Тема 3: Коллизионный и материально-правовой методы регулирования в мчп

Метод МЧП – способ воздействия норм МЧП на общественные отношения, подлежащие урегулированию. Основная задача МЧП заключается в преодолении коллизий между законами. Такое преодоление коллизий возможно в результате отсылки к праву другого государства, а также в результате создания нормы для непосредственного урегулирования правоотношения. В силу того, что в МЧП существует две категории норм: коллизионные и материальные, в основе методов регулирования МЧП лежит аналогичная градация. Методы МЧП делятся на коллизионные и материально-правовые. Коллизионный метод основан на отсылке к праву другого государства через коллизионные привязки: место причинения вреда; место совершения брака; место регистрации недвижимости и т.д. Материальный метод, напротив, предполагает установление нормативного правила регулирования правоотношения без отсылки к праву другого государства.

Коллизионную и материальную норму можно проиллюстрировать на примере статьи 1202 ГК РФ. Пункт 1 данной статьи предусматривает, что личным законом юридического лица считается право государства, где оно учреждено (коллизионная норма, отсылающая к праву государства учреждения). Пункт 2 данной статьи предусматривает, что личный закон определяет организационно-правовую форму юридического лица; требования к его наименованию; порядок создания, реорганизации и ликвидации; содержание правоспособности; внутренние отношения между участниками; порядок приобретения прав и обязанностей. Данный перечень образует уже не коллизионную, а материальную норму.

Материально-правовая норма – норма, определяющая не выбор права, подлежащего применению, а непосредственно само правило, в соответствии с которым регулируется правоотношение. Их преимущества над коллизионными нормами: 1) создают гораздо большую определенность; 2) создают единообразное регулирование, так как при их применении отсутствует необходимость поиска нормы в праве другого государства. Материально-правовые нормы могут содержаться, во-первых, в законодательном акте государства, а, во-вторых, в международном договоре.

Коллизия законов – необходимость выбора между ними для разрешения спора. Коллизионная норма – норма, определяющая, право какого государства подлежит применению к соответствующему правоотношению. Она носит отсылочный характер и применяется только с материально-правовыми нормами, к которым она отсылает. Каким образом происходит выбор нормы. В качестве примера можно привести пункт 1 статьи 1186 ГК РФ, где сказано, что право, подлежащее применению, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов РФ, а также обычаев, признаваемых в РФ. То есть, применение коллизионной нормы в РФ так или иначе связано с применением источников МЧП, с помощью которых определяется применимое право.

Недостатки коллизионного метода: 1) усложняет деятельность суда; 2) не способствует обеспечению единообразия.

Какая структура коллизионных норм? Они состоят из двух частей: объём (соответствующие правоотношения, к которым применимы эти нормы) и привязка (указание на право государства, которое подлежит применению). Пример – статья 156 СК РФ: условия заключения брака для лиц, вступающих в брак, определяется законодательством государства гражданства такого лица. Объем – условия заключения брака. Привязка – законодательство государства гражданства.

Примеры привязок: закон гражданства лица или закон его места жительства (lex patriae); личный закон юридического лица (lex societatis); закон места нахождения вещи (lex rei sitae); закон места совершения акта (lex loci actus); закон места выполнения работы (lex loci laboris); закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi); закон места заключения брака (lex loci celebrationis).

Классификация коллизионных норм: 1) установленные в национальном праве и в международном договоре; 2) коллизионные нормы диспозитивные (предлагают правило, от которого можно отступить: пункт 2 статьи 1211 ГК РФ предусматривает, что право страны, с которой договор наиболее тесно связан, определяется по праву страны где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которое осуществляет исполнение, имеющее наиболее решающее значение для договора) и императивные (устанавливают правило, отступление от которого невозможно: пункт 1 статьи 1202 ГК РФ – личным законом юридического лица является право государства, где оно учреждено); 3) коллизионные нормы с конкретной привязкой (предлагают применимое право конкретного государства: форма сделки в отношении недвижимого имущества, внесённого в государственный реестр РФ, определяется правом РФ – пункт 3 статьи 1209 ГК РФ) и с общей привязкой (не определяют конкретно применимое право, а устанавливают лишь общую привязку: пункт 1 статьи 1205 ГК РФ устанавливает, что "право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится);

