§ 2.2. Материальные условия заключения брака в английском праве

От российского права английское право отличается тем, что устанавливает чрезмерно много условий заключения брака. Английская юридическая доктрина подразделяет их на условия, относящиеся к брачной правоспособности (capacity to marry), или материальные условия, и на условия, относящиеся к форме брака, так называемые «условия формы»¹.

Английское брачное законодательство не устанавливает отдельно условия и препятствия к заключению брака. Оно лишь предусматривает основания, по которым заключенный брак может быть признан недействительным². В юридической литературе данные основания рассматриваются не как препятствия к заключению брака, а как условия, относящиеся к брачной правоспособности.

Наличие некоторых материальных условий в современном законодательстве Англии не поддается разумному обоснованию. Однако это во многом объясняется тем, что нормы, содержащие условия, относящиеся к брачной правоспособности, произошли от норм, установленных каноническим правом в 16-17 вв., а иногда и в 12-13 вв. Брак достаточно длительное время являлся объектом регулирования канонического права, влияние которого ощущается и в настоящее время.

К условиям, относящимся к брачной правоспособности, или к материальным условиям заключения брака английское право относит следующие:

1. достижение брачного возраста;

2. отсутствие между лицами, вступающими в брак, отношений родства или свойства;

3. несостояние в другом браке;

4. наличие согласия обоих вступающих в брак;

5. принадлежность лиц, вступающих в брак, к противоположенным полам и их способность к консумации брака.

В английском праве брачный возраст устанавливается в шестнадцать лет. Брак, заключенный между лицами, не достигшими шестнадцати лет, признается недействительным¹.

Современное английское право не допускает снижение брачного возраста.

Великобритания является страной, где действует институт согласия третьих лиц на брак несовершеннолетних. Здесь, возрастом наступления гражданского совершеннолетия является восемнадцать лет. В соответствии с законом о браке 1949 года на заключение брака между лицами, не достигшими восемнадцати лет, необходимо получение согласия определенных лиц (в основном это согласие родителей или опекунов)². В том случае если ребенок рожден в браке, то есть является законнорожденным, то требуется согласие обоих родителей; если родители разведены, то согласие дает тот родитель, которому было поручено «попечение» (custody) ребенка; если оба родители лишены судом права на «попечение» ребенка, то согласие дает лицо, под чье «попечение» был передан несовершеннолетний по решению суда; если один из родителей умер, то согласие дает переживший супруг; если же умерший супруг назначил опекуна, то необходимо получить согласие, как пережившего супруга, так и опекуна; если умерли оба родителя, то согласие дает опекун, назначенный покойными родителями или суд. На брак несовершеннолетнего, рожденного вне брака, требуется согласие матери, либо опекуна, назначенного судом, в том случае, если мать лишена права на «попечение».

На заключение брака несовершеннолетних, не проживающих с родителями или опекунами, требуется согласие лиц, с кем проживает ребенок (вместо согласия родителей или опекунов). Если несовершеннолетний находится под опекой суда (ward of court), то дополнительно требуется и согласие суда¹.

Если лицо, чье согласие необходимо получить для заключения брака, отсутствует, или согласие его не может быть получено в связи с тяжелым состоянием здоровья, то брак заключается без получения этого согласия, либо данное согласие может быть заменено согласием суда². Если же лицо отказывается дать соответствующее согласие на заключение брака, то данное согласие может также дать суд³.

Однако, несмотря на то, что закон так детально регламентирует порядок получения согласия третьих лиц, несоблюдение перечисленных требований не влечет за собой признания брака недействительным⁴.

Следующим условием заключения брака по английскому праву является отсутствие между лицами, вступающими в брак, отношений родства и свойства. В основу данного запрета лежит то же обоснование, что в российском праве, то есть он объясняется физиологическими и моральными соображениями.

В английском праве круг родственников, между которыми браки запрещены, намного шире, а также существует определенные ограничения на браки между свойственниками.

Запрещены браки между родственниками по восходящей линии до третьей степени родства включительно и между некоторыми боковыми родственниками: братьями и сестрами (как полнородными, так и неполнородными), между дядями и племянницами (тетками и племянниками). Однако браки между доюродными братьями и сестрами допускаются.

