Тема 8. Практика реализации права 8.8. Правоприменительная практика при пробелах- в праве

85

Гражданским делам Верховного Суда СССР еще в 1974 г. указы-рала нижестоящим судам: "Поскольку Примерный устав колхоза _ti другие нормативные акты, относящиеся к колхозам, не регла-jvjein-ируют вопроса о заключении договора о полной материальной (-ответственности с колхозниками, которым вверены товарио-и«атериальные ценности, при разрешении таких дел судам следует руководствоваться по аналогии (выделено нами. - В.К.) законо-Жительством о труде" [54. 1973. С. 34-35].

Межотраслевая аналогия закона обладает в основном теми же

,₍ертами и условиями ее применения, что и внутриотраслевая. Не-

^оторые особенности ее использования обусловлены спецификой

правового регулирования сходных общественных отношений нор-

^дми различных отраслей права. Во-первых, необходимо, чтобы

04-ношение, к которому применяется норма права другой отрасли,

^ было урегулировано нормами соответствующей отрасли и суще-

^вовал пробел. Во-вторых, она имеет место лишь между омеж-

₁₎₍,|ми отраслями права, которые связаны между собой, как

лавило, генетически (например между гражданским и семейным

^авом). В-третьих, отношения, урегулированные и не урегулиро-

^нные правом, должны быть настолько сходными, чтобы обеспе-

_ч,,гь сходство приемов правового воздействия смежных отраслей.

При применении внутриотраслевой и межотраслевой аналогии

з^'она мы исходим из предположения (презумпции), что законо-

л<гель, будучи последовательным, должен урегулировать сходные

^дественные отношения аналогичными или тождественными

,,₍1дическими средствами. В.И. Леушии считает, что такое пред-

^ожение вполне оправданно в рамках одной отрасли и не дей-

^ет практически в межотраслевых связях [55. С. 50]. Однако

_№^но видеть, что здесь мы имеем опровержилгую презумпцию

J^^{e B} рамках одной отрасли права, с чем автор вполне согласен

₎₍. там же). Поэтому каждое применение аналогии закона тре-

^₍,f проверки и уточнения такого предположения. Сравнивая со-

^тствующие отношения при внутриотраслевой и межотраслевой

.jiorHH закона, необходимо всякий раз уточнять, не исключают ад¹ ^ ^г

способы, приемы юридического воздействия, присущие отрас-

ля.

(гспользования аналогии,

[Три межотраслевой аналогии закона определение сходства в ^дах регулирования является более глубоким, потому что в си-,1ринадлежности их к различным отраслям (хотя и смежным)

J

ос тема 8. практика реализации права

возможно значительное расхождение в способах юридической рег­ламентации. Может возникнуть даже ситуация, когда сходные от­ношения будут регулироваться прямо противоположными методами. Например, законодатель в имущественных отношениях в одних случаях ставит субъектов в равное положение (в граж­данском праве), других - в положение соподчиненности друг другу (в административном праве).

В-четвертых, межотраслевая аналогия применяется, если в данной отрасли права для соответствующей ситуации нет сходной нормы, т.е. отсутствует возможность для применения внутриот­раслевой аналогии. В связи с этим возникает вопрос: какой из способов - межотраслевая аналогия закона или аналогия права -предпочтительнее при восполнении пробелов в данной отрасли?

Авторы, рассматривающие субсидиарное применение в ка­честве способа восполнения пробела, решают этот вопрос по-разному. Так, С.В. Поленина считает, что в конечном счете реше­ние этого вопроса определяется в зависимости от конкретных об­стоятельств дела органами применения права [56. С. 28]. В.И. Леушин отдает предпочтение субсидиарному применению (межотраслевой аналогии закона в нашем аспекте исследования) [55. С. 57-58].

Если же рассматривать эту проблему в плане соотношения от­раслевой, межотраслевой аналогии закона и аналогии права, то следует отметить, что при отсутствии предпосылок для применения внутриотраслевой аналогии закона применяется межотраслевая аналогия закона. И только затем уже (при отсутствии условий для использования последней) аналогия права. Такая последователь­ность четко закреплена и в законодательстве (ст. 10 ГПК РСФСР, ст. И АПК РФ, ст. 6 ГК РФ, ст. 5 СК РФ). Она обусловлена логической и юридической природой аналогии закона и аналогии права, целесообразностью вынесения решения по делу на основа­нии более конкретного и определенного юридического предписа­ния.

Таким образом, значение классификации аналогии закона на внутриотраслевую и межотраслевую заключается в том, что она обращает внимание на различный уровень сложности правоприме­нительной практики при исследовании аналогии того или иного вида, на необходимость строгого учета особенностей правового ре­гулирования сходных отношений соответствующими методами.

87

В. 8, Правоприменительная практика при пробелах в праве

По отраслевой принадлежности применяемых норм внутриот­раслевая аналогия закона подразделяется на аналогию граждан­ского и трудового, административного и т.п. закона. Пределы действия аналогии закона, особенности и условия ее применения в различных отраслях права являются предметом изучения соответ­ствующих отраслевых юридических наук.