3.5.Удержание

Удержание – один из способов обеспечения исполнения обязательств (ст. 329, 359, 360 ГК РФ). Общим основанием для удержания является неисполнение должником в срок обязательства по оплате предмета удержания или возмещению кредитору связанных с этим предметом издержек и других убытков. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или лицу, указанному должником, имеет право удерживать эту вещь до тех пор, пока не будет исполнено обязательство должника по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков.

В роли кредитора, имеющего право на удержание вещи должника, могут выступать хранитель по договору хранения, перевозчик по договору перевозки, подрядчик по договору подряда, которые ожидают оплаты услуг, и т.д.

Специфика указанного способа обеспечения обязательства заключается в том, что оно реализуется не в силу действия договора, а в силу действия закона, который предоставил специальное право кредитору по поводу возможности удержания вещи должника. Вместе с тем нормы, указывающие на реальный характер действия кредитора по удержанию вещи должника, носят диспозитивный характер и, соответственно, не применяются, если в договоре имеется специальная оговорка, запрещающая кредитору производить подобное действие.

Использование удержания возможно относительно любой не изъятой из оборота вещи, включая деньги. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь и в том случае, если уже после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее были приобретены третьим лицом.

В случае, если должник не исполнит своего обязательства, кредитор имеет право обращения взыскания на удерживаемую вещь, при этом стоимость вещи, объем и порядок обращения на нее взыскания определяются правилами, которые установлены для удовлетворения требований залогодержателя за счет заложенного имущества.

6. Поручительство

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст.361 ГК РФ). При поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение основного, обеспечиваемого обязательства становится вместе с должником еще и другое лицо - поручитель. В случае нарушения договора, обеспеченного поручительством, кредитор вправе предъявить свои требования не только к должнику, но и к поручителю.

Основные особенности поручительства связаны с тем, что:

1) поручитель полностью или частично отвечает за обязательства должника;

2) платежеспособность поручителя играет существенную роль для кредитора;

3) поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения по сделке;

4) поручительство возможно только в силу договора;

5) допускается возможность заключения договора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Поручителями могут выступать физические лица, коммерческие, а также некоммерческие организации, например общественные и религиозные организации, потребительские кооперативы, благотворительные фонды. Между тем в законодательстве содержатся ограничения для лиц, желающих стать поручителями.

Не могут быть поручителями:

• бюджетные учреждения, поскольку бюджетные учреждения используют бюджетные средства в соответствии с утвержденной сметой доходов и расходов (п.6 ст.161 Бюджетного кодекса РФ);

• казенные предприятия, за которыми имущество закрепляется на праве оперативного управления, поскольку казенные предприятия вправе распоряжаться закрепленным за ними имуществом (как движимым, так и недвижимым) лишь с согласия собственника этого имущества (ст.115 ГК РФ);

• филиалы и представительства, поскольку филиалы и представительства не являются юридическими лицами (ст.55 ГК РФ).

Договор поручительства в силу прямого указания в законе (ст.362 ГК РФ) заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Договор поручительства в силу ст.168 ГК РФ в этом случае будет являться недействительной сделкой.

Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия.

В соответствии со ст.363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

При солидарной ответственности поручителя кредитор вправе предъявить требование об исполнении обязательства как должнику, так и непосредственно поручителю минуя должника.

При субсидиарной ответственности кредитор в первую очередь предъявляет требование об исполнении к должнику. Требование к поручителю может быть предъявлено в любой момент, пока должником фактически не исполнено его обязательство перед кредитором, т.е. независимо от наличия решения суда, вынесенного в отношении должника, и от выставленного на счет должника платежного требования, подлежащего исполнению в безакцептном порядке, а также независимо от каких-либо иных обстоятельств.