Клятвенное обещание вольноотпущенником услуг отпустившему его на свободу патрону (iurata operatum promessio). У вольноотпущенника обязанность проявить преданность в т.ч. услуги (operae oficiales). На основании operarum actio у паторона возможность эксплуатации вольноотпущенника.

Литтеральный контракт возникал посредством

1. Записи в приходо-расходные книги (codex или tabulae accepti et expensi) кредитора его существовавшего ранее долга или долга другого должника, переводимого на данного.

• а re in personam - своих долгов

• а persona in personam - чужих долгов

В качестве решающего (в смысле возникновения контрактов) была запись данного отношения кредитором в книгу по странице расходов на основании соглашения сторон.

nomina transcripticia - подлинныйлиттеральный контракт.

Nomina arcaria - имел место реальный платеж кредитором соответствующей денежной суммы должнику.

2. Из греческой практики заимствованы синграфы (syngrapha) и хирографы (chirographa).

• Синграфы – документ, составлявшийся в 3-ем лице (А должен Б сумму Х) в присутствии свидетелей, подписанный теми, от чьего имени составлен.

• Хирографы – документ, составлявшийся в 1-ом лице (я, А, должен Б сумму Х) и подписывавшийся должником. В практике нередко включалась оговорка опредшествующей стипуляции.

Causa вообще не принималась во внимание.

Злоупотребления: безвалютный займ.

Свойственны перегринам.

46. Реальные контракты 1. Заем (Mutuum) см. вопр. 50. 2. Ссуда (commodatum) – соглашение, в силу которого одна сторона (ссудодатель) передает индивидуально – определенную вещь во временное безвозмездное пользование другой стороне (ссудополучатель), а он обязуется вернуть в срок ту же самую вещь в целости и сохранности. реальный

1. Строго безвозмездный.

2. С отложенной синнолагмой. Изначально договор односторонний, но если возникают вынужденные чрезвычайные расходы, то у ссудополучателя возникает право требовать возмещения таких расходов, а значит, у ссудодателя обязанность их возместить – теперь договор двусторонний. Пример: ссудодатель дал взаймы бревна для подпорки дома ссудопринимателя, но бревна оказались гнилыми→дом рухнул→отв-ть на ссудодателе

3. Предметом договора являются только индивидуально – определенные вещи, поэтому гибель предмета влечет невозможность исполнения договора.

4. Вещь передается не в собственность, а только во временное пользование и владение, поэтому риск случайной гибели продолжает нести ссудодатель.

5. Договор ссуды заключался на определенный срок (в этом его отличие от прекария).

Ссудоприниматель отвечает не только за dolos, culpa lata, но и за culpa levis, т.к. он д. обращаться с вещью как “заботливый хозяин”.

3. Хранение (depositum, поклажи) см. 50.

4. Ручной заклад (pignus, см. тему залог).

1. Реальный, передача – стадия заключения договора

2. Акцессорный - дополнительный, способ обеспечения другого основного контракта, он прекращается после прекращения основного контракта.

3. Предмет – индивидуально определенная движимая вещь, но гибель не влечет автоматически прекращения договора, так как у залогодателя есть право заменить или восстановить предмет залога.

4. Вещь передается во владение

47. Консенсуальные

1. Купля – продажа (emptio-venditio). См 51

2. Наем (locatio-conductio). Обязательство найма имело три разновидности: наем вещей (аренда), наем работ (подряд), наем услуг.

2.1 Контракт аренды (наем вещей) rerum

2.2 Подряд (наем работ) operis – соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить определенную работу по заданию заказчика, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

1) консенсуальный

2) строго возмездный,

3) взаимный,

4) особый предмет – выполнение подрядчиком определенной работы по заданию в интересах заказчика (результат работ всегда имеет в отличие от оказания услуг овеществленный характер, а также результат работ потреблялся заказчиком только после окончания работ и передачи результата заказчику – тоже отличие от услуг; при этом если подрядчик выполнял свою работу исключительно из своих материалов, то это рассматривалось как купля – продажа юристами при создании новой вещи);

5) право собственности переходило к заказчику с момента передачи результата работ, так же переходил риск случайной гибели, когда поначалу собственником до передачи был подрядчик. Если предмет договора был связан с ремонтом вещи, то риск гибели переходит к подрядчику, пока вещь находится у него, когда собственником вещи остается только заказчик.

