Вопрос 91. Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и восполнения.

Пробел в праве - отсутствие в праве нужной нормы, с помощью которой можно было бы разрешить возникший случай.

Виды пробелов в праве:

1.первоначальные (недосмотр законодателя)

2.последующие, обнаруживаются в процессе правового регулирования правоприменительной практики

3.реальные

4.мнимые, когда высказывается суждение о существующем якобы пробеле в праве, тогда как ситуация вообще не находится в правовом пространстве и не подлежит разрешению

5.полные, частичные, преодолимые, непреодолимые, простительные, непростительные, а также намеренные.

Способы устранения и восполнения пробелов в праве:

Устранение пробела возможно:

1. путем дополнительного правотворчества

2. путем издания новых нормативных актов или дополнения действующих.

В процессе правоприменения пробелы преодолеваются посредством аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона и аналогия права не устраняют пробел, а являются лишь казуальными средствами его преодоления, т.е преодоления его в данном конкретном случае.

Аналогия закона - это решение дела на основе нормы, регулирующей отношения, сходные с рассматриваемыми.

Аналогия права - это разрешение дела на основе общих принципов законодательства.

В использовании аналогии закона и аналогии права имеются определенные ограничения, хотя применение аналогии и закреплено в законодательстве. В частности аналогия допускается не во всех отраслях права, может использоваться только при наличии пробела в праве. Вывод по аналогии не должен противоречить ни одному из положений действующего законодательства. Использование аналогии не освобождает правоприменительный орган от обязанности входить в рассмотрение дела по существую Использование аналогии должно быть мотивировано в правоприменительном акте.

Вопрос 92. Коллизии юридических норм: понятие, условия возникновения и способы разрешения.

Коллизии юридических норм это расхождения или противоречия между отдельными нормативными актами, регулирующими одни и те же либо смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления компетентными органами и должностными лицами своих полномочий.

Причины возникновения коллизий носят объективный и субъективный характер:

К объективным относятся:

-противоречивость

-динамизм

-изменчивость регулируемых правом общественных отношений

-отставание права, которое не поспевает за течением реальной жизни

Право все время корректируется, приводится в соответствие с новыми условиями. В результате одни нормы отпадают, другие - появляются, но будучи вновь изданными, не всегда отменяют прежние, а действуют наравне с ними

К субъективным причинам коллизий относят:

- которые зависят от воли и сознания людей - политиков, законодателей, представителей власти. Это например низкое качество законов, пробелы в праве, непродуманность и слабая координация нормотворческой деятельности, неупорядоченность, юридический нигилизм, полит.борьба. Причем данные коллизии возникают и существуют внутри системы внутрисистемные другие привносятся извне -внесистемные.

Одним из примеров служит Конституция, имеющая много изъянов и недомолвок, вносящая коллизии сам по себе.

Виды юридических коллизий:

1.Коллизии между нормативными актами или отдельными правовыми нормами

2.Коллизии в правотворчестве (бессистемность, дублирование, издание взаимоисключающих актов)

3.Коллизии в правоприменении (разнобой в практике реализации одних и тех же предписаний, несогласованность)

4.Коллизии полномочий и статусов гос.органов, должностных лиц

5.Коллизии целей (когда в нормативных актах разных уровней или разных органов закладываются противоречия, взаимоисключения)

6.Коллизии между национальным и международным правом.

-Коллизии между законами и подзаконными актам разрешаются в пользу законов, т.к. они обладают верховенством и высшей юр.силой

-Коллизии между Конституцией и иными актами, в том числе законами разрешаются в пользу Конституции.

-Коллизии между общефедеральными актами и актами субъектов Ф. в том числе между конституциями и уставами, разрешаются в пользу общефедеральных. При противоречии федерального закона и иного акта РФ действует ФЗ. При противоречии ФЗ и нормативно-правового акта субъекта РФ, действует акт субъекта.

-Коллизии между Конституцией РФ и Федеративным договором, разрешается на основе положений общефедеральной Конституции.

-Коллизии между национальным и международным правом, разрешаются в пользу международных норм.

Способы разрешения юридических коллизий (приемы, средства, механизма их устранения)

1.Толкование

2.Принятие нового акта

3.Отмена старого акта

4.Внесение изменений или уточнений в действующими акты

5.Судебное, адм-е, арбитр-е, третейское разбирательство

6.Систематизация законодательства, гармонизация юр. норм

7.Переговорный процесс, создание согласительных комиссий

8.Конституционное правосудие

9.Оптимизация правопонимания, взаимосвязи теории и практики

10.Международные процедуры