Тема 11: Иностранные инвестиции: правовые вопросы регулирования в соответствии с международным правом и российским законодательством

Иностранные инвестиции – материальные и нематериальные ценности юридических и физических лиц одного государства, которые вывезены на территорию другого государства для целей извлечения прибыли. Инвестиции бывают прямые (вложения, в уставный капитал коммерческой организации не в форме ценных бумаг, которые позволяют приобретать контроль за деятельностью организации) и портфельные (вложения в форме ценных бумаг).

В качестве инвесторов могут выступать как физические, так и юридические лица, а также государства и международные организации. То есть, все субъекты как международного, так и национального права. ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 1999 предусматривает, что иностранными инвесторами могут быть иностранные юридические лица; иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами; иностранные граждане; лица без гражданства, постоянно проживающие за рубежом; иностранные государства и международные организации.

На международно-правовом уровне инвестиционная деятельность регулируются различными документами: Кодекс либерализации движения капиталов Организации по экономическому сотрудничеству и развитию (ОЭСР) 1992 года; Руководство по регулированию прямых инвестиций Международного Банка реконструкции и развития 1992 года; Соглашение об инвестиционных мерах, связанных с торговлей (ГААТ); Сеульская конвенция об учреждении многостороннего агентства по инвестиционным гарантиям 1985 года. В рамках СНГ заключены Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 года и Конвенция о защите прав инвесторов 1997 года.

Также значительная нагрузка в плане регулирования падает на двусторонние соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности, которыми закрепляется правовой режим, поощряющий развитие инвестиций.

На внутригосударственном уровне принимаются соответствующие законы, регулирующие инвестиционный режим. В Российской Федерации таким законом является Федеральный Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 года. Другим актом является ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» 1998 года, который специально не относится, но также применим к иностранным инвестициям.

Для иностранных инвесторов предоставляются определённые режимы: национальный (иностранным инвесторам предоставляются такие же права, что и собственным гражданам и организациям) и режим наибольшего благоприятствования (предоставление прав не хуже тех, которые предоставляются иностранным лицам из третьих государств).

Нужно сказать, что национальный режим, как правило, предусмотрен в национальных конституциях и законодательных актах. Например, часть 3 статьи 62 Конституции РФ предусматривает национальный режим для иностранных граждан и лиц без гражданства. Данная норма, однако, касается только физических лиц. Речь не идёт в ней о юридических лицах. Статус юридических лиц закрепляется в конкретных законах. Так, пункт 1 статьи 2 ГК РФ распространяет национальный режим на иностранных юридических лиц в части гражданских правоотношений «правила, предусмотренные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено законом».

Режим наибольшего благоприятствования закрепляется, как правило, в многосторонних и двусторонних международных договорах: В отличие от национального режима природа этого режима такова, что он может распространяться на определённое количество государств, которое определяет для себя само государство. Поэтому этот режим и включается в международные договоры.

Как уже упоминалось, специальную правовую базу, регулирующую иностранную инвестиционную деятельность, составляет прежде всего ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 1999 года. Закон предусматривает возможность введения изъятий стимулирующего характера, когда иностранные инвесторы могут получать больше прав, чем российские лица, если это будет стимулировать иностранные инвестиции. Такие изъятия вводятся законом.

Закон распространяет своё действие как на иностранных инвесторов, а также на российские коммерческие организации с иностранными инвестициями. При этом доля участия иностранных инвесторов в уставном капитале такой организации должна быть не менее 10%, для того, чтобы на нее распространялись гарантии, предусмотренные Законом.

В соответствии с Законом участие в уставном капитале российской организации иностранного инвестора в объёме 10% рассматривается как прямая иностранная инвестиция.

В Законе также закреплён явочно-нормативный порядок осуществления инвестиционной деятельности, согласно которому специального предварительного разрешения для осуществления такой деятельности не требуется. Общее разрешение уже предусмотрено в статьях Конституции РФ (часть 1 статьи 8 и часть 3 статьи 62) и ГК РФ (пункт 1 статьи 2). При этом при осуществлении определенных видов деятельности требуется получение лицензии.