2.3. Наем услуг operarum - это соглашение, в силу которого одна сторона (услугодатель) обязуется оказать определенную услугу по заданию другой стороны (услугополучатель), а тот обязуется принять и оплатить эту услугу.

1. консенсуальный

2. Контракт строго возмездный (если речь шла о безвозмездной услуге, то это регулировалось контрактом поручения).

3. Договор взаимный.

4. Предмет договора: действия услугодателя по оказанию услуги. Услуги начинают потребляться сразу в процессе оказания. Проблема разграничения работ и услуг до сих по окончательно не решена.

3. Контракт поручения (mandatum) – это соглашение, в силу которого одна сторона (доверитель) поручала совершить определенные действия в своем интересе другой стороне (поверенный), а тот обязывался совершить эти действия в интересах доверителя. Признаки договора:

1) консенсуальный

2) строго безвозмездный (действия совершались за плату – подарок по желанию, если доволен результатом, это право, но не обязанность),

3) контракт строго односторонний с отложенной синнолагмой (доверитель вправе требовать исполнения поручения, поверенный обязан исполнить). Он мог стать двусторонним, если у поверенного возникали вынужденные расходы, связанные с сохранением вещи, когда доверитель был обязан их возместить.

4) Предмет договора: действия, выполняемые поверенным. К выполнению предъявлялись требования: действия совершаются поверенным в чужом интересе (доверителя), он должен действовать в пределах предоставленных ему доверителем полномочий.

* Контракт поручения в отличие от купли – продажи и найма был фидуциарным, то есть лично – доверительным. Для него характерна невозможность перемены лиц (невозможна ни цессия, ни перевод долга), смерть стороны договора влечет его прекращение. Этот контракт мог быть прекращен односторонним отказом доверителя либо поверенного.

4. Контракт простого товарищества (societas) -дог-р, по которому двое или несколько лиц объединяются для осуществления общей дозволенной хозяйственной цели, (участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью или сочетанием имущественного взноса с личным и услугами, с тем что прибыли и убытки от ведения общего дела распределяются между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре указаний по этому вопросу – поровну).

1) консенсуальный

2) возмездный

3) синаллагматический (взаимный)

Это многосторонний контракт, в нем могут принимать участие две и больше сторон, каждое из лиц в договоре является самостоятельной стороной договора. Этот контракт лично – доверительный с теми же последствиями. Вследствие этого договора происходило объединение имущества – все либо часть. Именно на этом имуществе у товарищей возникала общая собственность, а вклад конкретного товарища влиял на его доход и на размер ответственности данного товарища по общим догам товарищества. В рамках товарищества происходит и объединение лиц, то есть личное участие каждого в делах товарищества.

4) любая вещь ( инд- опр и родовая)

5)Риск случайной гибели ложится на всех товарищей, в отношении инд-опр вещей- с момента заключ дог-ра, в отношении родовых- с момента их передачи

Для товарищества характерна общность имущества, она м. устанавливаться в разл формах:

• общность всего им-ва, тогда общее право собств-ти всех товарищей

• вклады в индивид собств-ти каждого товарища, но они поступят в пользование товарищества.

Если иное не предусмотрено дог-ром, то предполагается равномерность вкладов и долей участников→равномерность распределения прибыли и убытков. Хотя м., чтобы один товарищ участвовал только в прибыли, но не участвовал в убытках, однако такой дог-р, где один участвует ТОЛЬКО в убытках, а др.- только в прибыли- недействителен.

Товарищество- НЕ юридич лицо

Равным образом и риск случайных потерь и убытков при самом ведении товарищеского дела также несут все товарищи совместно.

Различалось 4 вида товариществ:

• всех имуществ (они объединяли все свое имущество, в них могли участвовать только члены одной семьи),

• доходное (объединяли только часть имущества)

• одного дела или одной вещи (создается для временной предпринимательской деятельности)

• какого либо дела (для постоянной предпринимательской деятельности).

