II. Обстоятельства смягчающие и отягчающие наказания. Порядок назначения судом наказания с учетом данных обстоятельств.

Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказания. Перечень предусмотрен ст. 61 УК РФ и не является исчерпывающим. Это означает, что суд по своему усмотрению может признать в качестве таковых, одно или несколько обстоятельств, не предусмотренных ст.61 УК РФ (например: госнаграды).

П. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ, предусмотрено в качестве обстоятельства, смягчающего наказания наличие детей у подсудимого. В настоящее время, при учете такого обстоятельства, суды должны выяснить имеется ли данный малолетний ребенок на иждивении у подсудимого. Если лицо признано виновным в совершении преступления в отношении своего либо усыновленного ребенка, переданного ему под опеку, то данное обстоятельство не должно учитываться в качестве обстоятельства смягчающего наказание.

П. «и», п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, предусматривают обстоятельства, касающиеся положительного постпреступного поведения подсудимого, а именно его деятельно раскаяния в совершенном преступлении.

Явка с повинной - добровольное своевременное сообщение в правоохранительные органы о том, что данное лицо совершило преступление.

Признаки:

1. Добровольность: лицо действовало по собственной воле и не по принуждению

2. Мотив.

3. Своевременность – явка с повинной может быть оформлена как устно, так и письменно. И сделана лицом до возбуждения уголовного дела, до момента его задержания именно за то преступление, об участии в котором лицо сообщает в правоохранительные органы.

4. Постановление Пленума ВС: явка с повинной должна быть учтена судом, даже если сообщение о ней сделано лицом после его задержания. Если же органы следствия располагали сведениями о преступлении и виновному лицу было известно об этом, то явка с повинной, сделанная позднее не может рассматриваться как смягчающее обстоятельство. Если сообщение лицом о совершении с его участием преступления, в совокупности с другими доказательствами учтено судом при постановлении обвинительного приговора, данное сообщение может рассматриваться как явка с повинной даже в том случае, если лицо изменит свои показания от ранее данных им показаний.

При назначении наказаний по совокупности преступлений явка с повинной учитывается в качестве обстоятельства, смягчающего наказание за то преступление, по факту совершения которого она сделана.

В соответствии с ч. 3 ст. 61 УК РФ, если обстоятельства, указанные в статье 61 предусмотрены в качестве обязательно признака состава конкретного преступления, предусмотренного особенной частью, то такое обстоятельство не может учитывать повторно (Аморальное поведение потерпевшего – фактор, вызывавший у виновного состояние физиологического аффекта, и учитывается в качестве обязательно признака в составах преступления, предусмотренного ст. 107, 113 УК РФ. В этой ситуации такое поведение потерпевшего не должно учитываться в качестве обстоятельства, смягчающего наказания)

III Правила назначение наказания.

Если имеются одно или несколько смягчающих обстоятельств, то суд обязан их учесть и назначить наказание в пределах санкции статьи особенной части. А в случае, если данные обстоятельства предусмотрены п «и» или п. «к» ч.1 ст.61 УК РФ при условии отсутствия обстоятельств, отягчающих наказание. То суд должен руководствоваться правилами, предусмотренными ст. 62 УК РФ, то есть окончательное наказание назначенное судом, не должно превышать 2/3 максимального срока (размера) наиболее строгого наказания, предусмотренного санкцией статьи особенной части УК РФ за совершенное преступление.

Если лицо, совершило неоконченное преступление, то 2/3 исчисляются от ½ и (или) ¾ максимального срока размера наиболее строгого наказания за совершение лицом преступления.

За покушение…

Ч. 2 и ч. 4 ст. 62 – досудебное согласие о сотрудничестве. Аналогичный институт существует за рубежом. Цели:

1. США: признание вины и достижение согласия в части квалификации и размера наказания.

2. Россия: стимулировать положительное посткриминалистическое поведение виновного. В РФ институт досудебного согласия напоминает институт деятельного раскаяния. Согласие может быть достигнуто с подозреваемым или обвиняемым: в случае заключения досудебного согласия о сотрудничестве, при наличии смягчающего обстоятельства (п. «И» ст. 61 УК РФ), при отсутствии отягчающих обстоятельств размер наказания не может превышать половину максимального размера самого строгого наказания по санкции.

Досудебное согласие возможно и по тем преступлениям, где в санкции предусмотрена смертная казнь и пожизненное лишение свободы (не назначаются), наказание не может быть более 2/3 лишения свободы, предусмотренного за это преступление.

