Справедливость как источник мчп.

Ст.7 Европейской конвенции 1961г. «О внешне торговом арбитраже». Суд разрешает спор в качестве дружественного посредника, если между сторонами на этот счет существует договоренность и если применимое право это разрешает.

1. Справедливость может применяться третейскими судами.

2. Между сторонами должен быть заключен договор, уполномочивающий суд о применении справедливости.

3. Справедливость:

• это обычай делового оборота

• это доктрина

• lex mercatoria

• принципы коммерческих договоров «унидруа»

Справедливость – урегулирование спора, учитывающего интересы обоих сторон. Применяемое право должно разрешать по справедливости. Закон 1993г. «ОМКА» - разрешает ли спор по справедливости».

LEX MERCATORIA.

• торговое право.

Эта теория возникла в США в 60-х г.г.

Отрицательные моменты:

1. Международно-экономические отношения претерпели существенные изменения, они проявились в следующих явлениях:

• появились ТНК (транс-национальные корпорации)

• возникли международные экономические организации

• выросли объемы международной торговли

2. Нормативное регулирование международно-экономических отношений (МЭО) изменений не претерпело – этим занимается государство.

3. Государственное регулирование международно-экономических отношений не эффективно и не справедливо. Не эффективно потому, что государство не будучи постоянным субъектом внешней торговли не знает ее специфики. Не справедливо потому, что в ряде случаев государство закрепляет для себя одностороннее преимущество в сфере международной торговли.

Положительные моменты: следовательно, необходимо отказаться от государственного регулирования внешней торговли в пользу негосударственного. Нормотворцами должны стать сами коммерсанты. Комплекс норм, созданный предпринимателями, получит название lex merkatoria. Источниками lex merkatoria будут обычаи делового оборота, типовые договоры, акты международных организаций, судебная практика и доктрина.

Тема: «коллизионное право» понятие, особенности и структура коллизионных норм

Коллизионная норма – это норма, устанавливающая право какого государства регулирует отношения в том случае, если на регулирование отношения одновременно претендуют два и более правопорядка. (Н.: купля-продажа по праву продавца).

Коллизионная норма выполняет 2 функции:

1. Ориентация сторон отношения на подчинение определенному правопорядку на допроцессуальном этапе.

2. Обязывание суда применить при разрешении спора определенный правопорядок. Эта функция является более важной, т.к. мнение сторон о подлежащем применению праве является предварительным (не обязывающим суд).

Коллизионная норма пишется для суда, а не для сторон. Коллизионная норма состоит из 2-х элементов: объема и привязки. В объеме содержаться указания на определенный институт гражданского права, а в привязке – на указание на подлежащее применению права. Коллизионную норма можно разложить на 3 традиционных элемента:

• гипотезу – отношения с участием иностранного элемента

• диспозицию – суд обязывается применить определенное право

• санкцию – отмена для пересмотра судебного решения.

В привязке коллизионная норма указывается обстоятельство (элемент отношения), являющееся индикатором тяготения всех остальных элементов отношения или большинства к определенному правопорядку, т.е. обстоятельства привязки должно не само по себе, а как наиболее сильное свидетельство локализации отношения в определенном правопорядке.

Особенности:

1. Коллизионные нормы являются нормами процессуальными, они обязывают суд.

2. Будучи процессуальными нормами, коллизионные нормы являются нормами публичного права.

Будучи публичными нормами, коллизионные нормы не обладают трансграничным, транснациональным эффектом, в отличие от норма гражданско-материального права, которые таким эффектом обладают.

Т.О. суд всегда применяет свои коллизионные нормы, но может применять иностранные национальные нормы. Частные отношения мобильны, публичные отношения – не мобильны.

Коллизионные нормы конструируются на основе 3-х принципов:

1. Принцип близости или реальной связи – коллизионная норма должна отсылать к тому правопорядку, в котором локализовано большинство элементов отношения, которые в наибольшей степени опосредуют субъектов отношений.

2. Принцип четкости – обстоятельство, указанное в привязке должно быть легко устанавливаемым.

Эти два принципа часто конкурируют.

3. Принцип универсальности коллизионного регулирования. Его суть в том, что коллизионные нормы государства должны походить на коллизионные нормы соседних государств, чтобы не возникали «хромающие» отношения.