Лица, которые находятся в отношениях свойства, в соответствии с английским законодательством состоят в «запрещенных» степенях родства (prohibited degrees of relationship). В настоящее время брачное законодательство Англии изменяется в сторону уменьшения ограничений на браки между свойственниками¹. Тем не менее, английским правом предусмотрены следующие ограничения на заключение брака между лицами, находящихся в отношениях свойства (affinity). Так, брак между отчимом и падчерицей или мачехой и пасынком допустим только в том случае, если последние не воспитывались в семье в возрасте до восемнадцати лет, то есть к ним не относились как к детям, и обе стороны достигли возраста двадцати одного года. Только при наличии этих условий брак может быть заключен.

До 2007 года ограничения существовали и на браки между такими свойственниками как теща и бывший зять (бывший муж дочери), свекор и бывшая невеста (бывшая жена сына), т.е. между родителями и бывшими супругами их детей. Названные свойственники не имели права вступить в брак до достижения ими возраста двадцати одного года и при жизни бывшего супруга (супругов)². Например, зять мог вступить в брак с тещей при достижении указанного возраста обеими сторонами и после смерти своей бывшей жены и тестя. Данная норма была отменена в связи с рассмотрением и принятием решения по иску B и L против Соединенного Королевства в Европейском Суде по правам человека³. Истцы обратились в Европейский Суд по правам человека с жалобой о нарушении Соединенным Королевством ст. 12 Европейской Конвенции¹. Суть дела состояла в том, что второй истец (L) состояла в браке с сыном первого истца (B). После того, как брак распался, L вступила в фактические брачные отношения с B. Истцы намеревались вступить в брак, но им было отказано в регистрации брака, так как сын первого истца находился в живых. Европейский суд удовлетворил их жалобу, установив, что имело место нарушение ст. 12 Европейской Конвенции. С 1 марта 2007 года ограничения на вступление в брак между указанными выше свойственниками были отменены путем внесение соответствующих изменений в закон о браке 1949 года².

Следует остановиться на ситуации, когда вступление в брак затрагивает вопросы усыновления. Основной принцип усыновления заключается в том, что у ребенка прекращаются все связи с кровными родственниками и усыновленный ребенок приравнивается к кровному ребенку. Усыновленный и усыновитель находятся в «запрещенных» степенях родства. Данное положение сохраняет свою силу и в случае, если впоследствии усыновление будет отменено. Вместе с тем усыновленный ребенок по-прежнему продолжает находиться в «запрещенных» степенях родства со своими кровными родственниками и свойственниками.

Английское законодательство допускает браки между усыновленными детьми, происходящими от разных родителей, но воспитывающихся вместе. Данное положение английского права в определенном смысле выпадает из общих установок, в соответствии с которыми, как уже было показано, устанавливается довольно широкий круг лиц, не находящихся в отношении родства, между которыми ограничена возможность свободно вступать в брак.

Важным условием заключения брака в английском праве является несостояние лиц, желающих вступить в брак, в другом браке. Английское право, как и российское, исходит из принципа моногамии брака, что нашло свое отражение в приведенном выше определении брака «как союза одного мужчины и одной женщины при исключении всех остальных». Состояние хотя бы одного из лиц в другом браке является основанием для признания брака абсолютно недействительным (void)¹. В том случае, если лицо, предполагая о смерти супруга, вступает в брак, заключенный брак будет являться недействительным, даже если впоследствии этот супруг умрет. Для того чтобы брак был действительным необходимо получить решение суда о предположительной смерти супруга (presumption of death) и решение о расторжении брака. Английское законодательство предусматривает уголовную ответственность за нарушение данного условия заключения брака².

Следующее условие заключения брака - это взаимное согласие лиц, вступающих в брак. Взаимное согласие сторон должно выражать их действительное намерение вступить в брак. Действительность брака подпадает под сомнение, если внешне выраженному согласию не соответствует истинное намерение лица. Такое расхождение воли и волеизъявление при вступлении в брак является основанием для признания брака оспоримым (voidable)³.

Современное английское законодательство предусматривает следующие три случая, когда внешне выраженное согласие лица, вступающего в брак, не соответствует его истинному намерению: 1) в случае душевного заболевания (unsoundness of mind), когда лицо не могло понимать сущность совершаемого им акта; 2) в случае ошибки; 3) и в случае принуждения.

В английском праве действует презумпция дееспособности лица, вступающего в брак, поэтому бремя доказывания его недееспособности ложится на лицо, оспаривающего действительность брака. Однако если будет доказано, что лицо страдает полным умопомешательством (generally insane), то действует обратная презумпция, т.е. что в момент заключения брака оно не могло отдавать себе отчет в своих действиях и руководить ими, и тогда бремя доказывания ложиться на лицо, которое хочет сохранить брак.

