31. Правоприменение, как форма реализации права.

Правоприменение определяется как особая форма правореализации, которая представляет собой властную деят-ть уполномоченных законом субъектов по осуществлению управленческого воздействия на общественные отношения путем издания индивидуально-правовых предписаний и актов.

Правоприменение как особая форма реализации права характеризуется след. особенностями:

1)это властная деят-ть, гос-во управомочивает спец. органы на осуществление данного вида деят-ти;

2) она связана с разрешением конкретных ситуаций, требующих профессиональных знаний и навыков;

3) всегда осущ-тся в рамках конкретных правоотношений. Но правовое положение сторон в этих правоотношениях различно;

4) осущ-тся в определенной проц. форме, установленной законодательством;

5)сопровождается вынесением индивидуального акта, который принимается правоприменителем и обязателен к исполнению.

Реализация права в форме правоприменения возможна при наличии определенных обстоятельств, уст-х законом:

- совершение правонарушения, влекущего применение опред. меры наказания или воздействия 9может сделать только субъект, имеющий на то полномочия);

- правоприменительный акт;

- обязательный контроль со стороны гос-ва за определенными правоотношениями (например, нотариальное удостоверение, гос. регистрация);

- регулирование взаимоотношений в гос. органах (назначение на должность, снятие с должности);

- ненадлежащее исполнение полномочий или обязанностей;

- возникновение спора о праве, когда стороны не могут прийти к соглашению;

- необходимость официального установления наличия (отсутствие) фактов и квалификацию их в качестве юридически значимых (восстановление прав по утраченным денежным документам на предъявителя, установление лица безвестно отсутствующим).

32. Пробелы в праве. Аналогия права и аналогия закона.

Пробел в праве – это отсутствие правовой нормы, которая могла бы урегулировать фактически возникшие общественные отношения, которые относятся к сфере правового регулирования.

Пробел может быть: реальным и мнимым.

реальный пробел имеет место, если данное отношение действительно должно быть урегулировано правом, т.е. когда оно входит в сферу правового регулирования.

Мнимый пробел имеет место, если данное отношение в силу его специфики вообще не может быть урегулировано правом, т.е. когда оно не входит в сферу правового регулирования.

С точки зрения причин возникновения пробелов в законодательстве пробельность может быть первоначальной и последующей.

Первоначальная имеет место в том случае, когда обстоятельства, требующие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упустил, не охватил формулировками НПА.

Последующая пробельность явл. следствием появления новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы.

Пробелы в праве должны устраняться законодателем по мере их обнаружения. В юриспруденции выделяют 2 способа восполнения пробелов в праве — аналогию закона и аналогию права.

Некоторые авторы в качестве еще одного способа называют субсидиарное применение права. Аналогия закона предполагает соблюдение ряда условий: 1) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

2) отсутствие адекватной юр. нормы;

3) существование аналогичной нормы, то есть нормы, в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правоприменитель.

Аналогия права представляет менее точный прием решения юр. дела по аналогии и предполагает соблюдение следующих условий:

1) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

2) отсутствие адекватной юридической нормы;

3) отсутствие аналогичной нормы.