15.Метод системного подхода и системного анализа в гос(конст) праве.

Метод системного подхода и системного анализа—это теоретическое обоснование кибернетики; это отраслевое проявление диалектических методов.

Все социально правовые явления представляются виде целостности социальной системы.

Это—взаимосвязанная интегративная система элементов, элементы кот обладают принципиально нов свойствами не возможны без системы. Эти элементы связаны с системой в целом (вертикал отношения) и отношения друг с другом (горизонт отн-ия). Будучи извлеченными из системы, эл-ты теряют большое кол-во свойств, присущих им только в системе. Развитие каждого эл-та из системы определ развитием системы в целом. Если Эл-т выходит за рамки системы, то он уничтожается. Каждый Эл-т системы взаимодействует друг с другом и с системой в целом, может развивать систему.

В рамках целостн системы выделяют

-структурные—это люди,их коллективы, способные совершать социал значимые действия—субъекты.

-эл-ты функционал—отношения Эл-тов в рамках социал системы

-регулятивные Эл-ты—нормы, кот регулируют отношения между субъектами.

Основателями такой системы были Гластьев, Немировски

Метод системного подхода и системного анализа. Предполагают, что это дальнейшее развитие диалектики, другие говорят о методе кибернетики, третьи, что это самостоятельный метод исследования. Впервые о этом методе заговорили в начале 70-х годов. Суть:

общество является целостной социальной системой, общество имеет интегративный характер, как целостная система общество антиэнтропийно. Внутри целостной системы существуют вертикальные и горизонтальные связи, выступающие в виде общественных отношений. Общественные отношения регулируются социальными нормами, как правового, так и не правового характера. Интегративность системы означает, что элемент в системе приобретает такие качества, которыми он вне системы обладать не может. Антиэнтропийный характер, это способность системы противостоять своему исчезновению, залогом этого является динамизм системы. Закономерность элементов системы:

1. Развитие каждого элемента системы определяет развитие системы в целом.

2. Принцип обратной связи, элементы системы взаимодействуют с друг другом и с системой в целом, это взаимодействие влияет на развитие системы.

16.Частно-юрид методы в науке гос(конст) права.

Юридические методы:

Теоретико-правовой. В качестве метода научного исследования используется категорический аппарат, наработанный наукой ТТЛ

(теория государства и права).

Сравнительно-правовой. Сравниваемые величины должны быть юридическими, сравнимыми.

17 - 26. Источники гос(конст) права: понятие система.

Источник права как термин имеет много значений. В сущностном значении—воля полит силы, стоящей у власти, во исполнение кот данная воля принята.

Социал источник права это степень отражения в правовой норме интересов социума в целом.

Экономич исочникик—эконом уклад в об-ве. Соотношение эконом силы, кот побудили возникновение этой нормы.

Культур источник—уровень общей и правовой кул-ры в об-ве.

Формально юр источники делятся на:

1)санкционированный обычай

2)Норм Прав Акты.

3)Норм договоры

4)Доктрина (правовая доктрина)

5) Прецедент ( разновидность традиции, обычая)

Гос-прав обычай

Обычай—правило поведение, считающееся обязат в силу целесообразности, проверенный многократным применением. Правовой обычай должен быть санкционирован гос-вом. В некот нормах права закрепляются отношения, де сказано, что они регулируются на основе обычая.

Конституц соглашение (обыкновение)—неписанное правило поведения, кот поддерживает традиции, но за отступление кот не наступает санкция.

Доктрина—мнения выдающихся юристов теоретиков на предмет толкования юр нормы либо на ликвидацию пробелов в праве.

Нормат Прав Акты—документ, изданный компетент гос органом во исполнения гос функций и содержащий правовые нормы. У нас они делятся на

-законы

-подзаконные акты

-акты референдума.

Акт референдума—это процедура, с помощью кот принимается конкрет норматив правов акт. Можно принять индивидуал НПА. Акт референдума не самая лучшая процедура принятия НПА т к в об-ве при принятии задействуется массовая кул-ра, кот очень низка в нашем об-ве. На референдуме надо принять решение либо за либо против, он не даёт возможности постатейно принять НПА.

Конституция РФ—это НПА высшей юр силы.

Конституц поправка (3-8 глава Констит РФ).

Она принимается законом РФ «о поправках в конституц». Этот закон принимается процедурой принятия ФКЗ РФ, а затем требуется одобрение этого закона не менее 2/3 субъектов РФ, в лице их органов законодат власти.

ФКЗ в зарубежной практике называют:

1. закон вносящий изменения/дополнения в конституцию

2. закон, кот вводит констит в действие

3. закон принимаемый по вопросам прямо указанным в конституции (в констит должно быть прямое указание на то, что положение регулируется ФКЗ)

ФКЗ в России

1. Строго определ круг вопросов по кот принимается

2. Особая процедура принятия

Ведется полемика можно ли считать ФКЗ кодексы и основы законодательства ( такой закон сейчас один—о кул-ре)

Относить их ФКЗ нельзя.

