Тема 8. Практика реализации права

8.8. Правоприменительная практика при пробелах в праве

69

9. Самостоятельное значение имеет классификация в зависи­ мости от того, какой элемент нормы права отсутствует (санкция, диспозиция и т.п.),

10. Различают пробелы первоначальные (первичные) и после­ дующие (вторичные). Основанием такого деления служит время

⁴ их появления. Первоначальный пробел возникает в момент изда­ния нормативных актов, как правило, в результате упущения пра­вотворческих органов, когда определенная часть общественных отношений не подпадает под правовое воздействие. К последую­щим относятся такие пробелы, которые появляются уже после из­дания нормативных актов, в процессе развития общественной жизни, возникновения новых отношений и социальных связей.

П. В зависимости от причин их возникновения различают пробелы объективные и субъективные. Первые, как правило, не зависят от воли субъектов правотворческой практики; вторые яв­ляются следствием нарушения законодателем правил правотвор­ческой техники и тактики, неумелого выражения своей воли вовне.

12. Самостоятельное значение, видимо, имеет классификация пробелов на преднамеренные (сознательные) и непреднамеренные (неосознанные). Большинство пробелов носит непреднамеренный характер. Преднамеренным пробел в праве будет в тех случаях, когда законодатель сознательно в силу тех или иных обстоятельств на определенный период времени оставляет общественные отно­шения неурегулированными. Так, в соответствии со ст. 21 феде­рального закона «О внесении изменений и дополнений в закон Российской Федерации "О государственной тайне"» от б октября 1997 г. члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы РФ, судьи на период исполнения ими полномочий, а также адво­каты, участвующие в качестве защитников в уголовном судопро­изводстве по делам, связанным со сведениями, составляющими государственную тайну, допускаются к сведениям, составляющим государственную тайну, без проведения проверочных мероприятий, предусмотренных ст. 21 настоящего закона. Сохранность государ­ственной тайны в таких случаях гарантируется путем установле­ния ответственности указанных лиц специальным федеральным законом. Однако указанный закон в настоящее время еще не при­нят.

13. По способам восполнения можно различать пробелы пре­одолимые в правоприменительной практике и неустранимые в правоприменении пробелы.

Думается, что определенный интерес представляет выделение очевидных и латентных, типичных и нетипичных пробелов в пра­ве. В зарубежной юридической литературе обстоятельно рассмат­риваются так называемые "действительные" ("настоящие", "истинные") и "мнимые" ("ненастоящие", "ложные"), " прости­тельные" и "непростительные", "внешние" и "внутренние", "имманентные" и "трансцендентные", "онтологические" и " деон-тологические", "идеологические" и "телеологические", " техниче­ские" и "содержательные", "критические" и " деокритические", пробелы "de lege lata" и "de lege ferenda" и другие.

Указанная классификация пробелов права имеет важное зна­чение для определения способов их восполнения, в том числе и в правоприменительной практике.

Основным способом восполнения пробелов в романо-германской правовой семье (в том числе н в российском праве), является правотворческая практика компетентных субъектов -нормативное восполнение, в результате которого пробелы в пра­ве устраняются. Правотворческий орган может не только запол­нять пробелы в сфере правового регулирования, но и расширять ее границы, когда он регламентирует отношения, не входящие в эту сферу.

Правотворческое, нормативное восполнение пробелов сразу же после их обнаружения в праве не всегда возможно. Пробелы обычно обнаруживаются в процессе правоприменительной практи­ки, когда перед субъектом применения стоит задача своевременно­го и правильного разрешения дела. Не всегда разумно в таких случаях обращаться к правотворческому органу и ждать, когда он издаст для данного отношения нужное нормативное предписание. На неопределенное время затягивалось бы решение дела, создава­лись условия для нарушения прав и интересов граждан, их кол­лективов и организаций. Иногда необходимо, чтобы общественное отношение устоялось, приобрело стабильность, четкость и опреде­ленность. Возникает потребность накопить определенный право­применительный опыт индивидуального регулирования общественных отношений.

70