Душевное заболевание необходимо отличать от умственного расстройства (mental disorder)¹, которое является самостоятельным основанием для признания брака оспоримым. Лицо, страдающее умственным расстройством, хоть и способно дать согласие на заключение брака, но степень и форма умственного расстройства лица к моменту заключения брака могут быть таковыми, что повлекут его «непригодность для брака» (unfitted for marriage). Под «непригодностью для брака» следует понимать неспособность выполнять нормальные обязанности, вытекающие из брака (Bennett v. Bennett 1969г.). Важное значение имеет и тот факт, что за признанием брака оспоримым может обращаться лишь лицо, страдающее умственным расстройством.

В английском законодательстве не рассматривается вопрос о том, является ли брак оспоримым, если один из лиц, вступающих в брак, находился в состоянии алкогольного или наркотического опьянения и не могло дать отчет в своих действиях и руководить ими. В литературе имеется мнение о том, что такой брак имеет правовые последствия аналогичные последствиям при вступлении в брак лицом, являющимся душевнобольным².

Внешне выраженное согласие лица, вступающего в брак, не соответствует его намерению в случае ошибки. Ошибка должна непосредственно касаться личности лица, а не его отличительных качеств, и сущности брачной церемонии. Наглядным примером ситуации, когда имеет место ошибка, связанная с личностью лица, вступающего в брак, является, по мнению Э. Дженкса, ситуация, когда вступающий в брак - слепой - совершает церемонию бракосочетания с А., считая, что это Б³. Однако брак не может быть признан недействительным, если имело место заблуждение относительно отличительных черт вступающего в брак. В деле C. v. C. (1942 г.) с иском о признании брака недействительным обратилась в суд истица, которая утверждала, что, давая согласие на брак, она ошибочно считала, что ее будущий муж – известный спортсмен. Однако впоследствии оказалось, что он таковым не является. Суд отказал в удовлетворении иска, поскольку ошибка касалась отличительной черты, а не личности будущего супруга.

Ошибка также может касаться сущности брачной церемонии. Так, сторона, вступающая в брак, может не понимать, что заключает брак, предполагая, что, например, совершает лишь обряд обращения в религиозную веру. В деле Valier v. Valier (1925 г.) был удовлетворен судом иск о признании брака недействительным, в связи с тем, что истец, являясь итальянцем, во время заключения брака не понимал сущности брачной церемонии.

Никакие другие ошибки при заключении брака не могут являться основанием для признания брака недействительным.

И, наконец, третий случай, который ставит под сомнение действительность согласия лиц, вступающих в брак – это вступление в брак по принуждению.

В английском праве под заключением брака по принуждению следует понимать вынужденное согласие лица на вступление в брак под страхом наступления последствий, представляющих реальную опасность жизни, здоровью или свободе лица, вступающего в брак. Такой принцип был выдвинут судом в деле Szechter v. Szechter в 1971 году¹. Суть дела состояла в том, что истец требовал признать брак недействительным, так как он дал вынужденное согласие на брак для того, чтобы избежать понижения по службе. Суд отказал в удовлетворении иска, так как вынужденное согласие не было связано с опасностью для жизни, здоровья или свободы.

Таким образом, страх наступления последствий должен быть таким, который пересилит действительную волю лица, вступающего в брак. Однако в каждом конкретном деле суд применяет субъективный критерий, т.е. определяет страх, исходя не из вопроса о том, поддается ли данной угрозе человек нормальной смелости и твердости, а как именно поведет себя конкретный человек в конкретной ситуации. Так, например, в деле Hirani v. Hirani¹ девятнадцатилетняя истица обратилась в суд для признания брака недействительным в силу того, что она дала согласие на вступление в брак по принуждению. Истица вступила в брак с лицом, с которым никогда не встречалась, так как ее родители грозили выгнать ее из дома, если она откажется от брачной церемонии. Суд признал брак недействительным, несмотря на то, что те последствия, которые могли бы наступить в случае ее отказа заключить брак, не представляли опасность ее жизни, здоровью или свободе.

Последним условием заключения брака является принадлежность лиц, вступающих в брак, к разному полу и их способность к консумации брака. Данное условие объединяет два самостоятельных вопроса.

Требование о принадлежности лиц к противоположенным полам было установлено прецедентным правом (Corbett v. Corbett в 1971г.) и нашло свое закрепление в законодательстве². В дела Corbett v. Corbett истец обратился в суд с иском о признании брака недействительным в связи с тем, что ответчик являлся мужчиной. По биологическому критерию ответчик принадлежал к мужскому полу, но впоследствии изменил свой пол путем хирургического вмешательства. Суд признал брак недействительным, ссылаясь в своем решении на тот факт, что биологический пол человека устанавливается от рождения и не может быть изменен с помощью медицинского лечения или хирургической операции³.