Федеральные законы—это закон кот принят в соответствии с констит РФ (ст 104, 105,106,107). Они принимаются Гос думой (большинство депутатов), одобряются Советом Федерации, подписываются и одобряются президентом.

ФКЗ же принимаются квалифицированным большинством (2/3 гос думы; ¾ совет федерации), на ФКЗ не распространяется вето президента РФ.

У нас есть законны кот приравнены к ФЗ: законы бывшего СССР, законы РФ, и РСФСР до 93г. Эти законы действуют в той части в кот не противоречат констит РФ ( п 1,2 гл 2 Конст РФ). ФЗ содержит правила поведения общего хар-ра.

Подзаконные НПА – официального определения данному понятию нет. В лит-ре это понятие определ так: Норматив Акт зданный гос органом или органом местного самоуправления в соответствии с законом для исполнения и конкретизации.

К подзаконным актам можно отнести акты изданные

1) президентом

2)Прав-во

3)Исполнит органы власти субъект РФ

4) Органы местного самоуправл

Недостаток в том, что исключен из круга постановления палат парламента и постановления органов законодат власти субъектов РФ

Авакьян говорил, что к числу подзаконных аков надо относить и постановления парламента. Указы президента РФ ниже чем указы парламента т к указы парламента президентом не утверждаются, а указы президента утверждает фед собрание.

Постановления палат и указы президента бывают

1. нормативными

2. индивидуальными

Источником гос права являются лишь нормативные постановления палат и указы президента.

Нормативн акты делятся на:

1. непосредственно нормосодержащие, кот содержат правовые нормы

2. Резолютивные ( есть приложения, кот утверждаются постановлением или указом)

Указ президента—это руководство к действию для законодат органов власти.

Постановления прав-ва РФ. Единственным постановлением прав-ва как источник гос права—это перечень коренных и малочисленных народов

Ведомственные акты. Сегодня нет таких министерств, акты кот могут быть источником гос права.

Судебный прецедент—это судебное решение принятое в отсутствии юр нормы, для ликвидации правового законодательного пробела на основании аналогии закона или права. У нас такого источника в гос праве нет. Только лишь постановления конституц суда РФ.

1. постановления о толковании статей конституц РФ (только в той редакции, в кот истолковал констит суд)

2. постановления о признании несоответствующим конституции законов и подзакон актов федерал и субъект уровней.

Акты конституц суда приравниваются по последствиям. Постановления конституционного суда обязательны для всех приминителей. Конституционный суд может рассматривать и признавать не законными только лишь не вступившие в силу международ акты РФ. Договоры вступившую в силу он признавать таковым не может.

Если международ договор противоречит констит, то прежде чем его ратифицировать надо изиенить констит.

Нормативный договор—это соглашения 2-х и более субъектов права в рамках установленных законном опред права и обязанности участников договора.

Норматив договоры делятся на

1)союзного федерирования ( создание федерации из отдельных гос-в)

2) Альтернативные федеративные договора

Договоры о распределении власти между центральной властью и властью субъектов федерации. В результате этого регионы получают право участвовать в решение общегосуд вопросов

3. Договора о распределении полномочий в сфере совместного ведения Федерации и субъекта федерации

4. Договора между орган гос власти, между субъектами федерации о перераспределении полномочий между ними ( органами автон обл-тей автоном краев куда они входят)

5. Договор о передаче гос полномочий органам местного самоуправления

Действие договора и закона соотносятся

1. договор первичен—закон вторичен

2. закон первичен, а договором можно регулировать те вопросы кот разрешает закон.

Если говорить о договоре союзного хар-ра, то договор первичен. На основе его составляются конституции и тд. Другие договоры в рамках закона допустимы.

Международные нормы как источник гос права

В ст15 констит РФ говорится о том, что общепризнанные принципы и нормы международ договора РФ являются частью рос прав системы. Если международ договор предусмотрены правила применения закона, то применяется междунар.

Это подрывает суверенитет РФ. Общепризнанные принципы и нормы международ права содержаться в актах международ права. Ратификация договора происходит изданием ФЗ. По Симонову если международ нормы противоречат констит-ии, то действует конституция.

Источники гос права в субъектах РФ.

Констит-ия устананвливает соотношение источников федерации и субъектов РФ ( конст РФ 31-33)

В ст 76 Кон РФ сказано, что по предметам федерального ведения приоритет—ФЗ и другие законы не действуют.

По предметам ведения субъектов РФ—приоритет у законов субъекта РФ и никакие другие законы не действуют.

