4. Критика ортодоксальной школы права в трудах Рудольфа фон Иеринга (1818-1892)годы жизни.

Он был за органические представления права, он разделял взгляды мыслителей, однако в последующем разошелся во взглядах со своими учителями. Он также как и Пухта, Савиньи, подчеркивал важность положительного права, подчеркивал важность места и времени для развития права, защищал историческое развитие права и в этом сходился с теоретиками исторической школы. Но разногласия между ними гораздо более существенные.

Вместо органического развития Иеринг защищает развитие телеологическое. Телеологическое развитие обусловлено постановкой определенных целей.

Вместо развития мирного, безмятежного Иеринг выставляет развитие борьбы противоположных интересов.

Его работа «Борьба за право» 1872 года. Развитие права несомненно происходит закономерно, также как и развитие языка. Но форма и способ развития того и другого – различны. Человеческий дух бессознательно работая над созданием языка не встречает сопротивления. Между тем, как в области права сталкиваются бесконечно разнообразные человеческие цели, стремления и интересы. Здесь приходится вечно искать, бороться, добиваться своего. Поэтому появление на свет правила грамматики и появление юридической нормы – принципиально разные процессы. Один совершается спокойно и безболезненно, другой – путем борьбы и страданий. Развивающемуся праву приходится не только вечно искать и пробовать, чтобы найти путь, но найдя верный путь еще и опрокидывать препятствия, преграждающие движения (в виде человеческих интересов, срастающиеся с политическими убеждениями). Высшего напряжения борьба достигает там, где интересы приняли форму приобретенных прав.

«Идея права приходит в конфликт с правом существующим».

«Жизнь права – есть борьба». Борьба народов, власти, индивидуумов. Или «Борьба – есть вечная работа права».

Развитие права – это борьба длительная, упорная, требующая умственных усилии и напряжения воли.

Мысль о развитии права через противоречия – основная для исторической теории Иеринга.

Теория исторической школы опасна и по своим практическим последствиям - бездействие и не вмешательство. Тогда не требуется напряжения, остается только ждать.

В той области, где человек должен действовать с полным сознанием цели и приложением сил, теория исторической школы убаюкивает его надеждой, что все делается само собой.

И напротив - Если понимать процесс развития права как борьбу, то надо понимать, что борьба во имя идеи права. Борьба за право – обязанность каждого уважающего себя человека.

Т.О. в противоположность исторической школы, которая не признавала творчества, Иеринг выдвигает теорию деятельного права. «В борьбе обретешь ты право свое».

«Дух Римского права» - еще одна работа Иеринга. Посвящена критике теории о национальном характере права, которую Иеринг также осуждает, как и органическую теорию. Он указывает на факт рецепции, который создавал камень преткновения. Заимствование – жизнь – есть заимствование из вне и внутреннее усвоение. Препятствовать заимствованию и развитие только изнутри – значит убивать организм, подобное развитие наблюдается только у трупа. Это же относиться и к народам.

Иеринг подчеркивает, что если в древности развитие права имело местный характер, то в новое время – стала идея универсальности.

Т.О. Все основные позиции исторической школы права – были опрокинуты Иерингом.

В полемике с юристами исторической школы, проявилось признание творческой роли личности, признание в праве универсальных начал, прогрессивные стремления в противоположность национальному консерватизму, все это начало общее и для Иеринга и для теоретиков естественной школы права.

Иеринг доказывает, что сущность права – свобода, что личность – самоцель и ее права не могут быть отданы на милость государства. Под этими положения подпишется любой представитель идеалистической школы права.

Иеринг доказал, что право – не саморазвитие народного духа, а результат сознательной деятельности человека. Люди создают его путем напряженного труда. Он показал, что требованием правовой жизни явл-ся не покорное принятие данного, а поиск лучших устоев правовой жизни.

Его теорию развития права можно назвать «прогрессивной», а теорию Савиньи – «консервативной».

Политико – правовая доктрина Бориса Николаевича Чичерина. 1828-1904.

Родился в семье дворянского рода, получил хорошее домашнее образование, которое позволило сдать экзамены на юридический факультет Московского Университета. Особое влияние на него оказал Грановский Тимофей Николаевич – молодой профессор.

Одно время, в молодые годы он склонялся к крайним идеям, верим в социалистические теории, но позднее отошел от такого политического радикализма. В русской политической доктрине, Чичерин явил «чистейший тип защитника свободы личности».

Его политическая, научная карьера складывалась неоднозначно. После победы его оппонентов он оставил университет и профессуру. Занимал должность московского городского головы. Его речь на коронации Александра 3, вызвала переполох среди реакционеров царя, и Чичерин должен был снова покинуть и эту должность.

Чичерин свои неудачи на общественном поприще восполнял научными писаниями.

19 томов занимают его труды.

1. «Собственность и гос-во».

2. «Курс государственной науки» в 3х частях.

3. «О народном представительстве».

4. «История полит учений».

5. «Философия права».

Главная его заслуга – последовательное проведение личности и свободы личности. Вопрос о границах свободы личности, приводит нас к вопросу о праве. Возникает необходимость разграничить области свобод, определить, что принадлежит каждому. Право – есть взаимное ограничение свободы под общим законом. Слово «право» понимается в двояком смысле. Субъективное право – законная свобода что-то делать или требовать, объективное право – сам закон, определяющий свободу и устанавливающий права и обязанности людей. Большее значение имеет субъективное права – значение свободы.

В праве нельзя видеть лишь низшую ступень нравственности.

Право устанавливает правила для внешних действий, а нравственность дает закон внутренним побуждением и касается внешних действий лишь не на много. Внутренняя свобода – регулируется нравственностью, внешняя – правом.

Высшая связь между областями выражается в тех союзах, членом которых явл - ся человек. Логическим переходом от личной свободы к естественно й явл-ся – семейство, затем церковь, гражданское общество и 4 – гос-во, как высшая форма человеческого общежития.

Соотношение гражданского общества и гос-ва. Общество как сов-ть частных отношений между людьми не есть организм. Общество образуется из свободных воль и всегда остается сплетением частных интересов, не представляющих организационного единства. В исследовании общества нужно исходить от личности. Гос-во управляет совокупными интересами народа, но вся область личной деятельности человека (в науке, промышленности) лежит вне гос-ва и гос-ва может лишь иметь на нее большее или меньшее влияние. Отличаясь от гос-ва, общество тем не менее связано с ним. Государственный быт только тогда имеет прочные основы, когда основывается на «привычках» общества. Более устойчивым институтом явл-ся – общество. ТО. Общество – это фундамент, а гос-во – это крыша.

С другой стороны, без сомнений, общество также зависит от гос-ва (культура, религия).

Гос-во – есть союз свободного народа, связанного законом в одно юридическое целое и управляемое верховной властью для общего блага.

Основные элементы: власть, закон, свобода, общая цель.

От состояния общество зависит, на сколько, оно способно пользоваться политической свободой. Идеалом всегда остается гармоничное единство всех элементов: власть ограничивается свободой народа и наоборот.

Идеалом Чичерин считает – конституционную монархию. В ней борьба партий не может иметь гибельные последствия (как в республике), так как над партиями стоит власть монарха, который сам в борьбу партий не вмешивается, не управляет по существу, поэтому не подвергается критике. Монарх обладает наибольшими гарантиями справедливости и беспристрастности. В то время как президент в республике – избранник партий, не имеет наследственных традиций.

4 власть на ряду с законодательной, исполнительной и судебной явл-ся – монархическая власть.