4. Отбрасывание оболочки ю.Л.

Концепция фактического бенефициара в международном налогообложения- beneficial owner. Понятие beneficial owner только подлежит нормальной разработке в налоговом законодательстве. У нас оно только в основных направлениях налоговой политике и в международном налоговом праве оно не является достаточно неопределенным.

Но у нас есть дело Северного Кузбасса- ВАС отказался от применения принципа недискриминации по соглашениям об избежании двойного налогообложения. Компании были учреждены фактическими бенефициарами той российской организации, которая представляла таким компаниям заемные средства. Суд применил ст. 269 НК. В решении сказано, что у нас приоритет норм национального законодательства над международным правом, а это нарушение ч.4. ст. 15 КРФ. А судья должна была применить концепцию фактического бенефициара и приоритет существа над формой. Потом Иванов в интервью в Коммерсанте сказал, что они имели это ввиду в рамках конкретного дела. Поэтому, после этого дела идет отток инвестиций.

Ещё есть такая штука как взыскание налогов материнских компаний по задолженности дочерних компаний или с дочек по задолженностям материнских компаний. Например, на счета дочек поступают денежные средства, а в течение 3-х месяцев у материнской компании средств нет. И происходит взыскание с дочерней компании или наоборот.

5. Договорные формы налогообложения

Речь идет о соглашениях о разделе продукции и об инвестиционном налоговом кредите. Он предусмотрен в налоговом законодательстве. СРП- это способ налогообложения природо-ресурсных доходов.

6. Использование юридических презумпций и фикций

Что такое юридическая презумпция? Это прямо или косвенно закрепленная в законодательстве обязательное суждение, имеющее вероятностную природу о наличии либо отсутствии нормативных либо фактических оснований для возникновения, изменения или прекращения прав и обязанностей, направленное на достижение целей правового регулирования.

Презумпции делятся на опровержимые и неопровержимые.

Например, пени облагаются НДС: обложение гражданско-правовых санкций по договору реализации товаров, работ и услуг-предусмотрено как выплаты, связанные с реализацией.

Что касается фикций, то фикция- это объявление заведомо ложного положения истинным для достижения целей правового регулирования. Например, достал американский образ жизни, утратили гражданство в США и приехали в Швейцарию, пришли в банк. А они говорят, что бывшие граждане США признаются налоговыми резидентами США в течение 10 лет со дня утраты ими гражданства США. Это и есть фикция в налоговом праве. Поэтому, делают private family banking, чтобы не перекрывали долларовые свифты.

Сейчас действует презумпция добросовестности при определении элементов состава налога. Есть проблема, связанная со злоупотреблением правом при налоговых правоотношениях. Как решается эта проблема? У нас есть ПП ВАС от 12 октября 2006 г. № 53- доктрина налоговой выгоды.

Во Франции закреплен общий принцип, в Великобритании специальные правила. Французы закрепили общий принцип добросовестности. При этом, прямо норма о том, что налог не может быть уплачен, если на счету банка отсутствуют средства для перечисления в бюджет, то налог не будет уплачен, отсутствует в законодательстве.

В Германии есть общее правило- налоговая обязанность не может быть уменьшена или отменена при злоупотреблении формами институтов гражданского права.

У нас есть специальные правила, но применяется на практике критерий обоснованности налоговой выгоды.

Что касается презумпций, то они характеризуют ещё приёмы налогового контроля и принуждения в налоговой сфере. Речь идет о презумпции невиновности, знания законодательства, использование приёмов толкования законодательства, определенный порядок вступления в силу налогового закона (т.е. их обнародование)-это ст. 5 НК. Для обнародования предусмотрено не менее месяца со дня официального опубликования. Также, если письменные разъяснения со стороны финансовых органов, то они обязательные для налоговых органов и налогоплательщиков. Они освобождают от уплаты пени и от ответственности налогового законодательства, если будут изменены.

Презумпция законности нормативного или индивидуального акта уполномоченного органа. Речь идет о НПА Правительства и Минфина, а также в случаях, предусмотренных в налоговом законодательстве- ФНС, а также индивидуально-правовые акты финансовых и налоговых органов. И эта презумпция опровержима, т.к. их акты можно опровергнуть.

Есть порядок обжалования нормативных актов- речь идет о признании недействующих нормативных актов: в сфере предпринимательской деятельности нормоконтроль у ВАСа, а в случае, если это граждане- то ВС. Если речь идет о результатах налогового контроля, то это могут быть возражения в контрольный орган или апелляционная жалоба в вышестоящие органы.

Фикции ограничены и используются в ограниченных случаях. Например, в Америке- перекрыть долларовый свифт или считать лицо резидентом 10 лет после утраты американского гражданства.

Другие юридические приёмы в налоговом контроле и налоговой сфере:

1. Контроль доходов по расходам

Такая норма была в первой редакции НК, но потом её исключили. Такая норма нужна для всех целей финансовой деятельности, а также для целей гос управления. Такая норма также решает вопросы с коррупцией.

2. Получение информации от третьих лиц

Речь идет от информации от банков об открытии счетов налогоплательщиков, от нотариусов об оформлении наследства, от регистрирующих органов о регистрации, например, недвижимости. И на основании этой информации происходит учет налогоплательщиков в налоговых органах и определение их налоговых обязательств.

3. Определение налоговых обязательств на основании данных аналогичных налогоплательщиков

Эта норма позволяет доначислять налоги (ст. 31 НК), когда не ведется учет, не представляется отчётность, а также не обеспечивается допуск проверяющих на территорию налогоплательщика.

Можно определять сумму налоговой базы. Сумму налога определять нельзя.

4. Возможность расчета налога на основе рыночных цен

Сейчас есть трансфертное образование. Мы его восприняли из концепции по трансфертному образованию ОЭСР.

Эти правила применяются, когда речь идет о взаимозависимых лицах (это резюмируемая взаимозависимость); когда речь идет об использовании тех юрисдикций, которые не раскрывают информацию о крупном структурировании; когда речь идет о крупных сделках по биржевым товарам.

Пока налоговые органы собираются поступать очень просто. В ФНС создано управление, которое будет заниматься контролем за рыночными ценами и они будут определять рыночные цены по контролируемым сделкам на основе идентичных либо однородных, неконтролируемых сделок с идентичными товарами, работами и услугами. Нужно сделать неконтролируемые сделки максимально отличными, кроме цены, от контролируемых сделок, чтобы потом оспорить начисления, связанные с применением рыночных цен.