В ст 72 совместное ведение. Федеральн законодат издает свои законы. Субъект федерации издает свои законны и подзаконные акты. Если отсутствует федерал закон, то субъект федерации в праве принять свой закон. Он действует до тех пор пока не будет принят ФЗ, а субъект федерации должен привести свое законодат-во в соответствие с федерал

Источником гос права в субъекте федерации является либо конст-ия субъекта фед либо устав субъекта фед. Вместо устава автоном обл-ти или автоном округа может быть принят либо устав либо ФЗ. Достоинством ФЗ в таких случаях то, что можно ликвидировать пробелы закон-ва, а устава в том, что ФЗ может долго приниматься.

Поправки в конституц и уставы субъекта фед. В некот субъектах РФ действует констит законы субъекта РФ или устав законы субъекта РФ. Законом соответствующего субъекта РФ. Постановлением органов законодат власти субъекта. Постановления и др акты главы субъекта РФ. Договоры между гос органами федер-ии и субъекта федерации РФ о передаче полномочий. Договоры м/у органами гос власти субъекта РФ и органами местного самоуправл. Международ договором является только договор РФ с иностран гос-вом или негосуд органом. Остальное к международ договорам не относится, соответственно источником права в субъекте РФ не является (по закону о международ договорах РФ).

Постановления констит или уставного суда в субъектах РФ распространяются только на данную территорию суб фед. И касаются только соответсвие актов суб. Федер.

27 - 32. понятие и признаки конституции.

Конституция (лат)—устройство чего бы то ни было.

Применяется как:

1. конституция об-ва—социал структура об-ва, соотношение социал сил об-ва.

2. Конституция гос-ва—взаимосвязанная совокупность публичных институтов, предназначенная для управления делами об-ва, в границах данного гос-ва, в соответствии с интересами существующих в нем соотношение социал-полит сил (фактич конституция).

Иногда эту совокупность называют гос строй, системрй самоуправления, полит системой. Эти термины юр не точны. В британ праве это называет фактич конституцией.

Юрид конс-ия:

1. норматив определ фактич констит-ии

2. совокупность юр норм кот закрепляют, регулируют и защищают отношения фактич кон-ией

Юр кон-ия это нормы права, кот регулируютгос и общ-ый строй. Эти нормы могут иметь разную форму выражения и различ статус. Совершенно не обязательно, чтобы юр конс-ия обладала высшей юр силой. Долгое время юр кон-ия существовала в том же статусе, что и другие отраслевые законы. Хотя идея повышен статуса конст появилась еще в древности (Гераклит, Платон). Но 1-ые законы, кот обладали повыш юр силой, были законы о градостроительстве. В 15-16вв появились первые попытки сделать актыюр кон-ии повышенной юр силы. И объединить самые важные нормы в один документ. Так появилась кон-ия, кот был предан статус высшей юр силы. Сводить все многообразие юр кон-ии к одному основному законунельзя.

Конституция—основной закон

1. обладает высшей юр силой

2. служит базой для другого закон-ва

высшая юр сила—это тогда, когда все остальные нормы соответствуют кон-ии, и она обладает приоритетом над ними.

Базой служит для основания появлений новых отраслей права

Конституция—это акт прямого действия.

Прямое действие конст-ии (ст 18 кон РФ) т к определ смысл законодат-ва, деят-ть органов власти исполнительной и судебной и т.д. по Симонову это реальное действие . а прямое действие это такое действие конституц норм, при кот между нормой и обществен отношениями не существует никаких промежуточных норм. Есть такие нормы, кот прямо действовать и не должны:

-- права человека

-- нормы активных обязанностей

Тк права это такие меры возможного поведения, кот реализуются в конкрет отношениях. А актив обяз-ти такие меры возможного поведения, кот реализуются в конкрет правоотношениях.

-- норм кот реализуются путем применения

Везде где есть процедура реализации, там прямое действие конституц не возможно.

Нормы, кот действуют прямо:

-- нормы о свободах. Такие нормы поведения кот реализуются вне конкрет правоотнош. Не требуют процедуры.

-- нормы о пассивных обязанностях ( о запретах)

-- нормы, кот определ структуру органов гос власти и перечень их полномочий.

Т.е. те, кот не требуют процедуры. Не забывать о принципе прямого и опосредованного действия кон-ии. Принцип реал-ти кон-ии.

Сущность конституции.

То чью волю выражают нормы конст-ии.

Народный интерес выглядит так: в об-ве много групп, у каждой группы свой интерес. Эти интересы можно представить как общий суммарный вектор, кот будет интересом всего об-ва.

Марксисты полагают, что волей закона является воля правящего класса, что составляет сущность конституции ( в идеале). На практике бывает так что, интересы правящей элиты идет в разрез с остальным об-вом. Сущность нормы—воля людей, кот осуществляют гос власть, но они должны быть поддержаны об-вом. Сущность кон-ии—это воплощение в юр норме интересы правящей полит. силы и не противоречащие им интересы других слоев об-ва.