5. Емфитевтический консенсуальный контракт contractus emphyteuticarius После возникновения эмфитевзиса в Древнем Риме между юристами возникли два спора по поводу правовой его природы (разновидность права собственности, значит устанавливается куплей – продажей; личное право, устанавливается контрактом аренды). Спор разрешил император Зенон, по его закону эмфитевзис – особое ограниченное вещное право, и устанавливается особым консенсуальным контрактом. В своем классическом виде emphyteusis признавался вечной арендой, которая давала право на вещь, защищаемое особым иском. Эмфитевтическое право — это вещное, наследственное, отчуждаемое право владения и пользования чужой землей с обязанностью вносить арендную плату (canon) в пользу собственника и не ухудшать имения. Стороны 1) собственник арендуемой земли; 2) арендатор—emphyteuta или emphyteuticarius. (эмфитевт). Форма этого договора, устанавливавшего права и обязанности сторон, зависела от принадлежности арендуемых земель. Только по отношению к церковной земле требовался письменный акт. Если договор включал в себя условия, противоречащие общим по­ложениям об emphyteusis'e (изменялась naturalia этого отношения), то письменный акт также был обязателен и для светских эмфитевзисов. Даже если светский эмфитевзис заключался в устной форме, то све­дения о нем в обязательном порядке заносились ка­дастр, в котором также отражались и последующие платежи сапоп'а арен­датором.

48. Безымянные контракты (первые следы - Iв. нашей эры, окончательно сложились при Юстиниане).

Договоры о взаимных предоставлениях, принятые под защиту цивильным правом, т.к. развивающийся оборот не требовал допущения новых видов договоров в дополнение в исчерпывающему перечню, не получившие определенного названия (nomen).

Термин «сontractus innominati» придумали средневековые юристы. В праве Юстиниана безыменные контракты были сведены к 4 группам:

• do ut des (вещь на вещь)

• do ut facias (вещь на действие)

• facio ut des (действие на вещь)

• facio ut facias (действие на действие).

Безыменные контракты с точки зрения основания (и вместе с тем – момента установления обязательственной связи) ближе всего стоят к реальным контрактам: подобно тому, как реальный контракт устанавливает обязательство передачей вещи, так безыменный контракт - исполнением одной стороной своей обязанности.

1. Контракт прекарий рrecarium см. 51

2. Оценочный контракт - contractus aestimatorius, аestimatorium - договор, по которому определенная вещь передается одной стороной другой для продажи по заранее определенной цене с тем, чтобы эта другая сторона или представила первой сумму, в которую оценена переданная вещь, или возвратила саму вещь. Это сделка комиссионного типа.

1. безымянный

2. реальный

3. возмездный, так как продавец вещи, если он продавал вещь дороже оговоренной цены, имел право разницу оставить себе – его вознаграждение. Если вещь не была продана в силу обстоятельств, которые от продавца не зависели, тогда вещь возвращалась собственнику. Если он не получал излишка – безвозмездный.

4. ???инд-опр, т.к. правило, что лицо, принявшее вещь, не явл ее собств-ом, значит, предметом оценочного дог-ра не м.б. родовая вещь, т.к. если передается родовая вещь, то она становится собственностью лица, ее принявшего.

5. ???Вопрос о несении риска случайной гибели не явл. окончательным, т.к. Ульпиан – риск на стороне, принявшей вещь для продажи по оценке. Лабеон говорил, что если ты мне отдаешь вещь для продажи, то риск несешь ты- т.е. собственник, но если я сама предложу тебе такое посредничество, то риск несу я, если отчетливой инициативы не было ни с одной стороны, то риск случайной гибели остается на собственнике вещи.

6. Особенность дог-ра – отступление от правила, что передача вещи от лица, не явл. ее собствен-ом, не может привести к приобретению права собств-ти на эту вещь лицом, которому вещь передана. То есть лицо, которое по оценочному контракту приняло вещь для ее продажи, не явл ее собств-ом, но оно продает вещь, и покупатель приобретает право собств-ти на эту вещь( несмотря на то, что продавец не имел на нее право собст-ти)

3. Мена (permutatio) – соглашение, в силу которого каждая из сторон передает другой стороне вещь в собственность в обмен на другую. 1) Реальный 2) Возмездный. 3) Двухсторонний. 4) Предмет - любые вещи. 5) Вещь передается в собственность.

49. Пакты (pacta) –разнообразные неформальные соглашения, по общему правилу не пользовались исковой защитой.