Довольно частое явление, возникающее при применении коллизионных норм, - обратная отсылка, которая заключается в том, что отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего следует отсылка опять к иностранному праву. Необходимо отметить, что как в международных договорах по МЧП, так и в национальных законодательствах многих государств отношение к обратной отсылки отрицательное, так как она затрудняет выбор применимого права. Такое отношение характерно и для законодательства РФ: в статье 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 года, а также в статье 1190 ГК РФ говориться, что отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. В пункте 2 статьи 1190 есть исключение – обратная отсылка иностранного права допускается, когда оно отсылает к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица. Таким образом, в соответствии с ГК РФ, если правоприменитель сталкивается с ситуацией, когда коллизионная норма отсылает к иностранному праву, а последнее отсылает к другому праву, то к правоотношению применяется материальное право иностранного государства.

С вопросом о коллизионном методе регулирования связан ряд других вопросов, касающихся условий применения права. При применении иностранного права нередко приходится применять оговорку о публичном порядке, при помощи которой ограничивается применение иностранного права. Впервые она была зафиксирована в ГК Франции 1804 года (Кодекс Наполеона). Суть оговорки заключается в ограничении применения иностранного закона в случае его противоречия публичному порядку государства суда. Норма о противоречии публичному порядку присутствует во многих международных договорах, посвященных вопросам гражданского и арбитражного процесса. Например, Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение арбитражных решений иностранных судов 1958 года говориться, что в признании и в исполнении решения судебного решения может быть отказано в случае его противоречия публичному порядку. Аналогичные нормы содержатся в национальных нормативно-правовых актах. В том числе эта норма присутствует в статье 1193 ГК РФ. Такие же нормы присутствуют в Законе РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 года, в ГПК и АПК.

В тоже время при применении оговорки о публичном порядке необходимо помнить, что само по себе отличие российского закона от закона другого государства не может быть основанием для применения такой оговорки. Статья 1193 ГК РФ предусматривает, что отличия правовой, политической или экономической систем не является основанием для применения оговорки о публичном порядке. Речь должна идти о противоречии основам конституционного строя. Например, пункт 1 статьи 161 Семейного кодекса РФ предусматривает, что права супругов определяются законодательством государства, где они имели последнее место жительства. В соответствии с СК РФ супруги имеют равные права на нажитую собственность. То есть, если в РФ иностранные граждане будут решать вопрос о разделе своей собственности и применимым правом будет право государства, которое ограничивает женщину в правах на совместное имущество, то в применении иностранного права может быть отказано, так как оно противоречит части 3 статьи 19 Конституции РФ (мужчина и женщина имеют равные права и возможности для их реализации).

Наконец, вопрос о применении имеет еще и процессуальное измерение. В данном случае имеется в виду применение иностранного права. Именно такой подход заложен в статье 1191 ГК РФ, где предусмотрено, что иностранное право должно применяться судом РФ таким же образом, как оно применяется в соответствующем государстве. При этом в пункте 1 данной статьи также сказано, что суд РФ должен также учитывать не только законы, но и обычаи и судебную практику, в тех пределах, в каких они признаются источниками права в этих государствах. При чем неправильное применение судом иностранного права может также служить основанием для отмены решения суда РФ, как и при неправильном применении российского права. Каким образом суд РФ может установить четкое содержание иностранного права для его правильного применения? Через обращения за правовой помощью в соответствующие органы: Министерство юстиции РФ, Торгово-промышленная палата РФ, дипломатические представительства как РФ, так и иностранных государств. Сотрудничество органов юстиции между собой в том числе по вопросам, касающимся предоставления сведений правового характера, следует из договоров об оказании правовой помощи (статья 15 Минская и Кишиневская конвенции 1993 и 2002 годов). Однако, основная нагрузка при этом должна падать на МИД и дипломатические представительства, так как именно они должны получать необходимую информацию от органов власти другого государства.