Важное значение имеют положения, содержащиеся в статьях 7 и 8 Закона. В статье 7 Закона предусмотрено правило о суброгации. В соответствии с ним к иностранному государству переходят права требования в связи с компенсацией, предоставляемой этим государством, иностранному инвестору, если имел место акт национализации. Согласно Закону в РФ такой переход признаётся законным. Государство, признающее суброгацию, будет проявлять осторожность при осуществлении национализации во избежание конфронтации с соответствующим государством.

Правило о суброгации закреплено также и в международно-правовых документах. Таким документом является Сеульская конвенция 1985 года «Об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций», в соответствии с которой было создано Многостороннее агентство по инвестиционным гарантиям. Деятельность данного агентства также основана на принципе суброгации, так как в случае возникновения некоммерческого риска (национализация, реквизиция), оно выплачивает инвестору компенсацию и получает право требования к соответствующему государству.

В статье 8 Закона содержится общепринятое положение о гарантиях компенсации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями. Национализация – обращение частной собственности в государственную. В соответствии со статьей 242 ГК РФ реквизиция – изъятие частной собственности в случае возникновения стихийных бедствий, аварий и эпидемий, а также иных чрезвычайных обстоятельств. При национализации иностранному инвестору и организации с иностранными инвестициями выплачивается стоимость национализируемого имущества и другие убытки. В то время как при реквизиции выплачиваются только стоимость реквизируемого имущества. После прекращения обстоятельств, в связи с которыми была произведена реквизиция, инвестор имеет право потребовать сохранившееся реквизированное имущество при условии возврата выплаченной ему компенсации.

Обращает на себя внимание тот факт, что в статью 9 ФЗ 1999 года была включена также стабилизационная оговорка, в соответствии с которой иностранному инвестору предоставляются гарантии на случай неблагоприятного изменения законодательства. Стабилизационная оговорка предусматривает, что законодательство, действовавшее в период начала финансирования приоритетного инвестиционного проекта продолжит действовать в отношении иностранного инвестора в течение 7 лет со дня начала финансирования. В исключительных случаях Правительство РФ может принять решение об увеличении 7 летнего срока применительно к отдельному приоритетному проекту. В тоже время данная оговорка не применяется к законодательству об основах конституционного строя, нравственности, обороноспособности. То есть, когда принимается такое законодательство, оно применяется сразу к иностранному инвестору. Оговорка применяется к приоритетным инвестиционным проектам. Подобная оговорка присутствует также в Конвенции СНГ «О защите прав инвесторов» 1997 года со сроком действия 5 лет.

Кроме стабилизационной оговорки Закон содержит различные гарантии, предоставляемые иностранным инвесторам: гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиции (инвестор имеет право заниматься инвестиционной деятельностью в любых формах, которые не запрещены в РФ); гарантия правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории РФ (инвестор имеет право на безусловную защиту и право на возмещение убытков, причиненных в результате незаконных действий); гарантия надлежащего разрешения спора (спор инвестора в связи с осуществлением инвестиционной деятельности на территории РФ разрешается в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами); гарантия перевода за пределы РФ дохода и прибыли (после уплаты налогов инвестор имеет право на перевод прибыли за границу); гарантия права участия иностранного инвестора в приватизации (инвестор имеет право участвовать в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности).

Иностранная инвестиционная деятельность может осуществляться в РФ напрямую физическим лицом, если оно выступает иностранным инвестором, а также через филиал, который аккредитуется в федеральном органе исполнительной власти. Головная организация (иностранная компания) представляет в данный орган положение о филиале, где указываются его юридический адрес, виды деятельности, порядок управления и т.д.

Таким образом, иностранная инвестиционная деятельность осуществляется в РФ через филиал иностранной организации, который получает российскую аккредитацию, а также через российскую коммерческую организацию с иностранным участием.