С течением времени из этой широкой категории неформальных соглашений некоторые все-таки получили признание . Этот факт наделения некоторых pacta исковой защитой послужил основанием для разделения pacta на pacta vestita("одетые", т.е. снабженные иском) и pacta nuda ("голые", исковая защитой не снабженные).

1. путем присоединения их в качестве дополнительной оговорки к какому-либо контракту (так называемые pacta adiecta, добавленные, присоединенные)

• in continenti - при самом заключении договора

• ex intervallo - в дальнейшем, по прошествии некоторого промежутка времени. Имели юр. значение только в том случае, если по своему содержанию они былинаправлены на то, чтобы сделать положение должника более льготным

2. в преторском эдикте (pacta praetoria)

• Constitutum debiti - неформальное соглашение, по кот. одно лицо обязуется уплатить в уст. Срок другому уже существующий долг (и этим подтверждает долг, откуда название constitutum). Можно было обязаться уплатить свой (существующий)долг, constitutum debiti proprii, или же долг другого лица, constitutum debili alieni.

• Receptum - три категории:

а) arbitrii - соглашение об исполнении роли третейского судьи

б) nautarum,cauponum, stabulariorum - соглашение с хозяином об ограждении безопасности вещей проезжих

в) receptum argentariorum -соглашение с банкиром/менялой об уплате долга за счет клиента

3. в императорском законодательстве послеклассической эпохи (pacta legitima)

Compromissum – соглашение лиц, между которыми имеется спор относительно права, о передаче этого спора на разрешение третейского судьи.

Pactum donationis – дарение (см.вопр. 50).

50. Договор аренды (найма вещей) - (locatio-conductio rerum) - такой договор, по которому одна сторона (наймодатель locator) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю conductor) одну или несколько определенных вещей для временного пользования, а другая сторона обязуется уплачивать за пользование предоставленными вещами определенное вознаграждение (merces, pensio) и по окончании пользования возвратить вещи в сохранности наймодателю. 1) Консенсуальный, закл. С момента достижения соглашения по существенным условиям. 2) Возмездный: обычно денежная плата, в найме с/х участков допустимо в натуре. Синолагматический. 3) Двухсторонний. Наймодатель: предоставить пользование нанятой вещью с принадлежностями, обеспечить возможность спокойного и соответствующего договору пользования (устранение препятствий, необходимый ремонт). Наниматель: платить арендную плату пропорционально времени пользования (за искл. обст-в непреодолимой силы при натуральной форме оплаты), сообразовываться с хоз. назначением вещи, вернуть без задержки в надлежащем состоянии. 4) Предмет – любые недвижимые, непотребляемые движимые 5) Предмет передается в пользование. Риск случайной гибели/повреждения на наймодателе. Наниматель несет ответственность только если повреждения/ухудшения произошли по его вине.

Пакт дарения (pactum denationis)

Относится к законным (императорским) пактам. Дарение (donatio) – соглашение, в силу которого одна сторона (даритель) передает другой стороне (одаряемый) определенное имущество в собственность безвозмездно в знак щедрости.

1) Реальный, считается заключенным с момента передачи дара (достаточно традиции/квазитрадиции). Разновидность – дарственное обещание, предоставить дар в будущем, то есть договор заключался как консенсуальный (оформление путем стипуляции, позже - судебной инсинуации дарственного акта, то есть даритель должен был явиться в судебный магистрат и дарственное обещание произнести там, что заносилось в протокол).

2) Безвозмездный. У этого договора особое кауза (правовое основание) – даритель хочет проявить щедрость в отношении одаряемого: применение в имущественном обороте было ограничено. Ех: закон Цинция; в браке без власти мужа запрещено дарение между супругами.

3) Двухсторонний, нужно согласие одаряемого.

4) Любые вещи, в т.ч. имущественные права (прощение долга)

5) Даритель несет ограниченную ответственность перед одаряемым за недостатки вещи. При этом он отвечает за недостатки вещи и эвикцию вещи (отберет кто-то у одаряемого) только при умысле или грубой неосторожности, а продавец сторона мены в такой ситуации отвечали независимо от вины. ???

6) Особое основание отмены, это право давалось дарителю при определенных обстоятельствах: умышленноеи неблагодарное поведение одаряемого (нанесение личной обиды, причинение вреда жизни и здоровью, причинение вреда имуществу). Даритель мог отменить дарение, что влекло реституцию дара, то есть его возврат.