Юр кон-ия—совокупность норм регулирующее фактич кони.

Юр. Кон-ия:

1. писанная, кот существует в форме писанного документа.

2. Комбинированная, кот существует частично в писанных документах, частично в обычаях ( Великобритания)

3. Неписанная, кот не имеет в своей структуре ни одного документального документа (таких нет)

Писанные конституции бывают

1. кодифицированными, кот существуют в виде одного единого документа

2. некодифицированные, кот состоят из нескольких актов:

а)из НПА

б) из НПА и договоров

в) Кон-ии, кот содержат в себе судебн прецеденты

По юр силе писанные кон-ии бывают:

1. кон-ии с обычной юр силой, кот имеют одинаковую силу с ФЗ и принимаются/изменяются, как и прочие ФЗ

2. кон-ии, обладающие высшей юр силой. Чаще всего они кодифицированы.

По способы принятие все кон-ии делятся на:

1. гибкие, кот принимаются так же как и обычные законы, чаще всего парламентом

2. жесткие, кот принимаются/изменяются в особом порядке. Они могут принимаются/изменяются:

а) парламентом при квалифицированном большинстве

б)принимаются иными способами (референдум)

в) при помощи специального образованного органа ( констит собрание)

3)комбинированная способ –часть принимается на референдуме, часть-парламентом.

Наша кон-ия комбинированная. Главы с 1-9 не могут изменяться парламентским путем. Если парламентсочтет необходимым их изменить, то созывается констит собрание, кот разрабатывает проект новой кон-ии или оставляет старую без изменений. Проект новой кон-ии выносится на референдум либо утверждается этим собранием. Остальные главы изменяются ФКЗ и одобряются 2/3 субъектов РФ. Особая процедура принятия у ст 65. если вносятся изменения в ч1 ст65, то субъект РФ вносит изменения в свою кон-ию или устав (название субъекта) и отсылает это президенту, издает указ. Если вносятся поправки в ч2 ст 65 то изменея вносятся как ФЗ о принятие нов субъекта РФ.

По полит режиму кон-ии бывают

1. демократ

2. авторит

3. либеральные и тд

по степени соответствия юр кон-ии к фактич кон-ии

1. реальные, такие юр кон-ии, кот соответствуют фактич кон-ии

2. фиктивные, такие юр кон-ии, кот не соответс фактич кон-ии

по моральным критериям

1. справедливые (правовые), кот соответст общепризнанным нормам морали на данный момент

2. несправедливые (наоборот)

в зависимости от гос устройства

1) кон-ии унитар гос-в

2) кон-ии федер гос-в

3) кон-ии субъектов фед-ии

4) кон-ии законод автономий

Реализация конституционных норм.

Кон-ые нормы реализуются так же как и остальные нормы права. Нормы кон-ии закрепляющие меры возможного поведения реализуются путем использования.

Нормы закрепл актив обязанности реализуются путем исполнения.

Нормы закрепляющие запреты путем исполнения.

Нормы посвященные защите прав субъекта реализуются специал субъектом. Они составляют круг его полномочий. Другими субъектам эти нормы реализовываться не могут. По применению констит нормы составляется правопримин акт. В ряде случаев такой акт может знаменовать собой принятие закона. В ряде случаях статьи реализация кон норм применяется толкованием

1. это толкование для других и уяснения для себя содержание констит статей.

В идеале, когда толкуешь кон-ию не изменяешь объем статей. Другой случай, когда расширяется/сужается объем статьи при толковании ( как у нас)

Охрана и защита конституции.

Охрана кон-ии—это деят-ть уполномоченных органов, по применению предусмотрен законом мер направленных на недопущение нарушений кон-ии, на отражение посягательств на кон-ию, устранений последствий атак на кон-ию.

Защита – элемент охраны кон-ии, связанный с отражением атак на кон-ию.

В зависимости от субъекта:

1) на широком уровне—всеобщая охрана и защита кон-ии, т е каждый участник госуд правов отношений следит за тем что бы не нарушать кон-ию

2) субподчинености. Руководитель следит за подчиненными, что бы те не нарушали кон-ию

3) общеправоохранительный (специальн). Защита и охрана кон-ии осуществляется правоохран органами.

4) специфический (исключит). Охрана осуществляется специал созданными для этой цели органами. Они могут быть судебными/квазисудебными. Судеб органы—либо специал констит суды, либо констит депортаменты в высших судах. Квазисудебные—органы констит надзора

По содержанию деятельности охрану кон-ии

-констит контроль предполагает, что контролир орган может вмешиваться в подконтрольн зону.

-надзор. Надзорн орган не в праве вмешиваться в надзор орган

По времени

-первинтивная (временная)

-непосредственная охрана

-ретроспективная (последующая)