Отметим также, что появление нормы, содержащей в себе такое условие как принадлежность лиц к разному полу, являлось своего рода ответом законодателя на требования гомосексуалистов о закреплении их отношений в законодательном порядке. Брак может быть заключен только между мужчиной и женщиной, от рождения принадлежащих к определенному полу. Однако в 2004 году был издан закон о гражданском партнерстве, который предоставил однополым парам возможность зарегистрировать свои отношения и приобрести права и обязанности, схожие с теми, приобретаемыми в браке¹. В этой связи гражданское партнерство является квази- браком. Отношения транссексуалов (лиц, изменивших свой пол) также не остались вне правового поля. В 2004 году был издан закон о признании пола, в соответствии с которым лицо, достигшее восемнадцати лет, вправе изменить свой пол и по истечению двух лет приобрести свидетельство о признании пола. Данное свидетельство позволит транссексуалу вступить в брак с лицом противоположенного пола (к которому принадлежал и сам транссексуал до изменения пола) или в гражданское партнерство².

Условие о способности лиц, вступающих в брак, к консумации, т.е. установлению фактических супружеских отношений происходит из канонического права, которое закрепляло наряду с таким существенным условием как согласие стать мужем и женой условие о наличии между сторонами физической близости.

Консумация – это первый половой акт после заключенного брака. Стороны должны быть способны к консумации на момент его заключения, добрачные половые отношения с точки зрения права не имеют значения. Если физическая неспособность одной из сторон наступила задолго после заключения брака, то это может послужить основанием для прекращения брака, а не признанием его недействительным. Неспособность к консумации означает: 1) физическую неспособность лица к совершению полового акта, при этом такая неспособность должна быть постоянной и неизлечимой; 2) невозможность совершения полового акта из-за психического, сексуального отвращения (Singh v. Singh 1971г.)¹. Несоблюдение требований о способности лиц, вступающих в брак, к его консумации влечет оспоримость брака.

Рассмотрение условий заключения брака в российском и английском праве позволило вывести основные различия, которые сводятся к следующему.

1. СК РФ устанавливает различия между условиями заключения брака и препятствиями к вступлению брака. Такое разграничение не свойственно английскому законодательству, которое устанавливает чрезмерно много условий заключения брака. При этом эти условия находят отражение ни в одном законодательном акте. Подразделение этих условий на так называемые «материальные условия» и «условия формы» осуществляется лишь в юридической литературе.

2. Одним из условий для заключения брака по российскому праву являются достижение брачного возраста, который устанавливается в восемнадцать лет. При этом СК допускает диспенсацию в виде исключения с учетом особых обстоятельств. Достижение брачного возраста является условием заключения брака и в английском праве, только он устанавливается в шестнадцать лет и не допускается его снижение.

3. СК не предусматривает получение согласия третьих лиц на заключение брака, и даже в том случае, когда снижен брачный возраст. Великобритания является страной, где действует институт согласия третьих лиц на заключение брака. Данное согласие требуется в том случае, если одна из сторон, либо обе стороны, желающие вступить в брак, являются несовершеннолетними.

4. В СК прямо не установлено условие о принадлежности лиц к противоположенным полам в отличие от английского законодательства, которое включило данное условие, как основание для признания брака недействительным в случае, когда один из супругов изменит свой пол.

5. Российское законодательство не допускает регистрацию брака между лицами, состоящими в близких степенях родства. Число родственников, с которыми запрещено вступать в брак согласно английскому праву, гораздо шире. Английское право также запрещает вступать в брак со свойственниками.

6. По СК безусловным препятствие к вступлению в брак является состояние хотя бы одного из супругов в зарегистрированном браке. Запрет на заключение брака между лицами, из которых хотя бы одно лицо состоит в другом браке, существует и в английском праве. Однако английское законодательство предусматривает уголовную ответственность за нарушение данного условия.

7. Одним из препятствий к заключению брака в соответствии с СК является недееспособность лица вследствие психического расстройства. В английском праве нет прямого запрета на заключение брака с недееспособным лицом. Однако предусматривается возможность оспорить действительность брака ввиду душевного заболевания (“unsoundness of mind”) или умственного расстройства (mental disorder) одной из сторон брака, на основании того, что брак был заключен с пороком воли или на основании того, что одна из сторон, вступивших в брак, является «непригодным для брака».