В УПК этот институт введен в 06.09 года. Досудебное согласие о сотрудничестве – это согласие между сторонами обвинения и защиты, в котором указанные стороны согласуют условия ответственности подозреваемого (обвиняемого) в зависимости от его действий после возбуждения уголовного дела (предъявление обвинения)

Досудебное согласие утрачивает силу в случае:

1. Если гособвинитель не подтвердит активное содействие обвиняемого следствия в раскрытии (расследовании) преступления, в изобличении и уголовном преследовании других участников; розысков преступно добытого.

2. Если согласие было заключено недобровольно и без участия защитника.

3. Если содействие подозреваемого (обвиняемого) заключались лишь в сообщении о своем участии в преступлении.

4. Если лицом, заключившим согласие, были предоставлены ложные сведения (скрыты от следствия), какие либо иные обстоятельства о совершении преступления.

Ст. 63 УК РФ – как назначить наказание, если нарушено досудебное соглашение: не применяются положения части 2,3,4 ст.62 УК РФ – не применять положения ст. 64 УК РФ.

Ст. 63 – отягчающие обстоятельства (ППВС № 10 от 2007)

Рецидив преступлений: 1.опасность деяния, 2. опасность субъекта.

В законодательстве существует особый порядок назначения наказания при рецидиве (нельзя учитывать рецидив как отягчающие обстоятельство). При рецидиве наказание не может быть менее 1/3 самого строгого наказания по санкции.

Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления: характер и тяжесть последствий – оценочная категория.

Это обстоятельство является отягчающим в формальных составах. В материальных составах, как правило, его нельзя учитывать как отягчающее обстоятельство, так как оно является обязательным признаком конкретного преступления. Но в тех случаях, когда наступление последствия существенно превышает размер последствий, указанных в диспозиции статьи особенной части, оно учитывается как отягчающее.

Последствия могут быть отделены от преступного деяния. Чтобы их признать отягчающими обстоятельствами, нужно установить: они находятся в причинной связи с деянием, они охватываются сознанием виновного.

Совершение преступление группой лиц, группой лиц по предварительно сговору, организованной группой, преступным сообществом. Первые 3 группы – смотри 2 курс.

Преступное сообщество появилось в октябре 2009 года – структурированная организованная группа, объединение организованных групп, действующих под единым руководством. Члены, которой объединены в целях совершения тяжких, особо тяжких преступлений, для получения прямой, косвенной финансовой и иной материальной выгоды. Должно быть не менее 4 человек и обязательно должна быть структура. Цель – получение материальной выгоды.

Особо активная роль в совершении преступления. Активная роль не зависит от юридической роли в преступлении.

Привлечение к преступлению лица, которое страдает тяжелым психических расстройством, находится в состоянии опьянения, лица, не достигшего возраста уголовной ответственностью

Привлечение малолетних: если к преступлению привлекается несовершеннолетний (старше 14 лет), а так же взрослый, если он не вовлекал, а привлекал – нет статьи 150.

По мотиву половой, идеологической, национальной, расовой, религиозной ненависти – п. «е» ч. 1 ст. 63, см ч. 2 ст. 105.

П. «е» ч.1 ст. 63 из мести за правомерные действия других лиц, с целью скрыть преступление. Скрыть можно своё и чужое преступление, не имеет значения удалось ли личности достигнуть цели.

П «ж» в отношении лица, его близких, в связи с осуществлением его служебной деятельности.

В случаях:

• С целью пресечь законотворческую деятельность

• Предотвратить её

• По мотиву мести за эту деятельность.

П «з» в отношении женщин заведомо, находящихся в состоянии беременности, малолетних. «Заведомо» касается всех обстоятельств.

П «и» - жестокость, садизм, издевательство, мучение от подозреваемого

П «к» орудия и средства(оружие, боевые припасы, взрывчатые вещества и т.д.) + с применением физического и психологического принуждения.

К кому применяется принуждение:

• К потерпевшему

• К другим соучастникам

П. «л» совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного и иного общественного бедствия, при массовых беспорядках.

П. «м» с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения. Доверие может использоваться не только исполнителем, но и другими соучастниками, не только у потерпевшего, но у других лиц.

П. «м» с использованием форменной одежды и документов представителя власти(вменяется лицам, носившим форму на законных основаниях и на незаконных)

Ст. 65 – назначение наказания при вердикте присяжных.